Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4582/2022

14 сентября 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2022 года.Полный текст  постановления изготовлен 14 сентября 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Воронцова А.И., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «Аванград»: ФИО2, представитель по доверенности от 13.01.2022,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского  края»

на решение от  14.06.2022

по делу №А73-19494/2021

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску по иску общества с ограниченной ответственностью «Аванград» (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>, г. Москва)

к краевому государственному казенному учреждению «Служба заказчика топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г. Хабаровск)

о расторжении контракта, взыскании 2 709 678 руб. 

и по встречному иску краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края» 

к обществу с ограниченной ответственностью «Аванград»                    

о расторжении контракта, взыскании 3 095 199 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Аванград»                     (ООО «Аванград») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к краевому государственному казенному учреждению «Служба заказчика топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края» (КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ»)  о расторжении контракта от 09.11.2020 №ОК 41/11, взыскании убытков в размере 2 709 678 руб. (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Требование мотивировано не предоставлением заказчиком необходимой документации, включая правоустанавливающие документы на земельный участок, на котором предполагалось расположение (проектирование) подъездной дороги, что явилось препятствием для выполнения работ в полном объеме.

КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ» обратилось в арбитражный суд со встречным иском о расторжении этого же контракта, взыскании выплаченного аванса в размере 3 095 199 руб., ссылаясь на положения статьи 451 ГК РФ, отсутствие  положительного заключения государственной экспертизы результата работ.

Решением от 14.06.2022 с КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ» в пользу ООО «Аванград» взысканы убытки в уточненном размере. Встречный иск оставлен без удовлетворения. В удовлетворении требований сторон о расторжении контракта отказано.

В апелляционной жалобе КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ» считает судебный акт подлежащим отмене, а встречный иск – удовлетворению с отказом в первоначальном иске.

В обоснование указано на отсутствие в материалах дела специальных разрешительных документов (лицензии) или документа о членстве в саморегулируемой организации,  ордеров на производство земляных работ.

Данное обстоятельство указывает на проведение работ и их приемку в нарушение норм материального права.

По мнению заявителя жалобы, после первого приостановления работ подрядчик понимал, что земельный участок, переданный в работу заказчиком, относится к зеленой зоне, а проводя дорогостоящие работы без ордеров на производство земляных работ и разрешительных документов, подрядчик действовал в обход закона.

При этом, суд неверно установил отсутствие вины подрядчика, что повлекло неправомерный отказ в удовлетворении встречного иска.

В отзыве на апелляционную жалобу  ООО «Аванград» выразило несогласие с ее доводами, указав на выполнение изыскательских и проектных работ в полном объеме; невозможность по формальным основаниям получить положительное заключение государственной экспертизы ввиду отсутствия разрешения на застройку земельного участка под проектируемую автодорогу, о чем подрядчик не мог знать до начала выполнения работ по контракту; наличие у субподрядчиком надлежащей квалификации.

В судебном заседании представитель ООО «Аванград» поддержал свою позицию, считая решение суда не подлежащим отмене.

КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ», извещенное в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», своего представителя  не направило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося участника процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 09.11.2020 между КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ Хабаровского края» (заказчик) и ООО «Аванград» (подрядчик) заключен контракт №ОК 41/11, по условиями которого подрядчик обязался выполнить работы по подготовке проектной и рабочей документации на строительство объекта капитального строительства «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском муниципальном районе» в Хабаровском крае, в соответствии с Технической частью (приложение №1), являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, в сроки, установленные в настоящем контракте.

Объем выполняемых работ – в соответствии с Технической частью (пункт 1.2 контракта).

Цена контракта составляет 10 317 330 руб., НДС не облагается (пункт 2.1).  

Пунктом 3.2 контракта предусмотрено, что оплата работ осуществляется в соответствии с бюджетным законодательством по безналичному расчету путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет подрядчика, указанный в контракте, в следующем порядке:

- аванс в размере 30% от цены контракта в течение 15 рабочих дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного подрядчиком;

- окончательный расчет осуществляется на основании выставленного подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии) в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком акта сдачи-приемки проектной продукции.

Расчет осуществляется по факту выполнения всех работ. 

В период действия контракта подрядчик вправе потребовать указаний и разъяснений по любому вопросу, связанному с выполнением работ по контракту (пункт 4.3.1).

