ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-108570/2023

27 марта 2024 года

г. Москва

 

 

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 марта 2024 года.

 

Арбитражный суд Московского округа 

в составе: председательствующего-судьи Каменской О.В.,

судей Анциферовой О.В., Дербенева А.А.,

при участии в заседании: 

от заявителя: ФИО1 по дов. от 10.02.2023;

от заинтересованного лица: ФИО2 по дов. от 27.12.2023;

от третьего лица:  ФИО3 по дов. от 25.12.2023;

рассмотрев 25 марта 2024 года в судебном заседании кассационную жалобу 

ООО «КИСТОУН ЛОДЖИСТИКС»

на решение от 05 октября 2023 года

Арбитражного суда города Москвы, 

на постановление от 21 декабря 2023 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

по заявлению: ООО «КИСТОУН ЛОДЖИСТИКС»

к ЦЕНТРАЛЬНОЙ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ ТАМОЖНЕ,

третье лицо: Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление ФТС России,

о признании незаконными решения, 

 

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 05 октября 2023 года, принятым по настоящему делу, в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Кистоун Лоджистикс» (заявитель, Общество) о признании незаконными решения Центральной энергетической таможни (таможенный орган, ЦЭТ) о классификации товаров от 17.04.2023 N РКТ-10006000-23/000080, РКТ-10006000-23/000081, РКТ-10006000-23/000082, РКТ-10006000-23/000083, РКТ-10006000-23/000084, РКТ-10006000-23/000085, отказано.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление (управление, ЦЭКТУ).

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2023 года, решение Арбитражного суда города Москвы от 05 октября 2023 года оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО «КИСТОУН ЛОДЖИСТИКС» обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит суд округа решение Арбитражного суда города Москвы и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители сторон, явившиеся в судебное заседание кассационного суда, поддержали свои доводы и возражения.

Отзывы на кассационную жалобу представлены и приобщены к материалам дела.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и, проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых решении и постановлении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для отмены или изменения судебных актов суда первой и апелляционной инстанций ввиду следующего.

Как следует из фактических материалов дела и установлено судами, на Энергетический таможенный пост (Центр электронного декларирования) (далее - ЭТП (ЦЭД)) ЦЭТ Обществом поданы: временная декларация на товары (далее - ВТД) N 10006060/301122/3109431, полная декларация на товары N 10006060/070223/3008077 (подана на ВТД N 10006060/301122/3109431), ВТД N 10006060/081222/3111730, 10006060/141222/3113278, 10006060/171222/3114479, 10006060/211222/3115720, 10006060/231222/3116522 на товар «Битумная смесь, полимерно-битумное вяжущее марки ПБВ 60 8РЕС, соответствует ГОСТ Р 52056-2003» в целях вывоза с территории Евразийского экономического союза и помещения под таможенную процедуру экспорта.

В графе 33 декларантом заявлен классификационный код товара по ТН ВЭД ЕАЭС - 2715000000.

При экспорте товаров с данным классификационным кодом ставка вывозной таможенной пошлины не установлена.

В целях проведения таможенного контроля в отношении товара, заявленного в ВТД N 10006060/301122/3109431, в частности правильности определения классификационного кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС, таможенным органом принято решение о назначении таможенной экспертизы от 06.12.2022 N 10216120/061222/ПВ/000186, от 15.01.2023 N 10216120/150123/ПВ/000001.

По результатам проведенных исследований проб товара, вывезенного по ВТД, было получены заключения таможенного эксперта регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (ЦЭКТУ) г. Санкт-Петербург N 1240200/0026700 от 23.12.2022 и N 124001/0000976 от 07.02.2023, согласно которым товар идентифицирован как битум нефтяной, модифицированный сополимером стирола с бутадиеном (полимерно-битумное вяжущее), без содержания растворителей/разжижителей и неорганических наполнителей.

