Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

Дело № А40-204460/16-31-1977

Резолютивная часть решения объявлена 13 января 2017г.

Полный тест решения изготовлен 02 февраля 2017 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Агафоновой Е.Ю. (единолично), 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО "БАШНЕФТЬ - ПОЛЮС" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 166000, АВТОНОМНЫЙ ОКРУГ НЕНЕЦКИЙ, 

<

...>)

к ответчику ОАО «НПО «ПРОМАВТОМАТИКА» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 350072, 

<

...>)

с привлечением третьих лиц:

1. АО «Нордеа Банк» (ОГРН 

<

***>)

2. АО «ЮниКредит Банк» (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 6 840 996, 43 руб.

при участии: по протоколу

УСТАНОВИЛ:

ООО "БАШНЕФТЬ - ПОЛЮС" (далее - Истец) обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к ОАО «НПО «ПРОМАВТОМАТИКА» (далее - Ответчик) о взыскании с учетом уточнений размера исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ убытков в размере 18 112 631, 09 руб.

Истец в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме.

Ответчиком заявлено об оставлении искового заявления без рассмотрения в соответствии с п.4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.

Представители третьих лиц в судебное заседание не явились. В материалах дела имеются документы, подтверждающие надлежащее извещение третьих лиц о времени и месте судебного разбирательства в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 124 АПК РФ. При таких обстоятельствах дело рассматривалось в отсутствие третьих лиц в порядке, предусмотренном ст. 156 АПК РФ. 

Выслушав представителей истца и ответчика, рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив представленные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд считает иск обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края 29.06.2016 по делу № А32-14882/2015 ОАО «НПО «Промавтоматика» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство.

Как следует из материалов дела, 17.10.2014 между ООО «Башнефть-Полюс» (далее также –  истец, заказчик) и ОАО «НПО «Промавтоматика» (далее также – ответчик, исполнитель) был заключен договор поставки товара и выполнения работ    № БП/п/616/14/МТС (далее – договор поставки), в соответствии с условиями которого исполнитель, среди прочего, обязался изготовить и поставить заказчику оборудование, количество, комплектность и технические характеристики которого указаны в приложениях № 1, 1.1 и 2 к договору поставки. 

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком принятых на себя обязательств ООО «Башнефть-Полюс» письмом исх. 01-04/09952 от 25.12.2015 уведомило ОАО «НПО «Промавтоматика» об отказе в одностороннем порядке от исполнения договора поставки по основаниям, предусмотренным подпунктом «б» пункта 9.13 и пунктом 11.9 договора поставки, в связи с нарушением ОАО «НПО «Промавтоматика» сроков согласования конструкторско-технической документации с проектным институтом и сроков ее предоставления заказчику.

Согласно п. 3.4.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 1 от 26.05.2015 денежные средства в размере 399 000 000 руб. в счет Оборудования КС-1, КС-2 оплачиваются заказчиком посредством открытия в адрес исполнителя безотзывного трансферабельного непокрытого неподтвержденного аккредитива в АО «Нордеа Банк».

Исполняющим банком по аккредитиву является АО «ЮниКредит Банк».

Срок для открытия аккредитива – до 30 мая 2015 года.

Срок действия аккредитива – до 31 мая 2016 года.

При этом все банковские расходы по выпуску аккредитива, его переводу, продлению срока действия оплачиваются исполнителем, а если они понесены заказчиком, то возмещаются исполнителем на основании отдельного счета с приложением подтверждающих расходы документов не позднее 5 (пяти) календарных дней с даты его получения.

Во исполнение указанных положений договора между АО «Нордеа Банк» (далее также – Банк) и ООО «Башнефть-Полюс» (далее также – Плательщик) был заключен договор о предоставлении аккредитива № ДА-878/15 от 11.06.2015 (далее – договор    № 878).

В соответствии с п. 1.1 договора № 878 Банк обязался по поручению Плательщика об открытии аккредитива («Заявление на открытие аккредитива», приложение № 2 к договору № 878) открыть в пользу ОАО «НПО «Промавтоматика» (далее также – Получатель средств) безотзывный непокрытый (гарантированный) аккредитив с немедленной оплатой на сумму 399 000 000,00 руб. Банком-эмитентом по аккредитиву является АО «Нордеа Банк», исполняющим банком – АО «ЮниКредит Банк» г. Москва (БИК 044525545), банком Получателя средств – Краснодарский филиал АО «ЮниКредит Банк» (БИК 040349548).