Обязанности подрядчика предусмотрены разделом 4.4 контракта, согласно которому последний обязан:

- выполнить работы в соответствии с Технической частью, а также в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации и нормативными актами Хабаровского края в части состава, содержания и оформления результатов работы (пункт 4.4.2);

- письменно в трехдневный срок уведомлять заказчика об обстоятельствах, замедляющих ход работ, либо делающих их выполнение невозможным, о неблагоприятных для заказчика последствиях выполнения его указаний, о способе исполнения работ или иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые могут ухудшить результат выполняемой работы (пункт 4.4.10); 

- приостановить выполнение работ в случае обнаружения независящих от подрядчика обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на результаты выполняемых работ или создать невозможность их завершения в установленный настоящим контрактом срок, и сообщить об этом заказчику в течение 3 (трех) дней после приостановления выполнения работ (пункт 4.4.11).

Заказ, в свою очередь, обязан: 

- своевременно принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 4.2.1); 

- рассмотреть вопрос о целесообразности и порядке продолжения выполнения работ, при получении от подрядчика уведомления о приостановлении выполнения работ в случае обнаружения независящих от подрядчика обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на результаты выполняемых работ или создать невозможность их завершения в установленный настоящим контрактом срок (пункт 4.2.3); 

- своевременно предоставлять разъяснения и уточнения по запросам подрядчика в части выполнения работ в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 4.2.4); 

- в случае необходимости –  предоставить подрядчику данные, предусмотренные частью 6 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ (пункт 4.2.5).

Пунктом 5.1 контракта установлен срок выполнения (завершения) работ: с даты заключения контракта по 15.07.2021. Место выполнения работ: Российская Федерация, по месту нахождения подрядчика с выездом на местность в пределах местонахождения объекта, указанного в задании на проектирование (пункт 5.2).

Условия выполнения работ: в соответствии с Технической частью (пункт 5.3 контракта).

Порядок сдачи и приемки работ согласован сторонами в разделе 6 контракта.

Настоящий контракт вступает в действие с момента его подписания сторонами и действует до 15.09.2021 включительно, а в части гарантийных обязательств – до полного их исполнения сторонами (пункт 11.1).

Пунктом 13.1 контракта определено, что настоящий контракт может быть расторгнут: по соглашению сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Подрядчик не вправе принять решение об одностороннем расторжении настоящего контракта, если заказчиком не нарушаются условия настоящего контракта (пункт 13.6).

В соответствии с пунктом 14.1 контракта все приложения к контракту являются его неотъемлемыми частями. 

Разделом 15 контракта предусмотрено единственное приложение к нему приложение  №1 – Техническая часть, согласно разделу 1 которого перечень и объем выполняемых работ указан в задании на выполнение работ по подготовке проектной и рабочей документации на строительство объекта капитального строительства «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском муниципальном районе» в Хабаровском крае (задание на проектирование), в Сметной документации.

Задание на проектирование и Сметная документация являются приложениями к Технической части (раздел 2).

В разделе 10 задания на проектирование (требования к основным технико-экономическим показателям объекта), в числе прочего, подрядчику указано на необходимость запроектировать и предусмотреть подъездную дорогу к объекту, соединяющую с существующей транспортной магистралью. Категория и основные параметры подъездной автодороги определяются в соответствии с расчетной интенсивностью движения (автомобилей/сутки).  

В период действия контракта подрядчик письмом от 20.02.2021 №54 запросил у заказчика исходные данные по контракту, а именно: правоустанавливающие документы (заверенные заказчиком копии) на земельный участок (объект недвижимости) или иные документы, подтверждающие право заказчика выполнять инженерные изыскания на территории данного объекта (объектов) недвижимости, сведения о землепользовании и землевладельцах; схему расположения точек подключения проектируемого объекта к источникам снабжения, инженерным сетям, коммуникациям; материалы согласования мест пересечения (примыкания) и технических условий на параллельное следование, примыкание и пересечение железных и автомобильных дорог, магистральных трубопроводов, инженерных коммуникаций, иных естественных и искусственных препятствий; технические условия на проектирование примыкания автодороги; технические условия подключения проектируемого объекта к источникам снабжения электроэнергией; схему расположения проектируемых полигона ТКО и подъездной дороги к объекту, соединяющей с существующей транспортной магистралью.

