ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  г. Москва

22.11.2021

                    Дело № А40-216247/2016

 

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2021 года 

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2021 года 

 

            Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Е.Л. Зеньковой, 

судей: Н.Я. Мысака, Ю.Е. Холодковой, 

при участии в заседании: 

от Москомстрой – ФИО1, по доверенности от 02.09.2021 со сроком на 1 год №77-30-35/21 на 1 год;

от конкурсного управляющего ЗАО «ФЦСР» - ФИО2, по доверенности от 15.11.2021 со сроком на 31.12.2021; 

рассмотрев 17.11.2021 в судебном заседании кассационные жалобы ФИО3 и ФИО4 

на определение от 01.03.2021

Арбитражного суда города Москвы, 

на постановление от 18.08.2021 

Девятого арбитражного апелляционного суда,

об отказе в удовлетворении заявления ФИО5 о включении в реестр требований кредиторов должника требования о передаче жилого помещения в виде: четырехкомнатного жилого помещения (квартиры) с условным номером 159, этаж 2, секция 3, общей площадью 159,9 кв. м, в том числе общей площадью жилого помещения объекта 157,4 кв. м, в том числе 1-я комната 24,5 кв. м, 2-я комната 26,2 кв. м, 3-я комната 22,4 кв. м, 4-я комната 24,4 кв. м, площадь вспомогательных помещений объекта 59,9 кв. м, площадь летних помещений с понижающим коэффициентом 2,5 кв. м, расположенное по строительному адресу: г. Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2, корп. 18, 18А, подлежащие передаче на основании договора уступки права требования с переводом долга №ДУ-ДУДС-18/159/18 от 14.08.2018 к договору долевого участия в строительстве №ДУДС-18/159/18 от 26.01.2018, зарегистрированного в ЕГРН за №77:07:0009004:9345-77/007/2018-150 от 19.02.2018, 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «ФЦСР»,  

 

установил:

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2018 в отношении ЗАО «ФЦСР» применены правила параграфа 7 «Банкротство застройщиков» главы IX Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)».

            Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2018 должник -  ЗАО «ФЦСР» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника  открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утверждена Удовиченко Е.С

            Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2021 конкурсным управляющим ЗАО «ФЦСР» утверждена Нигматуллина Регина Равилевна.

            Арбитражный суд города Москвы определением от 01.03.2021 отказал Атакуеву Х.М. в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО «ФЦСР» требования о передаче жилого помещения в виде четырехкомнатного жилого помещения (квартиры) с условным номером 159, этаж 2, секция 3, общей площадью 159,9 кв.м, в том числе общей площадью жилого помещения объекта 157,4 кв.м, в том числе в том числе 1-я комната 24,5 кв.м., 2-я комната 26,2 кв.м., 3-я комната 22,4 кв.м., 4-я комната 24,4 кв.м., площадь вспомогательных помещений объекта 59,9 кв.м, площадь летних помещений с понижающим коэффициентом 2,5 кв.м., расположенное по строительному адресу: г.Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2, корп. 18, 18А, подлежащие передаче на основании договора уступки права требования с переводом долга №ДУДС-18/159/18от 14.08.2018 к договору долевого участия в строительстве № ДУДС-18/159/18 от 26.01.2018, зарегистрированного в ЕГРН за № 77:07:0009004:934577/007/2018-150 от 19.02.2018.

            Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2021 определение Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2021 оставлено без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения. 

            Не согласившись с принятыми судебными актами, Бестужев С.Г. обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2021 и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. 

            Пальора И.С. также обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2021 и прекратить производство по обособленному спору применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            В обоснование доводов кассационных жалоб заявители указывают на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.  

            В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

            От Бестужева С.Г. в суд округа также  поступило ходатайство о передаче дела по подсудности в Дорогомиловский районный суд города Москвы. 

          Заявители кассационных жалоб в суд кассационной инстанции не явились.

            В судебном заседании представитель Москомстройинвеста и представитель конкурсного управляющего ЗАО «ФСЦР» возражали против удовлетворения ходатайства о передаче спора по подсудности, а также возражали против доводов кассационных жалоб, полагая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными.

            Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационных жалоб в их отсутствие.

            Рассмотрев заявленное ходатайство в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия не усматривает оснований для его удовлетворения в силу следующего.

