Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4948/2022

24 ноября 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2022 года.Полный текст  постановления изготовлен 24 ноября 2022 года.

           Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей  Волковой М.О., Жолондзь Ж.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения»: ФИО2, представитель по доверенности от 17.08.2021  № 13-2021

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края

на решение от 06.07.2022

по делу № А73-19257/2021

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 198097, 

<

...>, литер Х, пом. 2-Н, офис 206)

к администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 682400, 

<

...> Победы, д. 54)

о взыскании 16 001 888, 32  руб.

встречному иску администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 2 464 731, 11 руб., обязать устранить недостатки 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения» (далее – ООО «Звезда-Энергокомплекс»,общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края (далее – администрация) с исковыми требованиями, уточненными в суде в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  о  взыскании задолженности по муниципальному  контракту  № 19-ЭА-2020 от  27.04.2020 в том числе, основного  долга 15 493 333,33 руб., пени 508 554,99 руб. (12 510,10 руб. – пени за просрочку оплаты аванса за период с 28.02.2021 по 29.02.2021; 496 044,89 руб. – пени за просрочку оплаты выполненных работ с 23.03.2021 по 14.09.2021), а также пени по день фактического исполнения судебного решения. 

До рассмотрения спора судом принято к рассмотрению совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление администрации к обществу, в котором просило взыскать по муниципальному  контракту  № 19-ЭА-2020 от  27.04.2020 пени 2 464 731,11 руб., в том числе, за нарушение срока приобретения и доставки агрегата заказчику за период с 25.11.2020 по 15.12.2020  в размере 230 463,33 руб., пени за нарушение срока выполнения работ за период с 31.12.2020 по 10.06.2022 в размере 2 234 267,78 руб., возложить на обязанность по устранению недостатков в работе дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла, поставленного в рамках муниципального контракта № 19-ЭА-2020 от 27.04.2020 , а именно:

- провести ремонт и монтаж котла утилизатора КУВИ-70.175 заводской №4939, входящего в состав блока утилизации тепла Б70. 175А (УТГ) электростанции «Звезда-ГП 1500ВК-02МЗ», заводской №0028; 

- заменить неисправный автомат ввода 1 (собственные нужды); 

- провести замену трехходового клапана системы охлаждения антифриза; 

- устранить протяжкой течи моторного масла в районе масляного поддона; 

- устранить течи моторного масла из переднего и заднего сальников коленчатого вала; 

- заменить насос охлаждающей жидкости газопоршневого агрегата «ЗВЕЗДА-ГП1500ВК-02МЗ» зав.№И0028 в рамках соблюдения гарантийных обязательств. 

- доработать программное обеспечение контроллеров деления нагрузки и AРM (автоматизированное рабочее место) оператора;

либо качестве альтернативы обязать заменить установленный дополнительный газопоршневой агрегат «Звезда – ГП 1500ВК-02МЗ».

Решением Арбитражного суда Хабаровского  края от 06.07.2022 первоначальный иск общества удовлетворен в полном объеме, встречный иск администрации удовлетворен частично. 

С общества в пользу администрации взыскана  неустойка  230 463, 33 руб., в  остальной части встречного иска отказано.

В результате зачета первоначального и встречного исков с администрации в пользу общества взыскано  15 874 433, 99  руб. 

Не согласившись с принятым судебным актом, администрация обратилась в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. 

В жалобе приведены доводы, что судом первой инстанции неверно указано, что проблемы связанные с недофинансированием  или другим движением бюджетных средств не является правовым основанием для неисполнения стороной обязательств по оплате поставленного товара.

Судом не должным образом рассмотрены доводы о том, что в апреле 2021 года между истцом и ответчиком имеется переписка, которая свидетельствует о том, что с целью приемки выполненных работ была необходима дополнительная документация,  соответственно, приемка осуществлена не была.

Кроме того, судом не учтено, что 16.12.2021 в адрес ООО «Звезда-Энергокомплекс» направлено письмо (01-20-5661 от 16.12.2021) с требованием направить представителя для оставления акта о неисправностях газопоршневого агрегата.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2022  апелляционная жалоба принята к производству, дело назначено к судебному разбирательству на 15.09.2022 в  11  часов 40 мин, информация об этом размещена публично на официальном сайте арбитражного суда в сети интернет. 

