АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-514/2024

г. Петропавловск-Камчатский

17 апреля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 10 апреля 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 17 апреля 2024 года.

 

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Довгалюка Д.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Решетько О.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Строй-К» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 13.12.2023                  по делу № 041/06/106-542/2023

третье лицо:

Администрация Соболевского муниципального района Камчатского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии:

от заявителя:

ФИО1 – представитель по доверенности от 11.07.2023 (сроком на один год);

от заинтересованного лица:

ФИО2 – представитель по доверенности от 08.06.2023 № ЕФ/1283/23 (сроком до 31.12.2024);

от третьего лица:

не явились 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Строй-К» (далее – заявитель, Общество, ООО «Строй-К») обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –                      АПК РФ) с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, УФАС по Камчатскому краю) от 13.12.2023 по делу № 041/06/106-542/2023.

В обоснование заявленных требований Общество указывает, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика и, соответственно, для определения наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения в каком качестве он являлся их исполнителем: в качестве генподрядчика или субподрядчика. Таким образом, заявитель полагает, что представленный ООО «Строй-К» договор субподряда от 01.06.2023 № 1/6/23 и приложенные к нему документы о выполнении работ подтверждают наличие у него соответствующего опыта работы, в связи с чем заявка Общества на участие в закупке была отклонена заказчиком неправомерно.

Администрация Соболевского муниципального района Камчатского края (далее –заказчик, Администрация) явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила, о времени и месте проведения судебного разбирательства извещена надлежащим образом по правилам статей 121-123 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ООО «Строй-К» поддержала заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении, заявила устное ходатайство о допуске к участию в судебном заседании в качестве специалиста ФИО3 для дачи пояснений относительно обстоятельств подачи заявки на участие в спорной закупке. 

Представитель Управления в судебном заседании с заявленными требованиями                       не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, возражала относительно удовлетворения заявленного ходатайства о допуске к участию в судебном заседании в качестве специалиста ФИО3

В соответствии со статьей 54 АПК РФ в арбитражном процессе наряду с лицами, участвующими в деле, могут участвовать их представители и содействующие осуществлению правосудия лица – эксперты, специалисты, свидетели, переводчики, помощник судьи и секретарь судебного заседания.

Специалистом в арбитражном суде является лицо, обладающее необходимыми знаниями по соответствующей специальности, осуществляющее консультации по касающимся рассматриваемого дела вопросам (часть 1 статьи 55.1 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 87.1 АПК РФ в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора, арбитражный суд может привлекать специалиста.

Между тем обстоятельства настоящего дела с учетом его характера и имеющихся доказательств, а также пояснений представителей сторон не свидетельствуют о наличии                  у суда какой-либо необходимости в получении консультаций по вопросам, касающимся рассматриваемого спора.

Кроме того,  суд принимает во внимание положения части 1 статьи 23 АПК РФ, согласно которым помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, переводчик не могут участвовать в рассмотрении дела и подлежат отводу по основаниям, предусмотренным статьей 21 названного Кодекса.

В силу требований пунктов 5, 7 части 1 статьи 21 АПК РФ судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, если он: лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности; делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела.

Из материалов дела следует, что Обществом выдана доверенность от 07.12.2023                   № 02, которой ФИО3 уполномочена, в том числе на подписание и направление жалоб в УФАС по Камчатскому краю, а также на представление интересов заявителя в антимонопольном органе при рассмотрении дел, заявлений, жалоб с участием доверителя.

В материалах дела имеется подписанное ФИО3 дополнение к поданной в антимонопольный орган жалобе ООО «Строй-К», в которой изложена правовая позиция заявителя в отношении действий Администрации, явившихся основанием для вынесения УФАС по Камчатскому краю оспариваемого решения.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что участие ФИО3                         в судебном заседании в качестве специалиста будет противоречить ограничениям, установленным статьями 21, 23 АПК РФ.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Администрацией проводилась процедура определения поставщика путем электронного аукциона на оказание услуг по содержанию межселенной территории Соболевского муниципального района на 2024 год (закупка                      № 0138300010423000042). 

Соответствующее извещение размещено в Единой информационной системе (далее – ЕИС) 27.11.2023, начальная (максимальная) цена контракта установлена в размере 22 556 946,58 рублей, дата окончания срока подачи заявок – 05.12.2023, дата подведения итогов определения поставщика – 07.12.2023.