            Право выбора формы учета требования кредитора в деле о банкротстве застройщика принадлежит участнику строительства. Суд, исходя из волеизъявления участников строительства, может включить в реестр требований о передаче жилых помещений участников строительства, имеющих денежное требование к должнику согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве, либо включить в реестр денежных требований кредиторов участников строительства, имеющих к застройщику требование о передаче жилого помещения. (Определение Верховного суда Российской Федерации от 19.05.2021 №307-ЭС20-23836 (3) по делу №А56-121655/2018).

            Атакуевым Х.М. выбран способ реализации нарушенного, по его мнению, права, путем подачи заявления о включении требования в реестр требований о передаче жилого помещения. При этом статьей 201.8, установлено, что требование о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве.

            Изучив доводы кассационных жалоб, исследовав материалы дела, заслушав явившегося в судебное заседание представителя, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам. 

            Из содержания обжалуемых судебных актов  усматривается, что судами установлены следующие фактические обстоятельства.

26.01.2018 между ЗАО «ФЦСР» и Бестужевым С.Г. заключен договор об участии в долевом строительстве № ДУДС18/159/18.

Согласно пункту 2.1 договора застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением третьих лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома передать объект, расположенный в многоквартирном доме, участнику, а участник обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект по акту приема-передачи при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Объектом является жилое помещение (квартира): 3 секции, 2 этаж, условный номер 159, площадью 159,9 кв.м., которое располагается по адресу: г. Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2, корп. 18, 18А.

Согласно п. 3.2 договора его общая цена составляет 24 144 900 руб.

Пунктом 3.3 предусмотрена уплата данной суммы до 31.10.2019.

Согласно п. 6.1 договора застройщик обязан передать, а участник принять объект в период с 31.12.2018 по 31.10.2019.

            Договор зарегистрирован 19.02.2018 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по г. Москве, номер регистрации 77:07:0009004:934577/007/2018-150.

            Между Бестужевым С.Г. и Атакуевым Х.М. 14.08.2018 заключен договор уступки прав требования с переводом долга № ДУ-ДУДС18/159/18. 

            Согласно п.1.1 договора Бестужев С.Г. (цедент) уступает, а Атакуев Х.М. (цессионарий) принимает на себя права и обязанности цедента и становятся стороной по договору участия в долевом строительстве от 26.01.2018 № ДУДС-18/159/18 названного многоквартирного дома.

            В соответствии с п. 2.1 договора уступки права требования с переводом долга его общая сумма, в которую оцениваются передаваемые права и которую обязуется уплатить цессионарий цеденту, составляет 24 144 900 руб.

            Согласно п. 2.2 договора указанная сумма подлежит перечислению цессионарием в следующем порядке:

            24 141 625 руб. в срок не позднее 31.10.2019 на счет застройщика по соответствующим банковским реквизитам, указанным в п. 5 настоящего договора или любым не запрещенным законодательством РФ способом. Днем оплаты является день зачисления указанных денежных средств на расчетный счет застройщика;

            3 275 руб. - в срок не позднее 31.10.2019 на счет цедента по соответствующим банковским реквизитам, указанным в п. 5 настоящего договора, или любым не запрещенным законодательством РФ способом. Днем оплаты является день перечисления указанных денежных средств на расчетный счет цедента.

            В качестве подтверждения частичного исполнения обязательств в размере 3 275 руб. по договору об участии в долевом строительстве в материалы дела представлена копия акта приема-передачи векселей от 28.02.2018, согласно которой Бестужев С.Г. передает ЗАО «ФЦСР» в качестве оплаты по 68 договорам участия, в том числе по договору № ДУДС18/202/18, простые векселя, векселедателем которых является ПАО Сбербанк, а именно: серии ВГ № 0180933 от 08.02.2018 номиналом 6 000 000 руб.; серии ВГ № 0159691 от 19.02.2018 номиналом 4 000 000 руб. 

            ЗАО «ФЦСР» приняло на себя обязательства в предусмотренный договором срок, а именно с 31.12.2018 по 31.10.2019 своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) дом и после - получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику строительства квартиру.

            До настоящего времени строительство дома не завершено, обязательства по передаче жилого помещения застройщиком не выполнены.