ООО «Звезда-Энергокомплекс» письмом от 07.09.2022  направило  отзыв на жалобу,  в котором общество просило отказать  в ее удовлетворении,  полагая решение законным и обоснованным.

В заседание апелляционного суда стороны явку своих представителей не обеспечили, что на основании  части 3 статьи 156 Арбитражного кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствовало  проведению заседания.

От администрации поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства с целью урегулирования спора путем заключения мирового соглашения, представлен текст мирового соглашения, подписанного главой  района, документы  об отправке  соглашения обществу.

Определениями  Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2022, 20.10.2022  рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось до 20.10.2022, 17.11.2022 соответственно  по ходатайству администрации для возможности урегулирования спора мирным путем.

  Администрация явку своего представителя в заседание не обеспечила, что  не препятствовало  проведению заседания.

  Представитель ООО «Звезда-Энергокомплекс» участвующий в заседании суда посредством веб-конференции пояснил, что  стороны условия мирового  соглашения не согласовали. В судебном выступлении  просил отказать в удовлетворении жалобы, дав пояснения по существу возникшего спора и обстоятельствах  исполнения договора.

  Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34  АПК РФ.

  Как следует из материалов дела и установлено судом, по результатам проведенного электронного аукциона  27.04.2020 между администрацией (заказчик) и ООО «Звезда-Энергокомплекс» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 19-ЭА-2020 на монтаж дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС в с. Богородское Ульчского муниципального района ИКЗ 203271900150427190100100260014321414.

Пунктом 1.1 контракта  определен следующий его  предмет: выполнение работ по поставке и монтажу дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС в с. Богородское Ульчского муниципального района. 

  Работы включают в себя приобретение дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла, доставка, подключение его к сетям электроснабжения, теплоснабжения, газоснабжения, проведение пуско-наладочных работ и ввод в эксплуатацию дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла. 

Работы должны быть выполнены в соответствии с условиями контракта, Техническим заданием (приложение № 1), проектной документацией на объект капитального строительства «Монтаж дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС в с. Богородское Ульчского муниципального района», утвержденной в установленном порядке и требованиями нормативных правовых актов в области строительства, включая возможные работы, не определенные контрактом и проектной документацией, но необходимые согласно контракту и строительным нормам Российской Федерации для монтажа дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла, своевременного пуска его в эксплуатацию, его нормальной эксплуатации. 

 Объект капитального строительства «Монтаж дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС в с. Богородское Ульчского муниципального района» является муниципальной собственностью Ульчского муниципального района.

  В соответствии с пунктом 2.1 контракта его цена определяется в соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона и составляет 77 466 666,67 руб. 

Цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не может изменяться в ходе его исполнения за исключением следующих случаев (пункт 2.5 контракта). 

  Порядок расчетов определен сторонами в разделе 3 контракта. 

   Согласно пунктам 3.1, 3.2 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 20.10.2020) оплата за выполненные работы осуществляется по цене, установленной пунктом 2.1 настоящего контракта. 

Предоплата (аванс) перечисляется заказчиком на основании выставленного подрядчиком счета на предоплату в размере 10 %  от цены контракта в течение 10-ти рабочих дней со дня заключения контракта. 

Оплата в размере 70% от цены контракта производится в течение 10-ти  календарных дней со дня подписания акта приема-передачи поставленного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС с. Богородское Ульчского муниципального района. 

Окончательный платеж перечисляется в течение 30-ти календарных дней со дня подписания акта ввода в эксплуатацию объекта. 

 В силу пунктов 3.3-3.5 контракта подрядчик представляет заказчику счет-фактуру, счет на оплату, акт сверки взаимных расчетов по контракту, акт приемки выполненных работ (приложение № 4). 

 Окончательный расчет производится заказчиком после документального оформления выполнения работ, на основании выставленного подрядчиком счет-фактуры, счета на оплату, акта сверки взаимных расчетов на дату окончания выполнения работ. Обязательство заказчика по оплате за выполненные работы считается исполненным с момента списания денежных средств со счета заказчика. 

Согласно пункту 5.1 контракта, установлены сроки проведения работ: 

- приобретение и доставка дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на место проведения работ - не более 210 календарных дней со дня подписания контракта; 

- проведение работ по монтажу в соответствии с проектом на строительство объекта «Монтаж дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС с. Богородское Ульчского муниципального района», утвержденного в установленном законодательством порядке - не более 18 календарных дней со дня доставки дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на место проведения работ; 

- проведение пуско-наладочных работ - не более 7 календарных дней со дня направления подрядчиком уведомления заказчику о готовности проведения пусконаладочных работ и готовности электрической и тепловой нагрузки, но не ранее подписания акта приемки выполненных работ; 

- срок ввода объекта в эксплуатацию в течение 5 календарных дней со дня подписания акта приемки выполненных работ, но не позднее 30.12.2020. 