Письмом от 03.03.2021 №67 подрядчик запросил у заказчика следующую информацию: правоустанавливающие документы (заверенные заказчиком копии) на земельный участок (объект недвижимости, запланированный под устройство полосы отвода) или иные документы, подтверждающие право заказчика  выполнять  проектно-изыскательские  работы  на территории данного объекта (объектов) недвижимости, сведения о землепользовании и землевладельцах (документы, подтверждающие право застраивать эти земли (полоса отвода под подъездную дорогу к объекту); технические условия для  проектирования  примыкания  автодороги ведущей к проектируемому объекту (трасса «Уссури»).

Письмом от 22.03.2021 №77 подрядчик направил в адрес заказчика информацию о необходимом земельном участке для выполнения проектных работ по устройству подъездной автомобильной дороги по объекту: «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском районе Хабаровского Края». Земельный участок имеет следующие характеристики: протяженность автодороги - 620 м; ширина - 60 м; площадь участка - 3,73 га. План земельного участка, а также координаты граничных точек представлены в приложении к письму; попросил направить в его адрес информацию о сроках разработки проекта планировки и межевания для подъездной автомобильной дороги согласно требованиям статей 42-48 Градостроительного кодекса РФ. 

Письмом от 23.03.2021 №3/540 заказчик сообщил подрядчику о необходимости произвести и представить расчет полосы отвода под подъездную автодорогу, характеристики которой будут отображены в проектной документации, в соответствии с действующими нормами и правилами.

Письмом от 26.03.2021 №81 подрядчик направил в адрес заказчика требуемую им информацию и разъяснения.

Письмом от 30.03.2021 №3/587 заказчик указал на необходимость в процессе проектирования подъездной дороги руководствоваться                          СП 34.13330.2012 «Автомобильные дороги», просил рассмотреть указанные замечания и направить в его адрес характеристики полосы отвода под подъездную автодорогу без учета запаса на момент производства строительно-монтажных работ.

Письмом от 31.03.2021 №84 подрядчик направил в адрес заказчика принятые параметры подъездной автомобильной дороги по названному объекту.

В письме от 14.05.2021 №135 подрядчик сообщил заказчику, что ранее запрошенные правоустанавливающие документы в отношении спорного объекта им до настоящего момента не получены, в связи с чем невозможно сформировать генеральный план размещения проектируемых зданий и сооружений полигона ТКО, так как отсутствует достоверная информация о размещении въезда-выезда на территорию полигона и, следовательно, сроки проектирования смещаются на неопределенный срок, то есть нарушаются условия заключенного контракта. В связи с изложенным, проектно-изыскательские работы приостановлены подрядчиком с 17.05.2021 до момента предоставления заказчиком исходно-разрешительной документации по земельному участку проектируемой подъездной автодороги. 

В письме от 28.05.2021 №3/949 заказчик, рассмотрев ранее направленные в его адрес основные технические решения, указал, что отсутствие правоустанавливающих документов на земельный участок, выделенный под подъездную автодорогу, не препятствует проектированию объекта. 

19.05.2021 между администрацией Вяземского муниципального района Хабаровского края (ссудодатель) и КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ Хабаровского края» (ссудополучатель) заключен договор №17 о предоставлении земельного участка в безвозмездное пользование, согласно пункту 1.1 которого ссудополучателю на срок до 19.05.2022 в безвозмездное пользование предоставлен земельный участок из категории земель промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения, с кадастровым номером 27:06:0020910:330, площадью 100 000 кв.м, с разрешенным использованием – Специальная деятельность (для целей проектирования и строительства объекта «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском   муниципальном   районе»),  расположенный  по  адресу: примерно в 1 790 м по направлению на юго-восток от ориентира жилой дом, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: 

<

...>, находящийся в неразграниченной государственной собственности.

Письмами от 19.04.2021 №3/742, от 27.05.2021 №3/935, от 07.07.2021  №3/1181 заказчик обратился в администрацию Вяземского района Хабаровского края, с указанием на не предоставление земельного участка для проектирования подъездной дороги, без которой невозможна эксплуатация проектируемого и планируемого к строительству объекта «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском муниципальном районе».

