Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-182237/17-105-1267

12 февраля 2018 года

город Москва

Резолютивная часть решения объявлена 08 февраля 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 12 февраля 2018 года.

Арбитражный суд в составе судьи Никоновой О.И. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) 

истец: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕЛИР-СТРОЙ" (108820, ГОРОД МОСКВА, ПОСЕЛЕНИЕ МОСРЕНТГЕН, ПОСЕЛОК ЗАВОДА МОСРЕНТГЕН, ДОМ 37, ОФИС 3 ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата регистрации 11.04.2006)

ответчик: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "XXI ВЕК ДИЗАЙН"(125268, 

<

...>, ПОМЕЩ.45 ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата регистрации  28.01.2003)

О взыскании 3 620 909 руб.80 коп. убытков по договору №3-НВ от 15.04.2013г.

при участии представителей:

от истца –   ФИО2 по дов. от 10.07.2017г.

от ответчика -  ФИО3 по дов. от 23.03.2017г.,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО «XXI Век Дизайн»  (далее – ответчик) о взыскании убытков в размере 3 620 909 руб. 80 коп. по договору субподряда № 3-НВ от 15 апреля 2013 года.

Представитель истца в судебном заседании на исковых требованиях настаивал, просил удовлетворить их в полном объеме. Представил письменные пояснения с учетом отзыва ответчика.

Представитель ответчика в судебном заседании по иску возражал, представил отзыв на исковое заявление. 

Суд, выслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела и оценив в совокупности представленные доказательства, пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что между истцом (субподрядчик) и ответчиком (генподрядчик) заключен договор субподряда № 3-НВ от 15 апреля 2013 года, по условиям которого субподрядчик обязуется в срок, установленный настоящим договором, выполнить собственными и/или привлеченными силами полный комплекс работ по прокладке наружных сетей водопровода с узлом учета, сдать выполненные работы 1-ому района ОАО «Мосводоканал», получить справку о выполнении технических условий, а генподрядчик обязуется создать необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Пунктом 3.1 договора стоимость работ на момент заключения договора составляет 36 209 098 руб. 27 коп.

Пунктом 5.1. договора субподряда определены сроки начала и окончания работ: 15 мая 2013 г. и 30 ноября 2013 г. соответственно. В соответствии с графиком производства работ по прокладке водопровода (п.20) субподрядчик обязался представить комплект исполнительной документации 20.11.2013 г. Дополнительным соглашением №1 к договору субподряда №3-НВ от 15.04.2013 г. стороны продлили, сроки работ до 31 августа 2014 года.

Однако, полный комплекс работ субподрядчиком ООО «ЕЛИР-СТРОИ» был выполнен с нарушением сроков окончания работ в апреле 2016 года. Об этом свидетельствуют акт выполненных работ №7 от 31.10.2014 г. составленный по форме КС-2, акты №№535,536 технической приемки от 17.09.2015 года, Разрешение на водоснабжение и канализование объекта по адресу Наставнический пер., д. 3 выданное АО «Мосводоканал» 18.04.2016 г. Причем полный комплект исполнительной документации, в числе которой Разрешение №5606 на водоснабжение и канализование объекта от 18.04.2016 года, было передано не генеральному подрядчику - стороне по договору, а минуя его - непосредственно - Заказчику-Застройщику (ООО «СК «КОРУНД XXI») (письмо исх. №46 от 20.04.2016), что исключило надлежащее исполнение обязательств со стороны субподрядчика.

Данное обстоятельство послужило основанием для предъявления Генподрядчиком ООО «XXI Век Дизайн» встречного искового заявления по делу №А40-63060/16-43-542. В результате удовлетворения судом исковых ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» понесло убытки в размере неустойки по договору – 3 620 909 руб. 80 коп.

Согласно п. 3 ст. 706. ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Статья 403 ГК РФ ответственность должника за действия третьих лиц должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

Неисполнение обязательств третьим лицом заказчиком-застройщиком ООО «СК «КОРУНД XXI» выразилось в следующем:

1. неисполнение обязательств предусмотренных Законодательством в области Водоснабжения и канализования - Федеральный закон от 07.12.2011 N 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» Порядок получения документа необходимого для получения Разрешения на ввод в эксплуатацию объекта завершенного строительством является Разрешение на водоснабжение и канализование определяется договором о подключении (технологическом присоединении) между заказчиком ООО «СК «КОРУНД XXI» и эксплуатирующей организацией АО «Мосводоканал» (в частности это Договор №10006973 от 17.07.2013 на оказание услуг по присоединению и санитарной обработке прокладываемого водопровода, договор №10006948 от 04.07.2013 с «Мосводоканал» на оказание услуг по присоединению прокладываемых канализационных сетей и сооружений), заключенный в соответствии с действующими нормативно правовыми актами.