 Порядок сдачи и приемки результатов работа регламентирован в разделе 6 контракта. 

По окончании выполнения работ подрядчик обязан сообщить письменно заказчику о готовности к сдаче результата выполненных по контракту работ и предоставить заказчику в срок не позднее 2 рабочих дней с момента окончания срока выполнения работ два экземпляра отчетной документации, включающей счет и счет-фактуру; товарную накладную; формуляр электростанции; руководство по эксплуатации на русском языке; эксплуатационная документация основных комплектующих изделий; ведомость монтажных частей; ведомость одиночного комплекта ЗИП; сертификаты соответствия (пункт 6.1 контракта). 

Пунктом 6.2 контракта установлено, что приемка приемке выполненных работ (приложение № 4), составленного в соответствии с письмом Федеральной службы государственной статистики от 31.05.2005 301-02-9/381 «О порядке применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации» с учетом аукционных ведомостей объемов работ с приложением подтверждающей исполнительной документации, в том числе: журналов работ; актов на скрытые работы; исполнительных схем, паспортов; сертификатов и иных документов, подтверждающих соответствие применяемых материалов, комплектующих изделий, конструкций проектной документации; иной исполнительной документации. Приемка оборудования производится на основании представленных подрядчиком документов: акта приемки выполненных работ с реестром передачи оборудования с указанием: вида работ, номера счета-фактуры, наименования оборудования, единицы измерения, количества, цены за единицу и стоимости без НДС и с учетом НДС; счета-фактуры; накладной; трехстороннего акта приемки - передачи оборудования, подписанного сторонами и эксплуатирующей организацией. 

Оплата принятых заказчиком работ производится в соответствии с разделом 2 настоящего контракта. 

Во исполнение обязательств по контракту администрация перечислила обществу аванс в размере 10 % от цены контракта платежным поручением № 22362 от 07.05.2020 в сумме 7 746 666,67 руб. 

 В последующем оплата  70 % от цены контракта  произведена платежными поручениями № 704345 от 18.12.2020 и №86504 от 29.12.2020 всего на сумму 54 226 666,67 руб. 

Передача агрегата заказчику состоялась 20.11.2020 по товарной накладной № УП120 от 20.11.2020. 

Кроме этого, выполнены монтажные работы по контракту согласно актам от 15.01.2021, от 16.01.2021, от 20.02.2021, пусконаладочные работы в соответствии с актом от 20.02.2021. 

В актах стороны подтвердили надлежащее исполнение исполнителем своих обязательств, а также факт передачи газопоршневой электростанции для дальнейшей эксплуатации. 

Между тем администрация не  перечислила окончательный платеж (пункт 3.2.2 контракта в редакции дополнительного соглашения от 20.10.2020), в связи с чем, общество обратилось с  претензией  № И388/ЗВЭК/21 от 24.08.2021 с требованием оплаты долга 15 493 333, руб. 

В ответ (письмо  № 01-20-3829 от 01.09.2021) администрация сообщила об отсутствии оснований для оплаты по причине не подписания акта ввода объекта в эксплуатацию, а также указала на просрочку исполнения обязательств со стороны подрядчика.

В последующей переписке к письму  № 09.01.-13-4175 от 24.09.2021 администрация приложила сообщение эксплуатирующей организации, из которого следует, что наработка агрегата на 24.09.2021 составляет 1 786 моточасов (примерно, 2,5 месяца), а в письме  № 08.01.-13-5117 от 18.11.2021 заказчик указывает на некоторые проблемы, выявленные при эксплуатации агрегата. 

Ссылаясь на данные обстоятельства,  осуществление эксплуатации поставленного и смонтированного агрегата, необоснованное  уклонение от оплаты общество обратилось в арбитражный суд с  первоначальным иском.