            Указывая, что он исполнил обязательства по оплате спорного имущества векселями и должник имеет встречное обязательство по передаче ему жилых объектов как участнику строительства, Атакуев Х.М. обратился в суд с настоящим требованием.

            Суды  отметили, что довод о том, что согласно акту приема-передачи векселей от 28.02.2018 кредитором произведена оплата по спорному договору в размере 3 275 руб. при стоимости жилого помещения по условиям этого договора в размере 24 144 900 руб., не может свидетельствовать о добросовестном поведении кредитора.

            При этом судами приняты во внимание возражения о том, что 100% акций должника принадлежит ЗАО «ФЦСР-Инвест», 51% акций которого принадлежит АО «Социальный ипотечный центр», 49 % акций которого, в свою очередь, принадлежит Атакуеву Х.М.

            Таким образом, судами установлено, что заявитель является аффилированным по отношению к должнику лицом: о фактической аффилированности Атакуева Х.М. с должником свидетельствует также, в частности, тот факт, что единственными лицами, которые вопреки условиям договоров ДДУ осуществляли оплату не денежными средствами, а векселями, являлись бенефициар должника Атакуев Х.М., Бестужев С.Г., Салпагарова Р.Х. и Пальора И.С.

            При этом судами учтено, что как следует из информации, содержащейся в принятых в рамках настоящего дела иных судебных актах, договоры участия в долевом строительстве с указанными лицами были заключены на следующий день после введения в отношении должника процедуры наблюдения и предусматривали существенную отсрочку платежа (более полутора лет). В частности, в соответствии с пунктом 3.3. оплата цены договора производится участником долевого строительства до 31.10.2019. В свою очередь, с иными участниками долевого строительства, не связанными с бенефициарами должника, договоры заключались на условии полной оплаты в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты государственной регистрации соответствующего договора, в связи с чем, в ущерб собственным финансово-экономическим интересам, после введения процедуры банкротства - наблюдения, должником заключены на невыгодных и недоступных для иных независимых участников правоотношений сделки, предусматривающие заниженную стоимость недвижимости и длительную рассрочку оплаты имущества.

            Учитывая обстоятельства того, что кредитор и должник являются аффилированными лицами, то к требованию кредитора  суды  применили повышенный стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве.

            В подтверждение факта оплаты договора заявителем представлен нотариально удостоверенный акт приема-передачи векселей от 28.02.2018, согласно которому Атакуев Х.М. передает, а ЗАО «ФЦСР» принимает векселя Сбербанка России (ВГ № 0180933 от 088.02.2018 №0159691) в качестве оплаты по договорам участия в долевом строительстве, в том числе по договору № ДУДС18/202/18. 

            Вместе с тем суды посчитали, что акт приема-передачи векселей от 28.02.2018 не является надлежащим доказательством осуществления оплаты договора, факт приобретения и владения векселями заявителем не подтвержден.

            Суды обоснованно отметили, что в независимости от факта наличия или отсутствия оплаты договора векселями оплата договора не в полном объеме и отступление от согласованных в нем условий в части оплаты путем одностороннего изменения условий и порядка платежа отдельным кредитором не может свидетельствовать о его добросовестном поведении.

            Суды учли, что в соответствии положениями статьи 18 Закона об участии в долевом строительстве денежные средства с расчетного счета застройщика могут использоваться только в целях установленных данной статьей, в том числе для строительства (создания) одного или нескольких многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства.

            Таким образом, по смыслу приведенных норм права, указанная в договоре цена объекта недвижимости уплачивается участником долевого строительства для возможности застройщику после получения денежных средств от участников строительства построить (создать) объект долевого строительства.

            В связи с этим суды отметили, что  внесение по договору денежных средств не в полном объеме не отвечает фундаментальным принципам, заложенным в основу Закона об участии в долевом строительстве.

            На основании вышеизложенного суды, отказывая в удовлетворении заявления, руководствовались пунктом 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», пунктами 2, 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве, правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 26.05.2017 №306-ЭС16-20056 (6), от 11.09.2017 №301-ЭС17-4784, от 08.05.2019 №305-ЭС18-25788 (2), пунктами 1 и 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 №63 «О некоторых вопросах, связанных применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», разъяснениями постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации» и статьей 18 Закона об участии в долевом строительстве и исходили из недоказанности факта полного  исполнения заявителем обязательств по оплате по договору.

