Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-98876/23-149-784

г. Москва

25 сентября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 сентября 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 сентября 2023 года

 

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению АО «Авиакор-авиационный завод» (443052, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.10.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 631201001)

к ПАО «Туполев» (105005, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770901001)

третье лицо: ПАО «Объединенная авиастроительная корпорация»

о взыскании денежных средств

с участием:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: ФИО2 (дов. от 22.03.2023 №Д-96)

от 3-го лица: не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

АО «Авиакор-авиационный завод» (далее – истец, исполнитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением  к ПАО «Туполев» (далее – ответчик, заказчик) о взыскании суммы окончательного расчета за выполненные работы в рамках дополнительного соглашения №1821187324101442209201989/90/142/13042 от 24.05.2019 к контракту от 10.10.2016 №9302/С в размере 549 639,82 руб., а также суммы окончательного расчета за выполненные работы в рамках дополнительного соглашения №1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 от 12.12.2017 к контракту от 10.10.2016 №9302/С в размере 1 938 227,62 руб.

От истца поступило заявление об отказе от иска в части взыскания суммы окончательного расчета за выполненные работы в рамках дополнительного соглашения №1821187324101442209201989/90/142/13042 от 24.05.2019 к контракту от 10.10.2016 №9302/С в размере 549 639,82 руб., в порядке ст. 49 АПК РФ, в связи с чем производство по делу просит прекратить в порядке ст. 150 АПК РФ.

Заявление подписано представителем Истца ФИО3, действующей на основании доверенности.

Судом проверены полномочия ФИО3 на отказ от иска.

Истцу последствия прекращения производства по делу понятны, предусмотренные ч.3 ст. 151 АПК РФ

Судом принят отказ от иска в части в соответствии со ст.49 АПК РФ, поскольку он не противоречит действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы  других лиц.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу в случае отказа истца (заявителя) от иска и принятия его арбитражным судом.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд при прекращении производства по делу возвращает госпошлину.

С учетом изложенного, АО «Авиакор-авиационный завод» просит взыскать с ПАО «Туполев»  суммы окончательного расчета за выполненные работы в рамках дополнительного соглашения №1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 от 12.12.2017 к контракту от 10.10.2016 №9302/С в размере 1 938 227,62 руб.

Ответчик против удовлетворения требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Представители истца и третьего лица в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие их надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия истца и третьего лица в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Информация о принятии заявления к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Арбитражного суда г. Москвы в информационно -телекоммуникационной сети "Интернет", в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав доводы ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования истца не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из искового заявления, во исполнение Государственного оборонного заказа между ПАО «Туполев» и АО «Авиакор-авиационный завод» был заключен контракт от 10.10.2016 №9302/С на выполнение работ в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» (далее – контракт). Наименование, объем работ, количество, цена и сроки выполнения работ указываются в спецификациях, введенных дополнительными соглашениями к контракту. Основания для выполнения работ оговариваются в дополнительных соглашениях и в спецификациях, введенных дополнительными соглашениями к контракту.

12.12.2017 в рамках контракта сторонами было заключено дополнительное соглашение №1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 к Дополнительному соглашению №81 об уточнении Спецификации №4/95 по Дополнительному соглашению №1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 от 12.12.2017 (далее - ДС2). Основанием для заключения данного дополнительного соглашения послужил Государственный контракт от 20.12.2016 №1619187323891442208022952, заключенный между Государственным заказчиком (Минобороны России) и Головным исполнителем (ПАО «ОАК»).

Согласно условиям ДС2 Исполнитель взял на себя обязательства выполнить работы по изготовлению изделий со сроком выполнения 01.10.2019.

Общая стоимость выполняемых работ составила 57 487 385,05 руб., с учетом НДС 18%.

Согласно параграфу 4 (п. 4.4. - 4.6.) контракта при согласовании сторонами ориентировочной (Ориентировочной (предельной) цены работы, цена подлежит переводу в фиксированную (твердую) по результатам проверки экономической обоснованности, в т.ч. и по основным соисполнителям и поставщикам ПКИ, в соответствии с требованиями нормативно-правовых документов, регламентирующих ценообразование. Фактическая себестоимость работ предоставляется Заказчику не позднее 30 дней со дня окончания выполнения работ. Для согласования протокола фиксированной (твердой) цены работ Исполнитель не позднее одного месяца до дня сдачи работ представляет в установленном порядке Заказчику протокол согласования фиксированной (твердой) цены работ, согласованный с ВП МО РФ Исполнителя, с приложением расчетно-калькуляционных материалов и заключения ВП МО РФ Исполнителя по фиксированной (твердой) стоимости работ.