В свою очередь, администрация, ходе рассмотрения дела сославшись на нарушение обществом срока приобретения и доставки агрегата,  нарушение срока выполнения работ, а также имеющихся недостатков предъявило встречные исковые требования о взыскании неустойки   и устранению недостатков оборудования.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, возражениях, изучив материалы дела и  выслушав позицию представителя общества, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Заключенный между сторонами контракт в  силу пункта 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс, ГК РФ) является смешанным договором поставки и договором подряда и регулируется соответствующими нормами Гражданского кодекса о договорах поставке,  общими положениями Кодекса об исполнении обязательств,  а также положениями Федерального закона от 05.04.2013 №  44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 525 Гражданского кодекса  поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530 ГК РФ).

На основании статьи 526 Гражданского кодекса по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Применимыми к договору поставки  правилами купли-продажи установлено, что продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется (пункт 1 статьи 469 Гражданского кодекса). 

Товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 ГК РФ, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются (пункт 1 статьи 470 Гражданского кодекса).

Статьей  475 Гражданского кодекса предусмотрены последствия передачи товара ненадлежащего качества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 475 Гражданского кодекса, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

На основании пункта 1 статьи 763 Гражданского кодекса подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Из статьи 711 Гражданского кодекса следует, что, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача результата работ подрядчиком (статьи 711, 746 ГК РФ).

По смыслу пункта 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (далее - письмо ВАС РФ № 51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В соответствии со статьей 720 Гражданского кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В силу пункта 1 статьи 721 Гражданского кодекса качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружению (пункта 4 статьи 720 Гражданского кодекса).

Последствия выполнения работ с недостатками установлены в статье 723 ГК РФ. 

В случае выполнения подрядчиком работ с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. 

Согласно пункту 3 этой же статьи, если недостатки результата работы существенны или неустранимы, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

 В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.    

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

Изучив и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, в том числе товарную накладную  № УП120 от 20.11.2020 согласно которой общество поставило администрации газопоршневую   электрогенераторную установку с системой утилизации тепла в контейнерном исполнении «ЗВЕЗДА 1500ВК02М3» зав. № И0028, что указывает о доставке  товара,  акт приема-передачи газопоршневого агрегата с утилизацией тепла Cummins C154N5CC от 15.12.2020, что подтверждает исполнение обязательства  передачи, акты  от 15.01.2021, от 16.01.2021, от 20.02.2021, акт от 20.02.2021  о выполнении пусконаладочных  работ суд пришел к обоснованному выводу о праве  общества требовать  полной оплаты.

 По условиям  контракта стоимость агрегата составила 77 466 666,67 руб., которая включала в себя цену агрегата, доставки, монтажа и пуско-наладке.

  Администрация оплатила аванс в размере 10 % от цены контракта в сумме 7 746 666,67 руб. (платежное  поручение  № 22362 от 07.05.2020), оплатила  70 % от цены контракта 54 226 666,67 руб.  (платежные поручения: № 704345 от 18.12.2020 и №86504 от 29.12.2020), в связи с чем, оставшаяся задолженность 15 493 333, руб. на основании условий контракта  о сроке оплаты (пункт 3.2.2 в редакции дополнительного соглашения от 20.10.2020) взыскана судом правомерно.

  Доводы жалобы в части оспаривания даты передачи агрегата, времени окончания работ, отсутствие  ввода в эксплуатацию в связи с чем,  срок оплаты не наступил, а также наличие недостатков, выявленных  при эксплуатации агрегата проверены и отклонены,  поскольку они противоречат представленным в материалы доказательствам.

 Перечень необходимых мероприятий для исполнения обязательств подрядчиком определен в техническом задании и контракте, которые выполнены.

  В  частности, согласно акту освидетельствования скрытых работ от 15.01.2021  обществом  выполнены работы по монтажу и пуско-наладке агрегата газопоршневой электростанции «ЗВЕЗДА 1500ВК02М3» зав. № И0028 на фундаментное основание.

  Сторонами  составлены акт об окончании монтажных работ от 15.01.2021, акт на производство монтажных работ от 15.01.2021, акт о соответствии комплектации оборудования электростанции от 16.01.2021, акт передачи ЗИП, акт индивидуальных испытаний системы деления нагрузки ГПОС1-5 электростанции Богородская от 03.02.2021.

 Кроме этого,  составлен акт рабочей комиссии о приемке оборудования после индивидуального испытания от 08.02.2021, акт 72-двух часовых испытаний под нагрузкой от 18.02.2021, акт о приёмке выполненных работ по монтажу агрегата от 20.02.2021,  акт сдачи-приемки пусконаладочных работ от 20.02.2021. 