В извещении о проведении электронного аукциона заказчиком установлены требования к участникам закупки, предусмотренные, в том числе позицией 18 раздела                      III Приложения к Постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021                            № 2571 (далее – Постановление № 2571), а именно: наличие у участника                               закупки следующего опыта выполнения работ: 1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги; 2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги; 4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги. 

Заказчиком определены следующие информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям; 

-  в случае наличия у них соответствующего опыта, предусмотренного пунктами                      1 или 2 графы «Дополнительные требования к участникам закупки»: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ;

-  в случае наличия у них соответствующего опыта, предусмотренного пунктом                     3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки»: 1) исполненный договор; 2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации;

-  в случае наличия у них соответствующего опыта, предусмотренного пунктом                     4 графы «Дополнительные требования к участникам закупки»: 1) раздел 11 «Смета на строительство объектов капитального строительства» проектной документации;                                2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Из протокола подведения итогов электронного аукциона от 05.12.2023 следует,                            что заявка ООО «Строй-К» была отклонена на основании пункта 3 части 12 статьи 48 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ) с указанием на то, что участник закупки                                   не может подтверждать свой опыт в соответствии с требованиями Постановления № 2571 договором субподряда.

07.12.2023 Общество обратилось в УФАС по Камчатскому краю с жалобой на действия заказчика при подведении электронного аукциона № 0138300010423000042.

Решением антимонопольного органа от 13.12.2023 по делу № 041/06/106-542/2023 жалоба ООО «Строй-К» признана необоснованной.

Не согласившись с вышеуказанным решением УФАС по Камчатскому краю,                           Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: 1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); 3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества),                    от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями либо иным юридическим лицом в соответствии с частями                        1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 названного Федерального закона;  4) особенностей исполнения контрактов;  5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг;  6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; 7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе                     в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (здесь и далее в редакции, действовавшей на дату принятия оспариваемого решения).

В соответствии с частью 2 статьи 8 указанного Закона конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно положениям частей 1, 2 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя); одним из конкурентных способов являются открытые аукционы в электронной форме (электронный аукцион).

При применении конкурентных способов, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе).

В силу прямого указания части 6 статьи 31 Закона № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона о контрактной системе.

Подпунктом «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Закона о контрактной  системе установлено, что не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки, члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 49 Закона № 44-ФЗ, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ;

При рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случае несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона (пункт 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ).

В силу части 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии: 1) цена контракта; 2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ; 3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки; 4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Частью 2 статьи 32 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок дополнительные требования, в том числе к наличию: финансовых ресурсов для исполнения контракта; на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 утверждены дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок товаров, работ, услуг.

Разделом III Приложения к Постановлению № 2571 установлены дополнительные требования к участникам закупки в сфере дорожной деятельности, информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупок таким дополнительным требованиям.

Как уже было отмечено судом, в извещении о проведении электронного аукциона Администрацией были установлены требования к участникам закупки, предусмотренные, в том числе позицией 18 (работы по ремонту, содержанию автомобильной дороги) раздела III Приложения к Постановлению № 2571.

Как следует из материалов дела и не оспаривается представителями участвующих              в деле лиц, в качестве документов, подтверждающих опыт выполнения работ,                                   ООО «Строй-К» представило в составе своей заявки договор субподряда на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильных дорог общего пользования с. Устьевое, Соболевского района Камчатского края от 01.06.2023 № 1/6/23КРДУ, заключенный между Обществом (Субподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Олимп» (Подрядчик), акт о приемке выполненных работ от 30.09.2023 № 1, акт приемки законченного строительством объекта от 30.09.2023 № 1 (по форме КС-11), справку о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2023 № 1.

В определении от 21.07.2021 № 307-ЭС21-11283 по делу № А56-54430/2020 Верховным Судом Российской Федерации изложена правовая позиция, согласно                     которой действующее законодательство о контрактной системе не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи,                         с чем для определения наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения – в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика.

Аналогичная позиция Верховного Суда Российской Федерации также была отражена ранее и в определениях от 23.07.2019 № 301-ЭС19-11536 по делу                                        № А43-21355/2018 и от 21.07.2021 № 310-ЭС21-11067 по делу № А23-3687/2020.

С учетом вышеприведенной судебной практики применения законодательства                            о контрактной системе суд соглашается с доводом заявителя о том, что представленный Обществом в составе своей заявки на участие в закупке договор субподряда от 01.06.2023 № 1/6/23КРДУ подтверждает опыт выполнения ООО «Строй-К» соответствующих                        работ в соответствии с требованиями позиции 18 раздела III Приложения к Постановлению № 2571, в связи с чем у Администрации не имелось правовых оснований для отклонения поданной заявки по данному основанию.