Заказчик в течение 30 календарных дней с момента получения документов, подтверждающих факт, выполнения работ, рассматривает представленные документы и согласовывает Протокол фиксированной (твердой) цены, либо возвращает его с указанием мотивированного отказа.

Протокол фиксированной (твердой) цены работ подлежит согласованию Заказчиком в Департаменте аудита государственных контрактов МО РФ.

В соответствии с п. 18.3. контракта обязательства Исполнителя по предоставлению Заказчику документов за фактически выполненные работы должны быть исполнены не позднее 5 рабочих дней с момента их выполнения. Отчетные документы, указанные в п. 11.2.3. контракта, для предварительной проработки направляются Заказчику посредством факсимильной, электронной или иной связи. В дальнейшем оригиналы отчетных документов отправляются в адрес Заказчика экспресс почтой или доставкой нарочно.

В соответствии с п. 5 ДС2 Заказчик производит авансирование Исполнителя в размере 25% от цены ДС2, в течение 10 банковских дней после подписания ДС2.

Доавансиование до 80% производится в течение 10 банковских дней с момента поступления денежных средств от Головного исполнителя и в соответствии с объемом поступления.

В соответствии с условиями ДС2 Исполнитель направил в адрес Заказчика для проведения авансового платежа счет от 18.12.2017 №518 (от 19.12.2017 исх. №112/862) на сумму 7 088 506,01 руб., в т.ч. НДС 18%. Заказчик осуществил оплату авансового платежа на вышеуказанную сумму, что подтверждается платежным поручением от 29.12.2017 №14146.

Исполнитель направил в адрес Заказчика для проведения дополнительного авансирования счет от 26.01.2018 №29 (от 26.01.2018 исх. 112/71), на сумму 4 820 184,09 руб. Заказчик осуществил оплату дополнительного авансового платежа на вышеуказанную сумму, что подтверждается платежным поручением от 22.02.2018 №839.

Исполнитель направил в адрес Заказчика для проведения доавансирования счет от 04.06.2018 №259 (от 05.06.2018 исх. №112/544) на сумму 10 774 529,14 руб. Заказчик осуществил частичную оплату доавансирования в размере 4 820 184,09 руб., что подтверждается платежным поручением от 21.06.2018 №5293.

Исполнитель направил в адрес Заказчика для проведения дополнительного авансирования до 80% счет от 28.02.2019 №35 (от 01.03.2019 исх. 112/178) на сумму 29 261 033,86 руб. Заказчик осуществил платеж на указанную сумму, что подтверждается платежным поручением от 22.04.2019 №2117.

610 ВП МО РФ выдало удостоверение №9302/С/104, подтверждающее факт выполнения работ по ДС2.

28.10.2019 в адрес ПАО «Туполев» был направлен акт сдачи-приемки выполненных работ от 28.10.2019 №73/ОЦ по ДС2 (исх. №112/1097), который был получен 30.10.2019 и возвращен в адрес Исполнителя 29.11.2019 (исх. №32523-54 от 12.11.2019).

Согласно п. 6 акта, окончательный расчет за выполненные работы будет осуществлен после согласования твердо-фиксированной стоимости работ.

Согласно п. 6 ДС2 окончательный расчет за выполненную работу по ДС2, за вычетом ранее выплаченного аванса, Заказчик производит при наличии утвержденного Заказчиком протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной фиксированной стоимостью единицы работ, в течение 10 банковских дней с момента подписания Заказчиком акта сдачи-приемки работ и поступления денежных средств от Головного исполнителя, но не позднее 31.12.2019, на основании представленных исполнителем вместе с результатом работы оригиналов документов.

В соответствии с условиями контракта и ДС2 Исполнитель подготовил и направил в адрес Заказчика отчетные документы, подтверждающие факт выполнения работ по ДС2, а также документы для осуществления перевода ориентировочной стоимости работ по ДС2 в твердо-фиксированную цену, что подтверждается письмом от 17.12.2019 №140/351. Данные документы были получены ПАО «Туполев» 24.12.2019.

26.10.2021 в адрес Исполнителя был направлен протокол согласования фиксированной (твердой) цены №4/95/1 на выполнение работ по спецификации №4/95/1 по ДС2 (исх. №исх-21637/54). Согласно протоколу, фиксированная цена за единицу продукции по ДС2 составляет 12 070 972,74 руб., без учета НДС.