  Указанные акты подписаны сторонами без замечаний, заказчик подтвердил надлежащее исполнение подрядчиком своих обязательств, а также факт передачи газопоршневой электростанции для дальнейшей эксплуатации. 

  Фактическая эксплуатация агрегата подтверждается представленной перепиской (письмо  № 09.01.-13-4175 от 24.09.2021, сообщение эксплуатирующей организации (ТЭК УССУРИ)  № 665/21,  акт эксплуатирующей организации (ТЭК УССУРИ) от 16.12.2021)  из которых следует, что наработка агрегата на 24.09.2021 составляет 1 786 моточасов, наработка агрегата на 10.12.2021 составляет 2 830 моточасов, наработка агрегата на 19.01.2022 составляет 3 800 моточасов. 

Ссылка на необходимость получения дополнительной  документации  как основание  отказа оплаты не принимается, при этом именно заказчик обязан  оформить  документы  и передать оборудование в эксплуатацию (пункт 42 приложения № 3  «Перечень работ, выполняемых при монтаже дополнительного газопоршневого агрегата с утилизацией тепла на ГПЭС в с. Богородское Ульчского муниципального района на объекте заказчика»).

 Иная переписка администрации по свое сути касается выполнения гарантийных  обязательств, исполнение которых не связано с окончательным расчетом по контракту с подрядчиком.

  Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

 Условиями контракта (пункт  8.2) установлено,  что   в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а так же в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, подрядчик вправе потребовать от заказчика уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Пеня устанавливается в размере 1/300 действующей на дату уплаты ключевой ставки Банка России от не уплаченной в срок суммы.

 Учитывая просрочку выплаты  70 % от цены  контракта, которая должна быть произведена  в течение  10-ти  календарных дней с даты передачи поставленного товара, которая состоялась по акту 15.12.2020, поэтому плата  должна поступить 29.12.2020, но поступила 29.12.2020 по платежному поручению № 86504 от 29.12.2020 в сумме  54 226 666,67 руб. на данную сумму обоснованно начислены пени   за период с 28.12.2020  по 29.12.2021 в размере 12 510,10 руб.

Учитывая условия об окончательной оплате в течении 30 календарных дней с момента  подписания акта ввода, что подтверждается  актом  о приёмке выполненных работ по монтажу агрегата от 20.02.2021,  актом  сдачи-приемки пусконаладочных работ от 20.02.2021 и документами подтверждающими эксплуатацию  общество обоснованно начислена неустойка  за период с 23.03.2021 по 14.09.2021 в размере 496 044,89 руб., а также по день фактического исполнения судебного решения (пункт 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №  7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

  Ссылка администрации не несоразмерность начисленных пени  отклоняется, поскольку в  соответствии с пунктом 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №  7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – постановление  Пленума ВС РФ  № 7) администрацией доказательств несоразмерности не представлено, сумма неустойки от ключевой ставки Банка России является наименьшей в экономическом обороте.

    Доводы о невозможности исполнения обязательства вследствие отсутствия бюджетного финансирования, сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки. 

  По приведенным основаниям жалоба в данной части не обоснована.

   В отношении встречного  иска администрации установлено,  что подрядчиком нарушены обязательства по муниципальному  контракту  № 19-ЭА-2020 от  27.04.2020  в части нарушение срока приобретения и доставки агрегата заказчику, а также нарушение срока выполнения работ.

 Условиями контракта  (пункт 5.1, пункты 6,  7 технического  задания) установлены сроки проведения работ, в том числе  приобретение и доставка  газопоршневого агрегата на место проведения работ - не более 210 календарных дней со дня подписания контракта;  проведение работ по монтажу  - не более 18 календарных дней со дня доставки газопоршневого агрегата на место проведения работ;  проведение пуско-наладочных работ - не более 7 календарных дней со дня направления подрядчиком уведомления заказчику о готовности проведения пусконаладочных работ и готовности электрической и тепловой нагрузки, но не ранее подписания акта приемки выполненных работ;   срок ввода объекта в эксплуатацию в течение 5 календарных дней со дня подписания акта приемки выполненных работ, но не позднее 30.12.2020. 

 Из материалов дела следует, что подрядчиком нарушен срок проведения пуско-наладочных работ и ввода объекта в эксплуатацию, поскольку ограничен датой  30.12.2020. 

 Администрация начислила пени за период с 31.12.2020 по 10.06.2022 в размере 2 234 267,78 руб..