            Суд кассационной инстанции считает, что, исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суды первой и апелляционной инстанций правильно определили правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой установили все существенные для дела обстоятельства, которым дали надлежащую правовую  оценку и пришли к правильным выводам по следующим основаниям.   

            В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

            Требование о включении в реестр требований кредиторов должника по передаче жилого помещения во исполнение условий договора долевого строительства в многоквартирном жилом доме по своей правовой природе аналогично исковому требованию о понуждениии исполнить обязательство в натуре, за тем исключением, что в первом случае в отношении ответчика проводятся процедуры несостоятельности.

            Нахождение ответчика в статусе банкротящегося лица с высокой степенью вероятности может свидетельствовать о том, что имущества должника и денежных средств для погашения долга перед всеми кредиторами недостаточно.       Поэтому в случае признания каждого нового требования обоснованным для удовлетворения требований этих кредиторов снижается, в связи с чем они объективно заинтересованы, чтобы в реестр включалась только реально существующая задолженность.

            Этим объясняется установление в делах о банкротстве повышенного стандарта доказывания при рассмотрении заявления кредитора о включении в реестр, то есть установление обязанности суда проводить более тщательную проверку обоснованности требований по сравнению с обычным общеисковым гражданским процессом. На практике это означает, что суды должны проверять не только формальное соблюдение внешних атрибутов документов, которыми кредиторы подтверждают обоснованность своих требований, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности), указывающие на пороки сделок, цепочек сделок (мнимость, притворность и т.п.) или иных источников формирования задолженности.

            При этом следует учесть, что если кредитор и должник являются аффилированными лицами (фактически аффилированными), то к требованию кредитора должен быть применен повышенный стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. Такой кредитор должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, поскольку общность экономических интересов, в том числе повышает вероятность представления кредитором внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью последующего распределения конкурсной массы в пользу «дружественного» кредитора и уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых (Определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306-ЭС16-20056 (6), от 11.09.2017 № 301-ЭС17-4784, от 08.05.2019 № 305-ЭС18-25788(2)), что не отвечает стандартам добросовестного осуществления прав.

            При этом наличие в действиях стороны злоупотребления правом уже само по себе достаточно для отказа во взыскании долга (пункты 1 и 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац четвертый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы Ш.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

            В связи с этим основанием к включению требования в реестр является представление кредитором доказательств, ясно и убедительно подтверждающих наличие и размер задолженности перед ним и опровергающих возражения заинтересованных лиц об отсутствии долга (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», далее - постановление № 35). Также на это четко указал суд округа в постановлении от 22.08.2019г.

            По смыслу пунктов 2, 3 статьи 201.6, пункта 6 статьи 201.1, подпункта 9 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи жилых помещений, участником строительства являются:

            —установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя;

            —установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

            В рассматриваемом случае судами установлено и подтверждается материалами дела, что не подтверждается факт оплаты ДДУ, поскольку Атакуевым Х.М. не доказан факт владения спорными векселями на основании непрерывного ряда индоссаментов и обстоятельства, подтверждающие приобретение им прав по данным ценным бумагам, а частичная оплата по договору путем передачи векселей не предусмотрена условиями спорного договора, а дополнительные соглашения к договору не заключались. Атакуев Х.М. в подтверждение факта перечисления денежных средств по договору в пользу должника доказательств не представил.

            Таким образом, суды обоснованно указали, что Атакуеву Х.М. необходимо было доказать факт владения им векселями, на которые он ссылается. Также кредитору необходимо доказать то, что он является последним приобретателем прав по векселям по непрерывному ряду индоссаментов на момент заключения договора с должником.

            Согласно разъяснениям, данным в пункта 9 Постановления Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе», в соответствии со статьями 16, 77 Положения лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель в том случае, когда оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. Зачеркнутые индоссаменты считаются при этом ненаписанными.

            В данном случае судами установлено и материалами дела не подтверждаются обстоятельства владения данными векселями Атакуевым Х.М. и приобретения данных векселей у первоначального держателя, а также передачи данных ценных бумаг и вытекающих их них прав в пользу ЗАО «ФЦСР» на основании соответствующих индоссаментов Атакуева Х.М. и иных последующих держателей. В отсутствие соответствующих передаточных записей от Атакуева Х.М. суды пришли к выводу,  что заявитель не подтвердил с помощью документальных надлежащих доказательств факт приобретения прав по векселям, а равным образом несения соответствующих затрат на их приобретение, а также владения данными ценными бумагами.