08.11.2021 в адрес Заказчика Исполнителем было направлено на подписание дополнительное соглашение №161/ТФЦ о переводе ориентировочной (уточняемой) цены ДС2 в фиксированную цену, в соответствии с которым введена фиксированная цена в размере 57 940 669,15 руб., в т.ч. НДС.

В течение 10 календарных дней после подписания дополнительного соглашения №161/ТФЦ Исполнитель направляет в адрес Заказчика корректировочные отчетные документы по ДС2.

После подписания корректировочных отчетных документов, Заказчик в течение 30 рабочих дней производит оплату выполненных работ в сумме 11 950 761,11 руб., в т.ч. НДС.

Дополнительное соглашение №161/ТФЦ было получено Заказчиком 22.11.2021, что подтверждается отметкой на сопроводительном письме.

14.01.2022 в адрес Заказчика Исполнителем направлены акт №73/ТФЦ сдачи-приемки выполненных работ и счет от 13.01.2022 №3 на окончательный расчет по ДС2 на сумму 11 950 761,11 руб., данные документы были получены Заказчиком 25.01.2022, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

22.12.2022  Исполнителем была произведена частичная оплата окончательного расчета по ДС2 в размере 10 012 533,49 руб., что подтверждается платежными поручениями от 29.08.2022 №5587, от 28.03.2023 №1876, от 31.03.2023 №1941.

На момент обращения Истца в суд, сумма задолженности Заказчика перед Исполнителем за выполненные работы в рамках ДС2 составляет 1 938 227,62 руб., в т.ч. НДС.

Направленная 21.02.2022 (исх.№123/87) в адрес ПАО «Туполев» и полученная им 28.02.2022 претензия об оплате указанной задолженности, оставлена без ответа.

Указанное послужило основанием для обращения Истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований АО «Авиакор-авиационный завод», суд исходит из следующего.

Между истцом и исполнителем возникли отношения кооперации исполнителей, выполняющих государственный оборонный заказ. В кооперацию входят головной исполнитель, заключивший государственный контракт с государственным заказчиком, исполнители, заключающие контракты с головным исполнителем, и исполнители, заключающие контракты с исполнителями (пункты 4.1, 4.2 статьи 3 Федерального закона от 29.12.2012 №275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее - Закон о гособоронзаказе)).

Поэтому спорные отношения регулируются с особенностями, установленными Законом о гособоронзаказе, в том числе предусмотренными им ограничениями как в отношении цены поставляемой продукции (обязательное согласование Протокола твердой фиксированной цены с государственным заказчиком), так и в отношении проведения окончательных расчётов между сторонами (только при поступлении денежных средств от государственного заказчика).

Расчеты по государственному оборонному заказу - любые расчеты по государственному оборонному заказу в рамках сопровождаемых сделок между государственными заказчиками, головными исполнителями, исполнителями с участием уполномоченных банков (подпункт 9 пункта 4.2 статьи 3 Закона о гособоронзаказе).

Так, согласно подпункту 8 пункта 1 статьи 7 Закона о гособоронзаказе государственный заказчик обеспечивает финансирование оборонного заказа. Государственный заказчик осуществляет контроль за исполнением государственного оборонного заказа (подпункт 4 пункта 1 статьи 8) и целевым использованием бюджетных ассигнований (подпункт 9 пункта 1 статьи 7). Статьей 10 Закона о государственном оборонном заказе также предусмотрено, что государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа и осуществления государственного контроля за применением цен на продукцию по государственному оборонному заказу при выполнении государственного оборонного заказа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 финансовые средства, выплачиваемые государственным заказчиком головному исполнителю, предназначаются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ. Головной исполнитель несет ответственность за нецелевое использование указанных средств.

С учетом требований Закона о гособоронзаказе денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств, что подтверждается письмом ВАС РФ от 19.02.1996 № С5-7/03-93 «О Федеральном законе «О государственном оборонном заказе».

Контрактом предусмотрено, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета Российской Федерации (пункт 4.7 Контракта).

ПАО «Туполев» не является главным распорядителем бюджетных средств.

Учитывая изложенное в силу абзаца 36 ст.6 Бюджетного кодекса Российской Федерации органом власти, уполномоченным на распределение бюджетных ассигнований и лимиты бюджетных обязательств между подведомственными распорядителями и (или) получателями бюджетных средств, является Министерство обороны Российской Федерации.