  Между тем, судом установлено,  что   акт   сдачи-приемки пусконаладочных работ подписан   20.02.2021, акт  приёмке выполненных работ по монтажу агрегата составлен  20.02.2021,  поэтому обоснованным является начисление пени за период с 31.12.2020 по 20.02.2020 включительно.

  С учетом того, что между сторонами заключен контракт, пени подлежат начислению не на полную сумму контракта (77 466 666, 67 руб.) а на сумму неисполненной части, что соответствует  правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.07.2014 № 5467/14 (о недопустимости начисления неустойки на всю сумму контракта, а не на сумму просроченного обязательства).

Общая сумма контракта   77 466 666, 67 руб. включает в себя стоимость агрегата – 61 973 333, 34 руб., который поставлен  ранее, поэтому  пени за нарушение ввода начисляются на сумму  15 493 333, 33 руб.  и составят за период с 31.12.2020 по 20.02.2020 сумму  114 134, 22 руб., в остальной части следует отказать.

   Суд первой инстанции не учел указанных выше  обстоятельств нарушения подрядчиком конечного срока и отказал в требования в данной части в полном объеме.

 

     В части жалобы об отказе удовлетворении иной части встречного иска, а именно,  устранить недостатки в работе газопоршневого агрегата: 

 - провести ремонт и монтаж котла утилизатора КУВИ-70.175 заводской №4939, входящего в состав блока утилизации тепла Б70. 175А (УТГ) электростанции «Звезда-ГП 1500ВК-02МЗ», заводской №0028; 

 - заменить неисправный автомат ввода 1 (собственные нужды); 

- провести замену трехходового клапана системы охлаждения антифриза; 

- устранить протяжкой течи моторного масла в районе масляного поддона; 

- устранить течи моторного масла из переднего и заднего сальников коленчатого вала; 

- заменить насос охлаждающей жидкости газопоршневого агрегата «ЗВЕЗДА-ГП1500ВК-02МЗ» зав.№И0028 в рамках соблюдения гарантийных обязательств;

 - доработать программное обеспечение контроллеров деления нагрузки и AРM (автоматизированное рабочее место) оператора либо обязать подрядчика  заменить газопоршневой агрегат суд руководствуется следующим.  

  Условиями контракта предусмотрено, что подрядчик гарантирует качество и безопасность результата работы, в соответствии с настоящим контрактом, проектной документацией, действующими стандартами и техническими требованиями, установленными в Российской Федерации  (пункт 7.1).

  В силу пункта 7.2 контракта гарантийный срок эксплуатации объекта устанавливается 12 месяцев с момента выполнения пуско-наладочных работ и комплексного опробования.

  Если в период гарантийной эксплуатации объекта обнаружатся недостатки вследствие некачественно выполненных работ, использования материалов ненадлежащего качества, то подрядчик обязан устранить их своими средствами и за свой счет в разумные сроки, согласованные с заказчиком (пункт 7.5 контракта).

  Согласно доводам администрации 09.12.2021 по результатам осмотра котла утилизатора КУВИ-70.175 зав. № 4939,   входящего в состав блока утилизации тепла Б70175А(УТГ) электростанции «Звезда-ГП 1500ВК-02МЗ» зав.№ 0028, смонтированной на электростанции с. Богородское, составлен акт дефектации, которым выявлены недостатки в работе котла утилизатора, которые по настоящее время не устранены. 

 Обществу направлялась   претензия № 01-20-5661  от 16.12.2021 с требованием в срок до 24.12.2021 направить представителя для составления двустороннего акта, фиксирующего недостатки, но представитель не явился. 

 Так же претензия направлялась 10.03.2022 (письмо № 01-20-1280)  с требованием устранить выявленные заказчиком недостатки, что не  было исполнено.

   Доводы администрации является не обоснованными, поскольку из материалов следует, что подрядчик не уклонялся от  исполнения своих гарантийных  обязательств, обществом с участием сервисной  организовано выявлении причин возникновения неполадок, диагностике и устранения повреждения.

   Как установлено, в рамках соблюдения гарантийных обязательств по спорному контракту  в  период с 17.05.2022 по 19.05.2022 произведён выезд специалистов ООО «КАМССсервис» для проведения диагностики течи заднего и переднего сальников коленчатого вала и течи насоса охлаждающей жидкости газопоршневого агрегата электростанции «ЗВЕЗДА-ГП-1500ВК-02МЗ» зав. № И0028.