            Основанием для включения требования в реестр является представление кредитором доказательств, ясно и убедительно подтверждающих наличие и размер задолженности перед ним и опровергающих возражения заинтересованных лиц об отсутствии долга (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»).

            Однако суды установили, что Атакуевым Х.М. не были представлены доказательства, подтверждающие факт приобретения прав по векселям, несения соответствующих затрат на их приобретение, а также владения данными ценными бумагами.

            Учитывая вышеизложенное и факт того, что Атакуев Х.М. не являлся первоначальным векселедержателем и не подтвердил факт приобретения векселя, суды пришли к обоснованному выводу о том, что требования по договору участия в долевом строительстве № ДУДС18/159/18 от 26.01.2018, цена договора 24 144 900,00 руб., не могут быть признаны обоснованными, поскольку Атакуев Х.М. не исполнил хотя бы в части свои встречные обязательства по данному договору, так как, не обладая правами векселедержателя, не мог расплачиваться данными ценными бумагами перед Должником.

            Судами также установлено, что Атакуев Х.М. является фактически аффилированным по отношению к должнику лицом.

            На аффилированность Атакуева Х.М. по отношению к должнику также  неоднократно указывала Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, в том числе в Определениях от 16.03.2021 № 305-ЭС18-14627 (72, 75)), от 16.03.2021 № 305-ЭС18-14627 (73, 74)).

            При разрешении вопросов о наличии между сторонами аффилированности судам следует принять во внимание правовую позицию, изложенную в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475, согласно которой доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

            О наличии фактической аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

            Суды установили, и это не опроверг кредитор, что единственными лицами, которые вопреки условиям договоров ДДУ осуществляли оплату не денежными средствами, а (якобы) векселями являлись бенефициар Должника Атакуев Х.М., Бестужев С.Г., Салпагарова Р.Х. и Пальора И.С.

            Кроме того, суды отметили, что договоры участия в долевом строительстве с указанными лицами заключены на следующий день после введения в отношении должника процедуры наблюдения и предусматривали существенную отсрочку платежа (более полутора лет). Так, в соответствии с п. 3.3. оплата цены договора производится участником долевого строительства до 31.10.2019. Вместе с тем с иными участниками долевого строительства, не связанными с бенефициарами Должника, договоры заключались на условии полной оплаты в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты государственной регистрации соответствующего договора.

            Таким образом, суды пришли к выводу, что в ущерб собственным финансово-экономическим интересам после введения процедуры банкротства - наблюдение, Должником были заключены на невыгодных и недоступных для иных независимых участников правоотношений сделки, предусматривающие заниженную стоимость недвижимости и длительную рассрочку оплаты имущества.

            Из указанного суды сделали выводу,  что кроме невыгодности для должника самих условий сделки (существенная отсрочка платежа) кредитор не исполнил до настоящего времени ее условия, то есть Должник до настоящего времени не получил по заключенным с Атакуевым Х.М. договорам встречного предоставления.

            Суды также указали, что о наличии фактической аффилированности свидетельствует факт представления интересов должника (в период с даты возбуждения дела о банкротстве до завершения наблюдения), его единственного акционера - ЗАО «ФЦСР Инвест», организации, которой были переданы функции единоличного исполнительного органа Должника - АО «УК «Управление», аффилированного с Должником ООО «САКС 535» и Бестужева С.Г, Салпагарова Р.Х. и Пальоры И.С. одним и тем же лицом - Новожиловым А.В. Указанные обстоятельства, по мнению судов, свидетельствуют о наличии у сторон (среди которых один из конечных бенефициаров Должника) общего финансового интереса и фактической аффилированности сторон.

            При указанных обстоятельствах суды пришли к обоснованным выводам о том, что сторонам не представляется затруднительным создание любых мнимых документов для вида и без намерения породить соответствующие правовые последствия, в том числе оформить акты приемки-передачи векселей, которыми никогда не владел ни Атакуев Х.М., ни должник, для создания видимости оплаты спорных ДДУ в целях наращивания задолженности должника и включения необоснованных требований в реестр в ущерб интересам иных независимых кредиторов.