Пунктами 4.4, 4.5 Контракта предусмотрено, что цена контракта является ориентировочной и подлежит переводу в фиксированную, для чего исполнитель не позднее одного месяца со дня сдачи продукции представляет в установленном порядке покупателю Протокол согласования фиксированной (твердой) цены поставляемой продукции с приложением расчетно-калькуляционных материалов и заключения ВП поставщика на фиксированную (твердую) стоимости продукции.

Пунктом 6 Дополнительного соглашения установлено, что окончательный расчет производится за вычетом ранее выплаченного аванса при наличии утвержденного протокола фиксированной (твердой) цены после подписания акта сдачи-приемки работ в течение 10 банковских дней с момента поступления денежных средств от ПАО «ОАК», на основании документов: акт сдачи-приемки; счет на окончательный расчет за выполненную работу; счет-фактура; товарная накладная на отгрузку продукции Исполнителю (получателю) (форма ТОРГ-12); удостоверение ВП Исполнителя на выполненные работы по установленной форме.

Таким образом, существенное значение при рассмотрении настоящего дела имеет протокол твердой фиксированной цены, согласованный с ПАР «ОАК» как головным исполнителем по государственному контракту, и поступление денежных средств из федерального бюджета через ПАР «ОАК», который в свою очередь получает их от государственного заказчика (Министерства обороны Российской Федерации).

До настоящего времени денежные средства из федерального бюджета для проведения окончательного расчета по контракту и дополнительным соглашениям к нему от Головного исполнителя не поступили, что подтверждается справкой от 26.05.2023 №СЗ-18319-36, согласно которой ПАО «ОАК» произвело финансирование не в полном объеме.

Учитывая изложенное у ответчика не возникло обязанности по оплате выполненных истцом работ до поступления соответствующих денежных средств из бюджета РФ для проведения окончательного расчета.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Истец, заключая контракт с ответчиком, согласился, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета и оплата производится после поступления денежных средств из федерального бюджета. Договор заключался сторонами в соответствии со ст. 421 ГК РФ по взаимному волеизъявлению сторон. Данный пункт договора в суде сторонами не оспорен.

Согласно пункту 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса РФ» по смыслу п.3 ст. 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например, заключение договора поставки под отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя).

В случае Контракта, заключенного с Истцом, отлагательным условием является поступление денежных средств от Головного исполнителя (ПАО «ОАК»), который в свою очередь получает денежные средства от Государственного заказчика (Министерство обороны Российской Федерации).

Таким образом, условие о проведении окончательного расчета после согласования госзаказчиком протокола фиксированной (твердой) цены и поступления денежных средств от госзаказчика соответствует действующему законодательству.

Исходя из изложенного, судом установлено, что обязательство ответчика по окончательному расчету не наступило, а заявленная истцом сумма задолженности документально не подтверждена, в связи с чем требования подлежат отклонению.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску распределяются в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Также, согласно пп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения производства по делу (административному делу) или оставления заявления (административного искового заявления) без рассмотрения Верховным Судом Российской Федерации, судами общей юрисдикции или арбитражными судами.

В силу п. 3 ст. 333.40 Налогового кодекса РФ, при заключении мирового соглашения (соглашения о примирении), отказе истца (административного истца) от иска (административного иска), признании ответчиком (административным ответчиком) иска (административного иска), в том числе по результатам проведения примирительных процедур, до принятия решения судом первой инстанции возврату истцу (административному истцу) подлежит 70 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины, на стадии рассмотрения дела судом апелляционной инстанции- 50 процентов, на стадии рассмотрения дела судом кассационной инстанции, пересмотра судебных актов в порядке надзора - 30 процентов.

С учетом изложенного, Истцу подлежит возврату государственная пошлина в размере 5 480,30 руб., что составляет 70% от подлежащей пропорциональной уплате суммы государственной пошлины (7 829 руб.).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 9, 27, 65, 70, 75, 104, 110, 123, 156 ч. 3, 167-170, 176 АПК РФ, суд 

 

Р Е Ш И Л:

Прекратить производство по делу в части требования о взыскании суммы окончательного расчета за выполненные работы в рамках дополнительного соглашения от 24.05.2019 №1821187324101442209201989/90/142/13042 к контракту от 10.10.2016 №9302/С в размере 549 639,82 руб. (пятьсот сорок девять тысяч шестьсот тридцать девять рублей 82 копейки).

В остальной части исковых требований – отказать.

Возвратить АО «Авиакор-авиационный завод» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 5 480,30 руб. (пять тысяч четыреста восемьдесят рублей тридцать копеек).

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:                                                                                                             М.М. Кузин