Заявленный со ссылкой на положения абзаца 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571 довод антимонопольного органа о том, что договор субподряда                              от 01.06.2023 № 1/6/23КРДУ не был заключен и исполнен в соответствии с Законом                             о контрактной системе, либо в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», судом не принимается.

Действительно, в абзаце 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571 установлено, что договором, предусмотренным пунктами 1 и 2 позиции 18 приложения                         в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Из имеющегося в материалах дела договора субподряда от 01.06.2023                                      № 1/6/23КРДУ следует, что работы по данному договору выполнялись Субподрядчиком (ООО «Строй-К») в рамках заключенного между ООО «ОЛИМП» и Администрацией Устьевого сельского поселения Соболевского муниципального района Камчатского края муниципального контракта № 6 от 15.08.2022 на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильных дорог общего пользования с. Устьевое, Соболевского района Камчатского края (закупка  № 223410700179841070100100250014211243).

Из размещенной в ЕИС общедоступной информации в отношении данной закупки, в частности из содержания пунктов 2.5, 3.1, 5.3.4, 5.4.22, 5.4.25 проекта государственного контракта следует, что: выполнение работ осуществляется в период с 15.08.2022 по 15.11.2024; заказчик производит оплату по контракту в пределах, доведенных до него лимитов бюджетных обязательств на текущий год, при наличии бюджетного финансирования и отражения денежных средств на счете заказчика; Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по контракту других лиц - субподрядчиков, обладающих специальными знаниями, навыками, квалификацией, специальным оборудованием и т.п. При этом Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками; Подрядчик обязан привлечь к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 20 % от цены контракта; Подрядчик обязан оплачивать выполненные субподрядчиком работы (их результаты), отдельные этапы исполнения договора, заключенного с субподрядчиком, в течение 15 рабочих дней с даты подписания подрядчиком документа о приемке выполненной работы (ее результатов), отдельных этапов исполнения договора. 

Согласно размещенной в ЕИС информации в отношении вышеуказанной закупки исполнение контракта осуществляется поэтапно, этап контракта с 01.01.2023 по 31.12.2023 на сумму 45 127 103,34 рублей исполнен полностью.

Принимая во внимание то обстоятельство, что договор субподряда от 01.06.2023                № 1/6/23КРДУ заключен в рамках муниципального контракта № 6 от 15.08.2022 на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильных дорог общего пользования                     с. Устьевое, Соболевского района Камчатского края, предусматривающего обязанность привлечения Подрядчиком к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, а также поэтапной оплаты Подрядчиком выполненных данными субъектами работ, учитывая, что ООО «Строй-К» является субъектом малого и среднего предпринимательства и выполненные им в рамках договора субподряда работы за период с 01.06.2023 по 30.09.2023 учтены в качестве исполнения муниципального контракта № 6 от 15.08.2022 за соответствующий период, суд приходит к выводу о том, спорный договор субподряда соответствует критерию, установленному в абзаце 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571.

Оснований полагать, что договор субподряда от 01.06.2023 № 1/6/23КРДУ                               в рассматриваемом случае не был заключен и исполнен в соответствии с Законом о контрактной системе, у суда не имеется.

 Таким образом, с учетом выводов суда о возможности подтверждения Обществом своего опыта выполнения работ договором субподряда, который по своему характеру соответствует требованиям абзаца 5 подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571, УФАС по Камчатскому краю не имело оснований для признания жалобы ООО «Строй-К» необоснованной. 

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Принимая во внимание выводы суда об отсутствии у антимонопольного органа оснований для признания жалобы ООО «Строй-К» необоснованной, оспариваемое решение УФАС по Камчатскому краю от 13.12.2023 по делу № 041/06/106-542/2023 не соответствует действующему законодательству Российской Федерации о контрактной системе, нарушает права и законные интересы Общества, в связи, с чем подлежит признанию недействительным.

Государственная пошлина по заявленным требованиям составляет 3000 рублей и в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ подлежит взысканию с антимонопольного органа в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

решил:

заявленные требования удовлетворить.

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 13.12.2023 по делу № 041/06/106-542/2023 признать недействительным, как несоответствующее Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю в пользу общества с ограниченной ответственностью «Строй-К» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

 

Судья                                                                                                                       Д.Н. Довгалюк