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что таможенный эксперт пришел к выводу о том, что в составе товара присутствует индогенный неорганический наполнитель. Кроме того, экспертом отмечено, что элементарный состав и количество неорганических компонентов в исследованной пробе товара характерен для нефтяных битумов, а установленный в составе карбонат кальция не является специальным добавленным минеральным (неорганическим) наполнителем. Экспертом установлено, что исследуемый товар является веществом - битумом, которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) полимером.

Согласно гарантийному письму от 08.12.2022 N 01/08/12/2022, представленного при таможенном декларировании товара по ВТД N 10006060/081222/3111730, 10006060/141222/3113278, 10006060/171222/3114479, 10006060/211222/3115720, 10006060/231222/3116522, декларант гарантирует неизменность технологических схем, рецептур и способов переработки входного сырья в период проведения таможенной экспертизы, назначенной при убытии товаров, выпущенных по ВТД N 10006060/301122/3109431.

В рамках таможенного контроля после выпуска товаров в части определения правильности классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС ЦЭТ проведена проверка документов и сведений, представленных при таможенном декларировании в электронном виде.

По результатам проверки, ЦЭТ выявлена неверная классификация товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС. В связи с чем, в совокупности имеющихся в распоряжении таможенного органа документов, а также ввиду наличия Заключений по результатам исследования спорного товара, были приняты решения о классификации товаров от 17.04.2023 с N РКТ-10006000-23/000080 по N РКТ-10006000-23/000085.

Полагая, что решения таможенного органа не соответствуют законодательству, нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на Общество обязанности по дополнительной уплате таможенных платежей, ООО «Кистоун Лоджистикс» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Руководствуясь статьями 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 19, 20, 389, 390, 391 ТК ЕАЭС, Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, Основными правилами интерпретации товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утвержденными решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54, Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союз» (вместе с «Пояснениями к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза»), постановлениями Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» и от 12.05.2016 N 18 «О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства», Арбитражный суд города Москвы пришел к выводу, что оспариваемые решения таможенного органа соответствуют закону и не нарушают права и законные интересы Общества, в связи с этим отказал в удовлетворении заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции, оставляя решение без изменения, с выводами суда первой инстанции согласился, признал их правильными, соответствующими имеющимся в материалах дела доказательствам и требованиям закона.

Кассационная коллегия считает, что выводы судов первой и апелляционной инстанций о применении норм права соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, оценка которым судами дана в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; суды первой и апелляционной инстанций правильно применили нормы права; кассационная жалоба удовлетворению не подлежит ввиду следующего.

В соответствии со статьей 19 ТК ЕАЭС предусмотрено, что ТН ВЭД ЕАЭС основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 N 80 утверждены ТН ВЭД ЕАЭС и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза. Данным нормативным актом определены Основные правила интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), в которых установлены принципы классификации товаров.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД ЕАЭС основан на оценке признаков декларируемых товаров, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товарах (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с ОПИ.

Учитывая изложенное, для целей классификации товаров используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товаров и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или группам.

При возникновении сомнений и спорных ситуаций не исключена возможность использования Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащих толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретных товаров к определенной позиции номенклатуры.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза», суд проверяет обоснованность классификационного решения, вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД ЕАЭС, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС, а также принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 ТК ЕАЭС решениями Федеральной таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Исходя из положений ТН ВЭД ЕАЭС, в товарную группу 27 входят топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки, битуминозные вещества, воски минеральные.

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что в заявленную декларантом подсубпозицию 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС включаются «смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)».

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

Согласно Пояснениям к тому VI ТН ВЭД ЕАЭС состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

Благодаря современным технологиям, на основе битумных смесей создаются продукты с улучшенными характеристиками, которые используются для гидроизоляции поверхностей и для дорожных покрытий.

Вместе с тем, при смешивании веществ, кроме смесей могут образовываться и химические соединения.

Химические соединения отличаются от смесей тем, что их можно разделить только химическими методами (смеси же можно разделить физическими методами).