Именно в данном договоре предусмотрены условия, мероприятия, которые должен выполнить Заказчик ООО «СК «КОРУНД XXI» для получения Разрешение на водоснабжение и канализование:

Причины несвоевременного получения технической приемки - отсутствие - не предоставления генподрядчиком/заказчиком соглашения о компенсации потерь заключенного между Инвестором и АО «Мосводоканал». Соглашение о компенсации потерь №471 от 19.08.2015 г между застройщиком/инвесторм ООО «СК «Корунд XXI» и АО Мосводоканал». Соглашение о компенсации потерь было предоставлено Субподрядчику ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» соответственно после даты заключения 19.08.2015, а ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» в разумный срок - после даты утверждения - 17.09.2015 года получило вышеуказанные акты технической приемки № 535, № 536.

Причины несвоевременного получения разрешения на водоснабжение и канализование – отсутствие волеизъявления заказчика ООО «СК «Корунд XXI» - заявление (волеизъявление) от имени субъекта данного права заказчика ООО «СК «Корунд XXI» о выдаче разрешения на водоснабжение и канализование  только 15.04.2016 (Письмо №43 от 15.04.2016) ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» самостоятельно в своей воле не вправе требовать выдачи данного разрешения., поэтому разрешение было выдано АО «Мосводоканал» только 18.04.2016 г.).

Причины передачи Разрешения на водоснабжение и канализование именно заказчику - заказчиком была выдана доверенность ФИО4 сотруднику ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» вне рамок договора субподряда №3-НВ от 15.04.2013, которой не предусмотрена передача данной документации генподрядчику. Генподрядчик не представил субподрядчику доверенность на получение Разрешения - не создал необходимые условия, - отсутствуют доказательства выполнения генподрядчиком ООО «XXI Век Дизайн» взятых на себя обязательств - по созданию необходимых условий для выполнения субподрядчиком своих обязательств.

Согласно 6.2.8. договора генподрядчик обязан произвести приемку и оплату работ, выполненных субподрядчиком, в соответствии с условиями настоящего договора.

Обязанность субподрядчика п. 7.3. договора письменно заблаговременно уведомлять представителя генподрядчика о необходимости проведения промежуточной приемки   выполненных работ, подлежащих закрытию.

Ст.8.3. договора окончательная приемка-сдача работ производится сторонами по завершению работ с оформлением акта приемки работ законченного строительством объекта следующим образом: сдача-приемка полного комплекса работ осуществляется комиссией, создаваемой заказчиком; субподрядчик за 5 (пять) календарных дней до начала проведения приемки комиссией предоставляет генподрядчику один экземпляр исполнительной документации с письменным подтверждением соответствия этой документации фактически выполненным Работам.

Субподрядчик не был извещен генподрядчиком о времени и месте проведения приемки работ законченного строительством объекта комиссией, создаваемой заказчиком, и соответственно «надлежащее исполнение передачи исполнительной документации» еще не наступил - срок передачи исполнительной документации - за 5 дней до Окончательной приемки-сдачи работ. Хотя Разрешение на ввод в эксплуатацию был получен в мае 2016 (Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 24.05.16 №77-202000-007277-2016).

Согласно расчету истца, сумма убытков составляет 3 620 909 руб. 80 коп.

В соответствии с п.2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы.

Обратившись с требованием о возмещении убытков, истец по правилам части 1 статьи 65 АПК РФ должен доказать факт причинения ему убытков, их размер, противоправность поведения причинителя ущерба, а также причинную связь между виновными действиями ответчика и убытками. Недоказанность хотя бы одного из элементов состава правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Как указал истец, согласно п.3 ст.706 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п.1 статьи 313 и статьи 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Основными доводами истца, являются неисполнение   заказчиком   -   застройщиком   обязательств;  предусмотренных Федеральным   Законом   от   07.12.2011   г.   №416-ФЗ   «О   водоснабжении   и канализования»; о несвоевременной передаче Субподрядчику Соглашения о компенсации потерь; отсутствие волеизъявления заказчика на своевременное получение Разрешения на водоснабжение и канализование; несвоевременная выдача доверенности Заказчиком сотруднику ООО «ЕЛИР-СТРОЙ» ФИО4

Ссылаясь на ФЗ №416 «О водоснабжении и канализования», истец не указывает, какая именно норма закона нарушена Заказчиком, какие негативные последствия наступили для субподрядчика, вследствие нарушения указанного Закона. 

В преамбуле указанного Закона указано, что его действие распространяется на отношения, возникшие из заключенных до дня вступления в силу Федерального закона от 3 ноября 2015 года №307-Ф3 договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров энергоснабжения, договоров горячего водоснабжения, договоров холодного водоснабжения, единых договоров холодного водоснабжения и водоотведения, договоров водоотведения, договоров теплоснабжения, договоров теплоснабжения и поставки горячей воды, договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, договоров поставки газа, договоров оказания услуг по транспортировке газа, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, договоров, на основании которых вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги.