Администрация Вяземского района в письме от 11.10.2021 №4175 предложила две схемы расположения земельного участка под подъездную дорогу к полигону ТКО, дополнительно указав, что часть земельного участка на предоставленных схемах входит в состав арендуемого земельного участка главы КФХ ФИО3, который в настоящее время уточняет границы используемого  участка с целью исключения неиспользуемой площади, в связи с чем только после окончания указанных мероприятий у администрации появится возможность предоставить учреждению разрешение на использование земельного участка, необходимого для проектирования.

Письмом от 15.07.2021 №184 подрядчик вновь обратился к заказчику о необходимости предоставления информации для возобновления работ по контракту, указав, что им выявлены обстоятельства, которые препятствуют выполнению работ и достижению результата в виде получения положительного заключения экспертизы. Так. подрядчиком указано, что для прохождения (получения положительного заключения экспертизы) одним из обстоятельств (документов) является наличие разрешения на застройку земельного участка под проектируемую автодорогу. Без информации о земельном участке невозможно сформировать генеральный план размещения проектируемых зданий и сооружений полигона ТКО, поскольку отсутствует достоверная информация о размещении въезда-выезда на территорию полигона и, следовательно, не представляется возможным выполнить работы по контракту.

В данном письме подрядчик предложил заказчику в кратчайшие сроки предоставить необходимую информацию, после чего указал на возможность возобновить работы и выполнить условия контракта, либо в случае, если у заказчика отсутствует информация, необходимая для выполнения работ по контракту, указал на возможность его расторжения по соглашению сторон, с последующей выплатой подрядчику реально понесенных расходов, приняв уже выполненную часть работ по контракту.  Кроме того, подрядчиком указано, что в случае, если в разумный срок от заказчика не поступит какого-либо ответа и/или необходимая информация не будет представлена,  подрядчик будет вынужден обратиться в суд с требованием об одностороннем расторжении контракта и взыскании оплаты по контракту, поскольку работы не могут быть выполнены не по вине подрядчика.

Заказчик  письмом от 20.07.2021 №3/1265 сообщил, что администрацией предоставлен в безвозмездное пользование КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ Хабаровского края» земельный участок с кадастровым номером 27:06:0020910:330, площадью 100 000 кв.м, расположенный по адресу: примерно в 1 790 м по направлению на юго-восток от ориентира жилой дом, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: 

<

...>, в целях проектирования и строительства объекта капитального строительства «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском муниципальном районе». 

При этом, подтвердил, что для строительства полигона необходима подъездная дорога. Так как данная подъездная дорога затрагивает земли лесного фонда, администрацией Вяземского района   подготовлен и 07.06.2021 направлен в адрес Комитета лестного хозяйства Правительства края акт натурного технического обследования лесного участка.

В этом же письме указано, что в случае положительного заключения Комитетом акта натурного обследования необходима разработка проектной документации по проектированию изменений границ лесов, расположенных в зеленой зоне. Период разработки данного проекта займет неопределенный срок. Для принятия решения по дальнейшему проектированию объекта просил подрядчика дать информацию о готовности организации ООО «Аванград» приостановить выполнение проектных работ, без расторжения заключенного контракта от 09.11.2021 №ОК 41/11 до получения утвержденного проекта по изменению границ лесов.

Письмом от 02.08.2021 №182 подрядчик сообщил заказчику, что до настоящего времени информации (документов), которая позволяла бы окончить работы и получить положительное заключение государственной экспертизы, от заказчика в его адрес не поступило, однако в остальной части проект исполнен. Исключительно отсутствие информации о земельном участке для расположения подъездной дороги препятствует выполнению контракта. 

В этом же письме с приостановлением работ по спорному контракту на неопределенный срок мотивированно не согласился, указав, что к настоящему времени подрядчик выполнил всю основную работу по контракту, в связи с чем понес расходы: общество обязано регулярно оплачивать труд своих сотрудников, а также исполнять свои обязательства перед контрагентами. Приостановка работ на неопределенное время влечет дополнительные расходы, которые не будут в последующем компенсированы при окончании проекта (в случае предоставления заказчиком необходимой информации), так как для оплаты текущих затрат общество будет вынуждено обращаться за заемными средствами, проценты за пользование которыми заказчик не компенсирует.