Во исполнение изложенных положений договора № 878 был открыт аккредитив № IC-49/878/15 от 11.06.2015 на сумму 399 000 000,00 руб., получателем средств по которым выступило ОАО «НПО «Промавтоматика», с возможностью исполнения третьему лицу – ООО «Хафи РУС».

В соответствии с п. 4.1 договора № 878 о предоставлении аккредитива получатель средств за услуги банка уплачивает банку вознаграждение из расчета 1,3 процента годовых, начисляемых на сумму аккредитива (сумму, в пределах которой в соответствии с условиями аккредитива банк обязан произвести платеж по аккредитиву). Указание на обязанность получателя оплатить комиссионное вознаграждение также содержится в тексте аккредитива № IC-49/878/15 от 11.06.2015.

Комиссионное вознаграждение подлежит оплате Получателем средств в течение 20 (двадцати) календарных дней с даты направления Банком соответствующего уведомления (п. 4.2.1 договора № 878).

Условиями п. 4.2.2 договора № 878 предусмотрено, что в случае неоплаты комиссионного вознаграждения Получателем средств в течение указанного 20-дневного срока, Банк в день, следующий за днем истечения указанного 20-дневного срока, направляет уведомление Плательщику о необходимости оплаты комиссионного вознаграждения. При этом комиссионное вознаграждение должно быть уплачено Плательщиком в течение 10 календарных дней с даты направления Банком соответствующего требования.

Также согласно п. 3.4.1 договора поставки все банковские расходы по выпуску аккредитива, его переводу, продлению срока действия оплачиваются Исполнителем, а если они понесены заказчиком, то возмещаются исполнителем на основании отдельного счета с приложением подтверждающих расходы документов не позднее 5 (пяти) календарных дней с даты его получения.

В адрес ООО «Башнефть-Полюс» поступило письмо АО «Нордеа Банк» исх. №1-05/00686 от 02.02.2016, из которого следует, что ОАО «НПО «Промавтоматика» не было оплачено комиссионное вознаграждение за 4 квартал 2015 г. по аккредитиву       № IC-49/878/15 от 11.06.2015.

В последующем в адрес ООО «Башнефть-Полюс» поступили письма АО «Нордеа Банк» исх. №1-05/03531 от 22.04.2016, исх. №1-05/05474 от 29.06.2016 с требованием оплатить комиссионное вознаграждение соответственно за 1 и 2 квартал 2016 года по аккредитиву №IC-49/878/15 от 11.06.2015  по причине неоплаты указанной комиссии ОАО «НПО «Промавтоматика».

Вследствие отказа ОАО «НПО «Промавтоматика» от совершения указанных действий, оплата комиссионного вознаграждения в общей сумме 3 461 572,17 руб. была произведена ООО «Башнефть-Полюс», что подтверждается платежными поручениями № 230080 от 11.02.2016, № 281299 от 29.04.2016, № 319409 от 30.06.2016.

В соответствии с п. 3.5.1 договора поставки оплата стоимости Оборудования КС-3, указанной в п. 3.1.1.2 договора поставки, осуществляется посредством аккредитива.

Согласно п. 3.5.1 договора поставки 1 688 762 286 (один миллиард шестьсот восемьдесят восемь миллионов семьсот шестьдесят две тысячи двести восемьдесят шесть) руб. 21 коп., в т.ч. НДС 18%, в счет Оборудования КС-3 оплачиваются Заказчиком посредством открытия в адрес Исполнителя безотзывного трансферабельного непокрытого неподтвержденного аккредитива в АО «Нордеа Банк».

Исполняющим банком по аккредитиву является АО «ЮниКредит Банк».

Срок для открытия аккредитива – до 30 мая 2015 года.

Срок действия аккредитива – до 31 мая 2016 года.

При этом все банковские расходы по выпуску аккредитива, его переводу, продлению срока действия оплачиваются Исполнителем, а если они понесены Заказчиком, то возмещаются Исполнителем на основании отдельного счета с приложением подтверждающих расходы документов не позднее 5 (пяти) календарных дней с даты его получения.

Во исполнение указанных положений договора между АО «Нордеа Банк» и ООО «Башнефть-Полюс» был заключен договор о предоставлении аккредитива № ДА-879/15 от 11.06.2015 (далее – договор № 879).