Как следует из преамбулы к указанному закону договор о подключении (технологическом присоединении) не поименован. Более того, утверждение истца о том, что получение разрешение на ввод объекта в эксплуатацию является разрешение на водоснабжение и канализование, не соответствует действительности, так как это сфера регулирования Градостроительного законодательства.

В соответствии с п.6. ст.18 ФЗ №416 «О водоснабжении и канализования» сроки подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе в случае необходимости реализации   мероприятий   инвестиционной   программы   в   целях   подключения

(технологического присоединения) объектов капитального строительства заявителя, устанавливаются правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Таким образом, ссылка истца на неисполнение заказчиком норм ФЗ №416 «О водоснабжении и канализования» не находит своего подтверждения.

Довод истца о том, что причиной несвоевременного получения акта технической приемки является несвоевременное предоставление заказчиком субподрядчику соглашения о компенсации потерь, не находит своего подтверждения в представленных доказательствах. Так, заключение Заказчиком Соглашения о компенсации №471 от 19.08.2015 года и получение акта технической приемки №535,536 от 17.09.2015 г. не находятся в причинной связи между собой и не могут свидетельствовать о каких-либо нарушениях, допущенных заказчиком по отношению к Субподрядчику.

Более того, согласно проектной декларации на объект капитального строительства заказчиком (застройщиком) указан срок ввода объекта капитального строительства - 4 квартал 2015 года. Именно заказчик был заинтересован в своевременном завершении работ, в т.ч. по прокладке наружных сетей дождевой канализации, так как задержка сроков сдачи многофункционального жилого комплекса влекла бы для заказчика значительные имущественные потери.

По условиям договора субподряда №3-НВ от 15.04.2013 г. именно Субподрядчик обязался в срок, установленный договором, выполнить собственными и/или привлеченными силами полный комплекс работ по прокладке наружных инженерных сетей водопровода с узлом учета, сдать выполненные работы 1-му району ОАО «Мосводоканал», получить справку о выполнении технических условий, а Генподрядчик обязался создать необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить в порядке и на условиях, предусмотренных договором. Данные виды работ были включены в сметный расчет между генподрядчиком и субподрядчиком и оплачены последнему.

Однако сдача выполненных работ по прокладке наружных инженерных сетей водопровода с узлом учета, включая передачу исполнительной документации по водопроводу, была произведена только 02 декабря 2015 года. Акт же технической приемки был подписан только 17 сентября 2015 года.

Более того, Истец не предпринимал никаких мер, направленных уменьшение убытков, не обращался к Заказчику с требованием исполнить предусмотренные законом или договором действия с цель своевременного получения Справки о выполнении технических условий.

Таким образом, противоправность поведения Заказчика - ООО «Строительная компания «КОРУНД XXI», не нашла подтверждения в доводах Истца.

2. Заявляя исковые требования о взыскании убытков по договору субподряда №3-НВ от 15.04.2013 г., Истец подтверждает, что к сроку, указанному в договоре субподряда и дополнительного соглашения к нему, а именно к 31 августа 2014 года, работы по прокладке наружных инженерных сетей водопровода с узлом учета им выполнены не были. Такие строительные работы были выполнены Субподрядчиком только 31 октября 2014 года, т.е. с нарушением срока окончания работ, о чем свидетельствует Акт выполненных работ №7 (форма КС-2) от 31.10.2014 года. Просрочка работ составила более 60 дней. Нарушение срока окончания работ послужило одним из оснований для предъявления Истцу неустойки, предусмотренной п.10.2 договора субподряда №3-НВ от 15.04.2013 г. Размер неустойки за нарушение срока строительных работ составляет 2 208 755 руб. 10 коп., т.е. возникновение убытков в указанном размере лежит исключительно на истце.

Кроме того, истцом исполнительная документация, предусмотренная условиями договора для передачи ее генподрядчику до настоящего времени не представлена.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 20.10.2016 года по гражданскому делу №А40-63060/16-43-542 принятому в отношении тех же лиц, было установлено, что «полный комплект исполнительной документации, в числе которой Разрешение №5606 на водоснабжение и канализование объекта от 18.04.2016 г., было передано не генеральному подрядчику - стороне по договору, а минуя его непосредственно Застройщику (ООО «СК«К0РУНД XXI») 20.04.2016 г. (письмо иcx.No46 от 20.04.2016 г.), что исключает надлежащее исполнение обязательств со стороны субподрядчика».

Согласно п.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Истец не предоставил суду доказательств фактически понесенных и причиненных ему убытков действиями ответчика. Не находит подтверждение противоправность поведения Заказчика (ООО «СК«КОРуНД XXI»), а также не усматривается причинно-следственная связь между действиями ответчика и убытками истца, что противоречит ст. 65 АПК РФ.

Согласно п.1. ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах, исковые требования являются не обоснованными и не подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежат взысканию с истца.

На основании изложенного, ст.ст. 10, 15, 309, 310, 393 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 71, 75, 110, 167-171, 176, 181 АПК РФ, арбитражный суд        

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Решение суда может быть обжаловано в течении месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.И. Никонова