При этом подрядчик не может гарантировать, что в тот момент, когда информация будет предоставлена заказчиком, у подрядчика будет возможность возобновить работы, поскольку сотрудники подрядчика могут быть заняты иной работой. В связи с отсутствием каких-либо реальных сроков для возобновления работ, подрядчик не имеет возможности рассчитать нагрузку для своих сотрудников на неопределенный срок. 

По приведенным основаниям подрядчик, рассмотрев предложение заказчика, указал на невозможность его исполнения, одновременно предложив заказчику расторгнуть контракт по соглашению сторон из-за отсутствия земельного участка для подъездной дороги, разрешение на использование которого зависит от Комитета лесного хозяйства Правительства Хабаровского края.

Кроме того, подрядчик направил в адрес заказчика расчет стоимости выполненных работ, который согласно смете, с учетом ранее полученного аванса 01.12.2020 в размере 3 095 199 руб., составил 2 728 998 руб.

Письмом от 09.08.2021 №3/1364 заказчик обратился к подрядчику с предложением увеличить цену контракта и заняться разработкой проектной документации на изменение границ земель, на которых расположены леса, для строительства подъездной автомобильной дороги к объекту.

Подрядчик письмом от 11.08.2021 №191  отказался от выполнения указанных работ, поскольку исходя из его буквального содержания, требовалось провести кадастровые работы, определить границы участков, провести межевание и поставить на кадастровый учет сформированные земельные участки, а в настоящее время ООО «Аванград» не выполняет «Кадастровую деятельность» (ОКВЭД 71.12.7), не имеет специалистов, которые могли бы квалифицированно выполнить предложенные работы.

Письмом от 04.10.2021 №199 подрядчик в одностороннем порядке отказался от дальнейшего действия контракта, поскольку заказчиком существенным образом нарушены его условия. 

Данное письмо-уведомление получено заказчиком 04.10.2021 вх. №756 вместе с сопроводительным письмом подрядчика от 04.10.2021 №200. В этом же  письме подрядчик потребовал от заказчика в течении 10 дней с момента его получения оплатить фактически выполненную часть работ, с учетом ранее полученного аванса.

Письмом от 15.11.2021 №3/1836 заказчик отказался добровольно оплатить фактически выполненные подрядчиком работы в связи с отсутствием положительного заключения государственной экспертизы итогового результата работ.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с первоначальным и встречным исками в арбитражный суд.

Правоотношения сторон подлежат регулированию главой 37 ГК РФ, положениями Федерального закона №44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Федеральный закон №44-ФЗ), общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или  муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других  исходных  данных  для  выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе  отступить  от них только с согласия заказчика (пункт 2 статьи 759 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 760 ГК РФ  по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан:

выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором;

согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления;

передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Подрядчик не вправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

По общему правилу изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором (пункт 1 статьи 450 ГК РФ).

Исходя из части 8 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от его исполнения в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 19 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

На основании пункта 13.1 контракта от 09.11.2020 последний  может быть расторгнут: по соглашению сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

При этом, подрядчик не вправе принять решение об одностороннем расторжении настоящего контракта, если заказчиком не нарушаются условия настоящего контракта (пункт 13.6 контракта).

В силу пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В соответствии с пунктом 3 статьи 716 ГК РФ если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Согласно пункту 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328). 

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 719 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 718 ГК РФ на заказчика возложена обязанность в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы (пункт 2 статьи 718 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

При расторжении контракта в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта другая сторона контракта вправе потребовать возмещения только фактически понесенного ущерба, непосредственно обусловленного обстоятельствами, являющимися основанием для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 23 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ).

Пунктом 4.2.5 контракта на заказчика возложена обязанность подрядчику данные, предусмотренные частью 6 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ, согласно которой в случае, если подготовка проектной документации осуществляется индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом на основании договора подряда на подготовку проектной документации, заключенного с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, застройщик, технический заказчик, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, региональный оператор обязаны предоставить таким индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу: градостроительный план земельного участка или в случае подготовки проектной документации линейного объекта проект планировки территории и проект межевания территории (за исключением случаев, при которых для строительства, реконструкции линейного объекта не требуется подготовка документации по планировке территории, а также случая, предусмотренного частью 11.1 настоящей статьи); результаты инженерных изысканий (в случае, если они отсутствуют, договором подряда на подготовку проектной документации должно быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий); технические условия подключения (технологического присоединения), предусмотренные статьей 52.1 настоящего Кодекса (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

Учитывая предмет спорного контракта – выполнение работ по подготовке проектной и рабочей документации на строительство объекта капитального строительства «Объект захоронения твердых коммунальных отходов в Вяземском муниципальном районе» в Хабаровском крае, именно заказчик  обязан был предоставить подрядчику правоустанавливающие и иные документы, а также сведения, необходимые для проектирования подъездной дороги к объекту, указанной в разделе 10 задания на проектирование.