Компоненты, входящие в смесь, сохраняют свои исходные свойства в составе смеси. Кроме того, смеси имеют непостоянный состав, в то время как состав химических соединений постоянный и разделяется только с помощью химических реакций.

Состав битума включает в себя мальтены, которые выделяются методом адсорбционно-жидкостной хроматографии на адсорбенте - силикагелем марки АСК с использованием селективных растворителей.

По показателям физико-механических характеристик битума и его компонентов СБС входит в состав битума нефтяного.

Спиртобензольные смолы (СБС) представляют собой твердо-образные хрупкие системы с очень высокими прочностью, вязкостью, жесткостью. В то же время они обладают крайне низкой эластичностью и невысокой тиксотропией, сопоставимой только с исходным битумом, являются практически хрупкими при комнатной температуре.

Кроме того, битумы, производимые в России, не отвечают требованиям эластичности (эластичность, определяемая в соответствии с методикой, опубликованной в ГОСТ Р 52056-2003, должна быть не менее 80-85% в зависимости от консистенции при 25°C и не менее 70 - 75% при О °C).

По этой причине, в битумы дополнительно вводят модифицированные компоненты с целью придать новые свойства. Требуемую эластичность битума могут сформировать термопластичные полимеры. В связи с этим используются термоэластопласты - блок-сополимеры типа СБС, так как они хорошо растворяются в битуме и образуют пространственную структурную сетку из макромолекул полимера в битуме при минимальном содержании.

СБС входит в исходный состав нефтяного битума.

Однако в данном случае с помощью последовательной очистки битума из него извлекаются смолы СБС и модифицируются, далее добавляются в битум для придания ему нужно эластичности.

Для обеспечения максимально эффективной работы полимера в объеме битума и создания пространственной структурной сетки при минимальном содержании полимера в качестве одного из компонентов ПБВ принят пластификатор.

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что минимальное содержание полимера, необходимое для образования пространственной структурной сетки колеблется в пределах от 1% до 4%.

Таким образом, в нагретый битум, смешанный с пластификатором, подается модификатор СБС, после чего при постоянном перемешивании происходит полное растворение модификатора.

Молекулы полимера абсорбируются на поверхность, образуя эластомерную решетку (матрица), а битума распространяются внутри данной решетки (наполнитель).

Товар представляет собой композиционный материал.

Товар не является смесью, поскольку компоненты, входящие в его состав, не сохраняют свои исходные свойства. Кроме того, его невозможно разделить физическими методами в отличие от смесей. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются «разжиженными битумами». Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются «офлюсованными битумами».

Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости.

Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

Таким образом, для отнесения товара к битумным смесям он должен содержать растворители, различные наполнители (неорганические наполнители) или воду для использования в дорожных покрытиях, указанные в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с текстом товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти и нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

Согласно Пояснениям (Б) к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум (так же известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.

Как видно из пояснений к товарным позициям 2713 и 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битуму нефтяному относятся продукты переработки нефти, которые имеют определенные состав и показатели.

При этом в пояснениях к товарной позиции 2715 исчерпывающе указано, что к битумным смесям относят три категории продуктов: битумы с растворителями; битумные эмульсии (битум с водой); битумы с минеральными (неорганическими) наполнителями, такими как асбест, песок.

Таким образом, битум нефтяной преобразуется в битумную смесь в терминах ТН ВЭД ЕАЭС при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС: растворителей, воды (с водой могут быть добавлены другие компоненты, обеспечивающие поддержание эмульсии), неорганических наполнителей. Причем количество таких компонентов должно быть таким, чтобы изменить свойства нефтяного битума.

В Пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС модификация синтетическими полимерами не являются критериями для отнесения в данную товарную позицию.

Следовательно, в терминах ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум, модифицированный добавкой синтетического полимера (СБС), в случае его соответствия критериям товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, битумной смесью не является.