В соответствии с п. 1.1. договора № 879 Банк обязался по поручению Плательщика об открытии аккредитива («Заявление на открытие аккредитива», приложение № 2 к договору № 879) открыть в пользу ОАО «НПО «Промавтоматика»  безотзывный непокрытый (гарантированный) аккредитив с немедленной оплатой на сумму 1 688 762 286,21 руб. (один миллиард шестьсот восемьдесят восемь миллионов семьсот шестьдесят две тысячи двести восемьдесят шесть руб. 21 коп.). Банком-эмитентом по аккредитиву является АО «Нордеа Банк», исполняющим банком – АО «ЮниКредит Банк» г. Москва (БИК 044525545), банком Получателя средств – Краснодарский филиал АО «ЮниКредит Банк» (БИК 040349548).

Во исполнение изложенных положений договора № 879 был открыт аккредитив № IC-50/879/15 от 11.06.2015 на сумму 1 688 762 286,21 руб., получателем средств по которым выступает ОАО «НПО «Промавтоматика», с возможностью исполнения третьему лицу – ООО «ДжиИ Рус».

В соответствии с п. 4.1 договора № 879 о предоставлении аккредитива, получатель средств за услуги банка уплачивает банку вознаграждение из расчета 1,3 процента годовых, начисляемых на сумму аккредитива (сумму, в пределах которой в соответствии с условиями аккредитива банк обязан произвести платеж по аккредитиву). Указание на обязанность получателя оплатить комиссионное вознаграждение также содержится в тексте аккредитива № IC-50/879/15 от 11.06.2015.

Комиссионное вознаграждение подлежит оплате Получателем средств в течение 20 (двадцати) календарных дней с даты направления Банком соответствующего уведомления (п.4.2.1 договора №879).

Согласно п. 4.2.2 договора № 879 в случае неоплаты комиссионного вознаграждения получателем средств в течение указанного 20-дневного срока, Банк в день, следующий за днем истечения указанного 20-дневного срока, направляет уведомление плательщику о необходимости оплаты комиссионного вознаграждения плательщиком. При этом комиссионное вознаграждение должно быть уплачено плательщиком в течение 10 календарных дней с даты направления Банком соответствующего требования.

Также, в силу последнего абзаца п. 3.5.1 договора поставки все банковские расходы по выпуску аккредитива, его переводу, продлению срока действия оплачиваются Исполнителем, а если они понесены Заказчиком, то возмещаются Исполнителем на основании отдельного счета с приложением подтверждающих расходы документов не позднее 5 (пяти) календарных дней с даты его получения.

В адрес ООО «Башнефть-Полюс» поступило письмо АО «Нордеа Банк» исх. №01-05/00686 от 02.02.2016 с требованием оплатить комиссионное вознаграждение за 4 квартал 2015 года по аккредитиву № IC-49/879/15 от 11.06.2015 в связи с тем, оно не было оплачено ОАО «НПО «Промавтоматика».

В последующем в адрес ООО «Башнефть-Полюс» поступили письма АО «Нордеа Банк» исх. №1-05/03531 от 22.04.2016, исх. №1-05/05474 от 29.06.2016 с требованием оплатить комиссионное вознаграждение соответственно за 1 и 2 квартал 2016 года по аккредитиву №IC-49/879/15 от 11.06.2015  по причине неоплаты указанной комиссии ОАО «НПО «Промавтоматика».

Вследствие отказа ОАО «НПО «Промавтоматика» от совершения указанных действий, оплата комиссионного вознаграждения в общей сумме 14 651 058,92 руб. была произведена ООО «Башнефть-Полюс», что подтверждается платежными поручениями №230081 от 11.02.2016, №281300 от 29.04.2016, №318514 от 30.06.2016.

В целях возмещения понесенных расходов ООО «Башнефть-Полюс» направило в адрес ОАО «НПО «Промавтоматика» и конкурсного управляющего ОАО «НПО «Промавтоматика» письма № 01-04/02483 от 01.04.2016, №01-04/02810 от 13.04.2016, №01-04/05072 от 19.07.2016, №01-04/05533 от 09.08.2016, № 01-04/02483 от 01.04.2016, №01-04/02810 от 13.04.2016, 01-04/05072 от 19.07.2016, №01-04/05533 от 09.08.2016 с требованием возместить расходы ООО «Башнефть-Полюс», понесенных последним в связи с оплатой комиссионного вознаграждения Банку. Требования истца оставлены ответчиком без удовлетворения.

Таким образом, ООО «Башнефть-Полюс» понесло убытки в размере оплаты комиссионного вознаграждения по обслуживанию аккредитивов № IC-49/878/15 от 11.06.2015, № IC-50/879/15 от 11.06.2015.

Истец просит взыскать с Ответчика убытки в размере 18 112 631, 09 руб.