Указанная обязанность заказчика по существу являлась встречной по отношению к обязанности подрядчика по выполнению проектирования подъездной дороги (пункт 1 статьи 328 ГК РФ). 

Согласно пункту 2 статьи 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Как следует из материалов дела, соответствующая обязанность КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ Хабаровского края» не исполнена надлежащим образом, о чем свидетельствуют указанные выше многочисленные письма-обращения подрядчика.

В этой связи ООО «Аванград» правомерно в письме от 14.05.2021 №135 указано на приостановление с 17.05.2021 выполнения работ до момента предоставления исходно-разрешительной документации по земельному участку проектируемой подъездной автодороги, а впоследствии реализовано предоставленное контрактом и гражданским законодательством право на односторонний отказ от дельнейшего исполнения контракта ввиду нарушения заказчиком условий названной сделки (своих встречных обязательств). 

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что выполнению подрядчиком работ в полном объеме воспрепятствовало исключительно ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств по контракту, в то время как подрядчиком предприняты все возможные меры, направленные на надлежащее исполнения взятых на себя обязательств, при отсутствии вины со стороны последнего.

Таким образом, отказ подрядчика от исполнения контракта является правомерным.

По приведенным основания довод жалобы о неверном установлении судом отсутствия вины подрядчика, что повлекло неправомерный отказ в удовлетворении встречного иска, подлежит отклонению.

Согласно материалам дела заказчиком отказ подрядчика от контракта получен 04.10.2021.

В этой связи, исходя из части 21 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ,  спорный контракт от 09.11.2020 №ОК 41/11 прекратил свое действие 14.10.2021.

Указанное обстоятельство повлекло правомерный отказ в удовлетворении первоначального и встречного требований в части расторжения контракта в судебном порядке.   

Поскольку отказ подрядчика от  исполнения спорного контракта правомерен, подрядчик имеет право на возмещение убытков, предусмотренных пунктом 3 статьи 716, пунктом 1 статьи 718, пунктом 2 статьи 719 ГК РФ.

На основании пункта 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В силу пункта 2 статьи 393 ГК РФ убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях  гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7), по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинно-следственную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 названного Кодекса).

При установлении причинно-следственной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

В соответствии с указанными правовыми нормами и разъяснениями для наступления гражданско-правовой ответственности в форме убытков необходимо наличие пяти обязательных условий: наличие убытков, противоправное поведение лица, действие (бездействие) которого повлекло причинение убытков, причинно-следственная связь между противоправностью и убытками; вина должника (в необходимых случаях); доказанность существования всех этих условий.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении   обязательства   доказывается   должником (пункт   2 статьи 401 ГК  РФ).

Наличие вины заказчика в невозможности выполнения предусмотренных контрактом работ, повлекшей отказ подрядчика от контракта, подтверждено материалами дела.

По уточненному расчету ООО «Аванград» размер понесенных им убытков составил 5 804 877 руб., с учетом полученного аванса (3 095 199 руб.), к взысканию предъявлены убытки в сумме 2 709 678 руб.