По результатам диагностики выявлено отсутствие утечек моторного масла из-под переднего и заднего сальников коленчатого вала и случай признан не гарантийным. 

 В результате осмотра оборудования при работе ГПА под нагрузкой обнаружено подтекание охлаждающей жидкости в районе дренажного отверстия насоса ОЖ. Данный случай признан гарантийным, и установлена необходимость замены насоса. 

Однако 24.05.2022 в адрес общества поступило уведомление ООО «КАМСС-сервис» о приостановлении выполнения своих гарантийных обязательств ввиду невозможности закупки необходимых запасных частей по причине возникновения обстоятельств, находящихся вне их контроля и являющихся непреодолимыми в связи с ограничениями, введёнными правительственными органами иностранных государств в отношении Российской Федерации (форс-мажор), т.е. санкциями на поставку  энергетического и технологического оборудования, запасных частей и др.

О данном факте администрация была  незамедлительно уведомлена.

 В последующем,  при отпадении  обстоятельств, обществом с участием  сервисной  компании ООО «КАМСС-сервис» осуществлена замена насоса охлаждающей жидкости, что подтверждается  направлением  уведомления № 227/ЭВЭК/22 от 03.08.2022, дефектной ведомостб. № 01233 от 22.07.2022.

  В отношении требования ремонта котла утилизатора КУВИ-70.175 по рекламационному  письму администрации № 09.01-12-5184 от 23.11.2021 о выявленной неисправности организован выезд специалистов  общества для проведения диагностики и выяснения причин дефекта. По результатам  оформлен акт дефектации от 09.12.2021, который направлен  заводу-изготовителю ООО «ЭнергоТрансМаш НН» и получен ответ (№ 495 от 20.12.2021) о признании неисправности котла-утилизатора  не гарантийными  случаем. Ответ  направлен администрации письмом от 20.12.2021.

 В отношении замены  автомата ввода 1 установлено, что общество по результатам рассмотрения  обращения уведомляло администрацию о том, что дефект   не может быть устранен в рамках гарантийных  обязательств  по причине не соответствия  схемы электроснабжения проектному, т.к.  АВР ГПЭС № 5 подключен только от одного источника электроснабжения вместо двух, что явилось при чиной выхода из строя  автомата.

  В отношении течи моторного масла в районе  поддона, замены трехходового клапана системы охлаждения антифриза установлено, что указанное требование в установленном  порядке (раздел 7 контракта) не оформлялось, вызова специалистов подрядчика не осуществлялся, акт не составлялся.

    Доработка  программного  обеспечения  контроллеров  было осуществлено  подрядной  организацией  ООО «Микроавтоматика» 30.11.2021, что подтверждается письмом  эксплуатирующей организации ООО «ТЭК УССУРИ» от 01.12.2021.

   Апелляционный суд предлагал также представить дополнительные пояснения по имеющимся недостаткам, которые имеются на момент рассмотрения дела. Таких сведений не представлено, при этом, по доводам представителя общества неисправность котла утилизатора КУВИ-70.175 не является гарантийным  случаем, о чем администрация знает, ей предлагалось за свой отправить котел на ремонт в общем порядке, но был получен отказ  в связи с отсутствие средств.

 Согласно части 1 статьи 64, статьям 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. 

    Исходя из части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 

  Учитывая представленным в дело документы, объяснения стороны, суд не  усматривает основания для отмены решения  в части понуждения выполнения ремонта.

    Решение суда в данной части об отказе во встречном  иске является обоснованным.

По результатам рассмотрения  дела, решение суда подлежит    изменению  в части встречного  искового заявления, суммы зачета и судебных расходов, понесенных сторонами.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от  06.07.2022  по делу № А73-19257/2021  Арбитражного суда Хабаровского края  изменить в части встречного  искового заявления, суммы зачета и судебных расходов.

 По встречному иску взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу  администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) неустойку в размере 344 597, 55  руб., в остальной части требований  отказать. 

 В результате зачета первоначального и встречного исков взыскать с администрации Ульчского муниципального района Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 15 760 299, 77  руб. 

 Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Звезда-Комплексные энергетические решения» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину по встречному иску 3 878 руб.  и по апелляционной жалобе  419  руб.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

  Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.В. Иноземцев

Судьи

М.О. Волкова

 

Ж.В. Жолондзь