            Указанные обстоятельства, по обоснованному мнению судов,  подтверждают наличие фактической аффилированности между Атакуевым Х.М. и ЗАО «ФЦСР».

            При этом следует учесть, что если кредитор и должник являются аффилированными лицами (фактически аффилированными), то к требованию кредитора должен быть применен еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. Такой кредитор должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, поскольку общность экономических интересов, в том числе повышает вероятность представления кредитором внешне безупречных доказательств исполнения по существу фиктивной сделки с противоправной целью последующего распределения конкурсной массы в пользу «дружественного» кредитора и уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых (Определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306-ЭС16-20056 (6), от 11.09.2017 № 301-ЭС17-4784, от 08.05.2019 № 305-ЭС18-25788(2)), что не отвечает стандартам добросовестного осуществления прав.

            В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обязательства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

            Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных обстоятельств.

            В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

            Согласно статьям 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

            Опровержения названных установленных судами первой и апелляционной инстанций обстоятельств в материалах дела отсутствуют, в связи с чем суд кассационной инстанции считает, что выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу и соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства. 

           Доводы кассационных жалоб о преодолении обжалуемыми судебными актами судебных актов, вынесенным по результатам рассмотрения иных обособленных споров подлежит отклонению, поскольку по каждому обособленному спору судом устанавливается конкретный круг обстоятельств на основании определенного материалами каждого из дел объема доказательств, представленных сторонами, что само по себе не свидетельствует о различном толковании и нарушении единообразного применения судами норм материального и процессуального права. Указанные в жалобах судебные акты преюдиции относительно настоящего требования не образуют, в связи с чем суды при рассмотрении данного требования Атакуева Х.М. не были связаны выводами, сделанными судами по иным обособленным спорам.

           Также судебная коллегия отклоняет доводы кассационных жалоб о нарушении универсального подхода при рассмотрении идентичных споров, поскольку обстоятельства заключения договоров долевого участия лиц, на которых ссылается в жалобе кассатор, как следует из картотеки арбитражных дел, совершенно иные, а условия, на которых договоры долевого участия заключены Атакуевым Х.М. независимым кредиторам доступны не были.

                     Доводы заявителей кассационных жалоб Пальоры И.С., Бестужева С.Г. о наличии оснований для направления дела по подсудности в суд общей юрисдикции подлежат отклонению как не основанные на нормах материального и процессуального права.

           Что касается ходатайства о пресечении противоправного интереса в отношении средств и имущества участников долевого строительства, то подача такого ходатайства нормами АПК РФ не предусматривается и расценивается судом как дополнительные пояснения к кассационной жалобе.

          При таких обстоятельствах суд округа полагает, что суды обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований, при этом суды исследовали все доказательства, имеющие значение для дела, выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

           Суд кассационной инстанции соглашается с указанными выводами судов, поскольку как следует из обжалуемых судебных актов, суды исходили из совокупности собранных по делу доказательств и установленных фактических обстоятельств, в частности, из отсутствия в материалах дела надлежащих доказательств, подтверждающих факт владения и приобретения ценных бумаг заявителем, оплаты по договору.

            Таким образом, суд кассационной инстанции не установил оснований для изменения или отмены определения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции, предусмотренных в части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Доводы кассационных жалоб изучены судом, однако они подлежат отклонению, поскольку данные доводы основаны на неверном толковании норм права, с учетом установленных судами фактических обстоятельств дела. Кроме того, указанные в кассационных жалобах доводы были предметом рассмотрения и оценки суда апелляционной инстанции и были им обоснованно отклонены. Доводы заявителей кассационных жалоб направлены на несогласие с выводами судов и связаны с переоценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судами обстоятельств, что находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной, в том числе в Определении от 17.02.2015 №274-О, статей 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, представляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципа состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо. 

            Иная оценка заявителями жалоб установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки. Таким образом, на основании вышеизложенного суд кассационной инстанции считает, что оснований  для удовлетворения кассационных жалоб по заявленным в них доводам не имеется.  

            Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2021 по  делу №А40-216247/16 оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.  

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Председательствующий-судья                               Е.Л. Зенькова                            

          Судьи:                                                                        Н.Я. Мысак 

                                                                                            Ю.Е. Холодкова