В подтверждение факта несения расходов (убытков) в рамках спорного контракта в указанном размере в материалы дела представлены следующие доказательства: договор о оказании платных услуг от 13.11.2020 №54, заключенный с КГБУ «Вяземская районная станция по борьбе с болезнями животных»; счет от 16.11.2020 и платежное поручение к нему на сумму 1 230 руб.; акт об оказании услуг от 16.11.2020 №00000194; платежные поручения от 18.11.2020 №393 и №394 на сумму 1 050 руб. и 1 495 руб. соответственно; акт приема-передачи пространственных данных и материалов от 24.11.2020; платежные поручения от 23.12.2020 №536 и №537 на сумму 2 250 руб. и 1 095 руб., соответственно; акт приема-передачи пространственных данных и материалов от 28.12.2020; счет от 21.12.2020 №00002217, акт об оказании услуг от 11.01.2021 №00000001 и платежное поручение от 21.12.2020 на сумму 66 374,40 руб.; счет от 23.12.2020 №00002235, акт об оказании услуг от 11.01.2021 №00000003 и платежное поручение от 23.12.2020 на сумму 4 171,20 руб.; акт от 18.01.2021 №6 и платежные поручения к нему от 15.01.2021 и от 18.01.2021 на общую сумму 120 012 руб.; договор на оказание услуг от 15.01.2021 №390, заключенный с ИП ФИО4; платежное поручение от 29.01.2021 №50 на сумму 38 713 руб.; договор об оказании платных услуг от 03.02.2021 №22, заключенный с КГБУ «Вяземская районная станция по борьбе с  болезнями  животных»;  платежное  поручение  от 05.02.2021 №63 на сумму 1 474 руб.; счет на оплату от 28.01.2021 №1 и акт от 08.02.2021 №1 на сумму                 230 000 руб.; платежные поручения от 21.04.2021 №152 на сумму 70 000 руб., от 05.08.2021 №271 на сумму 160 000 руб.; договор на выполнение буровых работ от 27.01.2021 №1/21, заключенный с  ИП ФИО5; счет на оплату от 05.02.2021 №279 и платежное поручение от 01.04.2021 №109 на сумму 42 400 руб.; договор от 16.10.2020 №1670/2020-ЛИ, заключенный с ООО «ЭкоДело»; счет на оплату от 05.02.2021 №18 и акт от 15.03.2021 №27 на сумму 572 966 руб.; договор от 05.02.2021 №009-ИЛЦ/2021, заключенный с ООО «ЮГГЕОЛАБ»;  акт сверки от 13.12.2021 на сумму 1 263 226,50 руб.; счет от 16.03.2021 №8 и платежное поручение от 17.03.2021 на сумму 3 600 руб.; акт приема-передачи оказанных услуг от 19.03.2021; договор на оказание услуг                    от 16.03.2021 №10/2021-И, заключенный с ООО «Геометрикс»; счет на оплату от 10.03.2021 №07-02-21-1 и платежное поручение от 01.04.2021 №110 на сумму 18 900 руб.; акт от 31.03.2021 №07-02-21; договор на выполнение работ, оказание услуг от 10.03.2021 №07-02-21, заключенный с ООО «РАДО»; счет от 11.02.2021 №00000155, акт об оказании услуг от 05.04.2021 №00000333 и платежное поручение от 01.04.2021 №117 на сумму 6 012 руб.; счет от 15.02.2021 №00000263, платежное поручение  от 01.04.2021 №118 и акт сдачи-приемки от 09.04.2021 на сумму 152 400 руб.; договор на предоставлении специализированной гидрометеорологической информации от 10.02.2021  №13/21, заключенный с ФГБУ «Всероссийский научно-исследовательский институт гидрометеорологической информации – Мировой центр данных»;                       счет от 06.04.2021 №00000429, акт об оказании услуг от 09.04.2021 №00000355 и платежное поручение от 07.04.2021 №123 на сумму 6 033,60 руб.; акт от 29.04.2021 №1 на сумму 2 900 000 руб.; акт передачи результатов инженерных изысканий от 02.04.2021 №2; акт сдачи-приемки работ от 02.04.2021; акт сверки от 31.12.2021 на сумму 435 000 руб.; платежные поручения от 25.12.2020 №548 на сумму 1 000 000 руб., от 28.12.2020 №555 на сумму 388 000 руб., от 29.12.2020 №557 на сумму 1 077 000 руб.; договор от 10.11.2020 №5 на выполнение работ по проведению инженерно-геодезических изысканий, заключенный с ИП ФИО2; акт от 07.04.2021 №40 на сумму 2 240 000 руб.; акт передачи результатов инженерных изысканий от 07.04.2021 №2; платежные поручения от 03.12.2020 №454 на сумму 130 000 руб.,                       от  22.12.2020  №521  на  сумму  220 000 руб.,  от  29.12.2020 №559 на сумму 887 000 руб., от 29.12.2020 №560 на сумму 514 000 руб., от 31.12.2020 №569 на сумму 489 000 руб.; договор  от 10.11.2020 №1 на выполнение работ по проведению инженерно-геологических, инженерно-экологических, инженерно-гидрометеорологических изысканий, заключенный с ИП ФИО6; счет на оплату от 30.04.2021 №Р250, акт выполненных работ от 05.05.2021 №Р254 на сумму 26 600 руб.; счет от 30.04.2021 №00000166 и акт об оказании услуг от 06.05.2021 №00000131 на сумму 2 200 руб.; счет на оплату от 29.04.2021 №741 на сумму 21 000 руб.; УПД от 06.05.2021 №746 на сумму 21 000 руб.; договор от 15.11.2020 №15/11-20-П, заключенный с ООО «ЭКОТЕКТОР»; акт от 11.05.2021 №1  на сумму 1 680 000 руб.; акт передачи проектной документации                           от 11.05.2021; акт сверки от 31.12.2021 на сумму 1 680 000 руб.