В силу п.1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно ст. 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

При этом для возложения гражданско-правовой ответственности за ненадлежащее исполнение договорного обязательства лицо, требующее их возмещения, должно доказать: факт ненадлежащего исполнения обязанностей по договору; наличие причинной связи между возникшими убытками и нарушенным обязательством, размер убытков, а также вину должника.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу о доказанности факта ненадлежащего исполнения ОАО «НПО «Промавтоматика» договорных обязательств.

Понесенные истцом убытки находятся в прямой причинно-следственной связи с ненадлежащим исполнением ответчиком принятых по договору обязательств.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Поскольку доказательств надлежащего исполнения обязательств по договору ответчиком не представлено, требование истца о взыскании с ответчика убытков в размере 18 112 631, 09 руб. является обоснованным и подлежит удовлетворению. 

Довод отзыва ответчика относительно того, что исковое заявление подлежит оставлению без рассмотрения в силу с п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ отклоняется судом на основании следующего.

При квалификации в качестве текущего требования о возмещении убытков, причиненных неисполнением денежного обязательства следует руководствоваться разъяснениями, содержащимися в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» (далее - Постановление № 63), согласно которым требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, относящихся к текущим платежам, следуют судьбе указанных обязательств.

Таким образом, при квалификации требования о возмещении причиненных убытков в качестве текущего, следует исходить из даты возникновения обязательства, а также даты причинения убытков, вызванных неисполнением данного обязательства. Если обязательство возникло после возбуждения дела о банкротстве, то данное обязательство является текущим, соответственно, причиненные неисполнением данного обязательства убытки также являются текущими.

Принимая во внимание, что заявление о признании ОАО «НПО «Промавтоматика» несостоятельным (банкротом) было принято Арбитражным суда Краснодарского края 21.05.2015; обязательство ответчика по оплате всех банковских расходов по содержанию аккредитивов возникло 26.05.2015 в связи с подписанием дополнительного соглашения к договору; убытки, причиненные ответчиком истцу в связи с неоплатой комиссионного вознаграждения по обслуживанию аккредитивов возникли после 26.05.2015, то есть после принятия судом к производству заявления о признании ответчика банкротом, следовательно, обязательство по возмещению вышеуказанных убытков является текущим по смыслу ст. 5 Закона о банкротстве.

Довод ответчика о том, что дополнительное соглашение № 1 является ничтожным, поскольку нарушает права третьих лиц, судом отклоняется. 

В силу п. 2 ст. 166 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с законом сделка оспаривается в интересах третьих лиц, она может быть признана недействительной, если нарушает права или охраняемые законом интересы таких третьих лиц.

Ответчиком не доказано в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, какие конкретно права или охраняемые законом интересы третьих лиц нарушаются дополнительным соглашением № 1, также не доказано в силу каких обстоятельств ответчик выступает в защиту интересов третьих лиц. Если же речь идет о преимущественном удовлетворении интересов истца, как кредитора ответчика, по отношению к иным кредиторам ответчика, то такое основание недействительности является специальным, и должно быть рассмотрено в деле о банкротстве ответчика. 

Остальные доводы и доказательства, приведенные и представленные лицами, участвующими в деле, суд исследовал, оценил и не принимает ко вниманию в силу их малозначительности и/или безосновательности, а также в связи с тем, что по мнению суда, они отношения к рассматриваемому делу не имеют и (или) не могут повлиять на результат его рассмотрения. 

На основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Учитывая, что истцом заявлено об увеличении размера исковых требований, и судом такое увеличение принято, с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в размере 56 358 руб.

Руководствуясь ст.ст. 12, 15 309, 310, 1064 Гражданского кодекса РФ, ст.ст. 64-68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-170, 176, 180, 181 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

Взыскать с ОАО «НПО «ПРОМАВТОМАТИКА» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 350072, 

<

...>) в пользу ООО "БАШНЕФТЬ - ПОЛЮС" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 166000, АВТОНОМНЫЙ ОКРУГ НЕНЕЦКИЙ, 

<

...>) убытки в размере 18 112 631, 09 руб. (Восемнадцать миллионов сто двенадцать тысяч шестьсот тридцать один рубль девять копеек), а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 57 205 руб. (Пятьдесят семь тысяч двести пять рублей). 

Взыскать с ОАО «НПО «ПРОМАВТОМАТИКА» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 350072, 

<

...>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 56 358 руб. (Пятьдесят шесть тысяч триста пятьдесят восемь рублей). 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ

Е.Ю. Агафонова