Таким образом, в рассматриваемом случае применение подхода о том, что любое вещество, состоящее из двух и более компонентов, представляет собой смесь, является недопустимым.

Доводы заявителя жалобы о том, что выводы суда основаны на заключениях таможенного эксперта, которые не являются полными, объективными, всесторонними и противоречивыми, были предметом оценки суда апелляционной инстанции и обоснованно отклонены.

Решение ЦЭТ о назначении таможенной экспертизы от 06.12.2022 N 10216120/061222/ПВ/000186, от 15.01.2023 N 10216120/150123/ПВ/000001 были вынесены в целях проведения таможенного контроля в отношении товара, заявленного в ВТД N 10006060/301122/3109431, в частности правильности определения классификационного кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно Заключениям эксперта товар идентифицирован как битум нефтяной, модифицированный сополимером стирола с бутадиеном (полимерно-битумное вяжущее), без содержания растворителей/разжижителей и неорганических наполнителей.

В составе неорганической составляющей установлено наличие карбоната кальция. Эксперт приходит к выводу о том, что в составе товара присутствует эндогенный неорганический наполнитель.

Кроме того, экспертом отмечено, что элементарный состав и количество неорганических компонентов в исследованной пробе товара характерны для нефтяных битумов, а установленный в составе карбонат кальция не является специальным добавленным минеральным (неорганическим) наполнителем.

Экспертом установлено, что исследуемый товар является веществом - битумом, которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) полимером.

Согласно статье 388 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза - это исследования, проводимые таможенными экспертами с использованием специальных и (или) научных знаний для решения задач, возложенных на таможенные органы.

Согласно статье 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания.

В качестве подтверждения своей позиции в своей жалобе Общество ссылается на «использование таможенным экспертом не применимых к спорному товару методов исследования, не позволяющих ответить на поставленные таможенным органом перед экспертом вопросы».

Между тем, таможенный эксперт рассматривает пробу как продукт неизвестного состава, соответственно первоочередная задача определить к какому типу товара относится продукт, в частности относится ли он, в том числе, к жидким битумам, к битумам с минеральным наполнителем или к битумным эмульсиям. Для этого необходимо провести исследования, позволяющие установить факт наличия/отсутствия растворителей в составе пробы или минеральных наполнителей.

Следовательно, рассуждая о методах, применяемых экспертом, следует учитывать тот факт, что эксперт исследует не товарный общеизвестный нефтепродукт, а неизвестную жидкость с запахом продуктов нефтяного происхождения.

Также несостоятельны ссылки общества на то, что минеральный наполнитель был добавлен производителем, и не является природным компонентом нефтяного битума.

Нефтяные битумы товарной позиции 2713 допускают их частичное незначительное видоизменение. Полимер в нефтяные битумы вводится в незначительных количествах (до 4 мас.%). Такое количество полимера приводит к изменениям лишь эксплуатационных свойств битума, при том, что физико-химические характеристики даже после добавления полимера удовлетворяют требованиям к нефтяным битумам, изложенным примечаниях к товарной позиции 2713 (плотность, пенетрация, температура застывания).

Доводы заявителя о том, что карбонат кальция является специально добавленным неорганическим наполнителем, был предметом оценки суда апелляционной инстанции и обоснованно отклонен.

На основании вышеизложенных обстоятельств, суды делают правильный вывод, что решения таможни о классификации товара соответствуют как основным правилам интерпретации ТН ВЭД, так и наиболее соответствуют описанию и качественным характеристикам товара, свойствам товара.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами первой и апелляционной инстанции материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на переоценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств, что в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

Доводы кассационной жалобы, сводящиеся к иной, чем у судов, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражных судов и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05 октября 2023 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2023 года по делу № А40-108570/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

 

 

Председательствующий-судья

 

О.В. Каменская

Судьи            

О.В. Анциферова 

 

А.А. Дербенев