Из анализа представленных документов следует связь понесенных подрядчиком затрат с предметом спорного контракта, в том числе по периоду их несения и предмету указанных сделок.

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства в порядке статей 65, 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности совокупности условий для привлечения КГКУ «Служба заказчика ТЭК и ЖКХ» к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков (наличие, размер убытков, причинно-следственная связь между нарушением обязательства и возникновением убытков в виде понесенных до отказа от контракта затрат),  удовлетворив иск в уточненном размере.

Учитывая наличие убытков подрядчика в объеме большем, чем перечисленный аванс, который освоен, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении встречного иска.

Основания для применения к спорным правоотношениям положений статьи 451 ГК РФ отсутствуют ввиду непредставления в материалы дела  надлежащих и достоверных доказательств, безусловно подтверждающих наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении спорного контракта.

Кроме того, на момент заключения спорного контракта заказчик знал о необходимости предоставления правоустанавливающих и иных документов, а также сведений в отношении земельного участка для проектирования предусмотренной контрактом подъездной дороги, в связи с чем последний, действуя добросовестно и осмотрительно, должен был заранее                            (до заключения контракта) совершить все необходимые и зависящие от него действия с целью надлежащего выполнения соответствующей обязанности в будущем.

Таким образом, вывод суда о том, что надлежащее исполнение спорного контракта всецело зависело исключительно от воли и действий заказчика, является правомерным.

Доводы жалобы об отсутствии в материалах дела специальных разрешительных документов (лицензии) или документа о членстве в саморегулируемой организации,  ордеров на производство земляных работ, со ссылкой на проведение работ и их приемку в нарушение норм материального права, действий в обход закона, не принимаются, как не относящиеся к предмету спора, поскольку договорные отношения между субподрядчиками и заказчиком отсутствуют, в то время как сам подрядчик соответствует необходимым формальным требованиям, включая членство в СРО. 

Довод жалобы о понимании подрядчиком после первого приостановления работ того обстоятельства,  что земельный участок, переданный в работу заказчиком, относится к зеленой зоне, также не может быть принят во внимание, так как отсутствие необходимой информации о сформированном земельном участке для проектирования подъездной дороги к проектируемому полигону ТБО не могло быть известно подрядчику до начала выполнения работ.

При этом, подрядчик сделал запрос и после получении отказа в разрешении уведомил заказчика, приостановив работы.

Кроме того, как следует из материалов дела, подрядчик письменно неоднократно обращался к заказчику с указанием о необходимости получения информации о земельном участке, а также о том, что без подъездной дороги проектирование и строительство полигона ТБО не представляется возможным; просил дать разъяснения о дальнейшей работе. Со своей стороны заказчик последовательно сообщал, что занимается вопросом оформления земельного участка и просил продолжать выполнение работ по контракту, обещая предоставить информацию о земельном участке.

Вместе с тем, заказчик заведомо знал об отсутствии сформированного земельного участка для подъездной дороги к полигону ТБО, равно как и о необходимости формирования земельного участка и получения информации о нем от органов федеральной власти.

Учитывая невозможность выполнения контракта, подрядчик приостановил работы, а в дальнейшем правомерно отказался от исполнения контракта.

Изложенное в совокупности свидетельствует о несостоятельности доводов апелляционной жалобы и отсутствии правовых оснований для ее удовлетворения.

Нарушений,  являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  14.06.2022 по делу №А73-19494/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

  Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

 А.И. Воронцов

 

И.В. Иноземцев