г. Владимир

 

«12» марта 2024 года                                                    Дело № А43-16384/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 05.03.2024.

Полный текст постановления изготовлен 12.03.2024.

 

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Гущиной А.М., 

судей Кастальской М.Н., Москвичевой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы администрации города Нижнего Новгорода и Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 07.11.2023 по делу № А43-16384/2023, 

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «БЛ Техникс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным постановления администрации города Нижнего Новгорода от 26.04.2023 №2599; о признании незаконным решения администрации города Нижнего Новгорода, выраженного в протоколе от 24.04.2023; о признании незаконными действий администрации города Нижнего Новгорода (с учетом уточнения), 

при участии в деле – Федеральной антимонопольной службы, общества с ограниченной ответственностью «СТК «Стройтех», Комитета по управлению городским имуществом и земельными ресурсами администрации города Нижнего Новгорода.

 

В судебном заседании приняли участие представители:

Федеральной антимонопольной службы – ФИО2 по доверенности от 25.01.2024 №МШ/5262/24;

администрации города Нижнего Новгорода – ФИО3 по доверенности от 20.12.2023 №01-272/Д сроком действия до 31.12.2024 

общества с ограниченной ответственностью «БЛ Техникс» – ФИО4 по доверенности от 01.06.2023 №3 сроком действия 3 года; ФИО5 по доверенности от 01.06.2023 №3 сроком действия 3 года;

Комитета по управлению городским имуществом и земельными ресурсами администрации города Нижнего Новгорода – ФИО6 по доверенности от 29.12.2023 № СЛ-03-02-1105226/23 сроком действия до 31.12.2024.

 Общество с ограниченной ответственностью «СТК «Стройтех», извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

 

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

 

Общество с ограниченной ответственностью «БЛ Техникс» (далее – Общество) 29.11.2021 направило в администрацию города Нижнего Новгорода (далее – администрация) предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.

Администрация 11.08.2022 в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, разместила предложение инвестора (включая проект концессионного соглашения), выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения, в соответствии с частью 4.8 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115 ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях), на сайте www.torgi.gov.ru, извещение 110822/0095403/01 от 11.08.2022 (предложение инвестора), лот №1.

Дата подведения итогов – 27.09.2022.

В соответствии с протоколом заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе па право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, от 27.09.2022  поступила одна заявка о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, от общества с ограниченной ответственностью «СТК «Стройтех» (далее - ООО «СТК «Стройтех»).

В протоколе заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 27.09.2022 конкурсной комиссией принято решение о признании заявки ООО «СТК «Стройтех» не соответствующей требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, а именно: в составе заявки не представлены сведения об отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за прошедший календарный год. Концессионное соглашение в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, должно быть заключено без проведения конкурса с Обществом на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения с изменениями.

Администрацией 26.10.2022 вынесено 

постановление

 № 5808 «О заключении концессионного соглашения».

Между администрацией и Обществом 06.12.2022 заключено концессионное соглашение в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.

Администрация 08.02.2023 передала Обществу имущество, входящее в объект концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.

Администрацией 27.12.2022 получено предупреждение Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России, антимонопольный орган) от 26.12.2022 № МШ/116604/22, вынесенное антимонопольным органом по итогам рассмотрения жалобы ООО «СТК «Стройтех».

В указанном предупреждении ФАС России указала на признаки нарушения законодательства, выразившееся в установлении не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к хозяйствующим субъектам, в частности, в признании заявки ООО «СТК «Стройтех» о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения не соответствующей требованиям Закона о концессионных соглашениях.

Согласно предупреждению администрации следует:

- отменить протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 27.09.2022;

- отменить постановление администрации от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с Обществом;

- выполнить обязанность, предусмотренную частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

Администрация 24.04.2023 отменила протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 27.09.2022.

Администрацией 24.04.2023 принят новый протокол заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, в котором отменен протокол от 27.09.2022.

В протоколе от 24.04.2023 заявка ООО СТК «Стройтех» признана соответствующей требованиям, установленным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

Администрацией 26.04.2023 вынесено постановление № 2599 об отмене постановления администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с Обществом.

Администрация 26.04.2023 направила в адрес Общества уведомление № Исх-01-01-209451/23 о том, что во исполнение предупреждения администрация:

- отменила протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода от 27.09.2022,

- отменила постановление администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с Обществом,

- считает ничтожной сделкой концессионное соглашение и просит возвратить недвижимое имущество - нежилое помещение, расположенное по адресу: 

<

...>, общей площадью 42 кв.м, кадастровый номер 52:18:0070058:321, и движимое имущество (сети наружного освещения), указанное в приложении № 1 к акту приема-передачи, входящее в состав объекта концессионного соглашения, по акту приема-передачи в течение (не позднее) 15 (пятнадцати) календарных дней с даты получения уведомления.

           Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным постановления администрации от 26.04.2023 №2599; о признании незаконным решения администрации, выраженного в протоколе от 24.04.2023; о признании незаконными действий администрации, выразившихся в предъявлении Обществу требования, оформленного уведомлением от 26.04.2023 № Исх-01-01-209451/23, о возврате имущества, входящего в состав концессионного соглашения.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФАС России, ООО «СТК «Стройтех», Комитет по управлению городским имуществом и земельными ресурсами администрации города Нижнего Новгорода (далее – Комитет).

Решением от 07.11.2023 Арбитражный суд Нижегородской области удовлетворил заявленные Обществом требования.

Администрация и ФАС России обратились в арбитражный суд с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда отменить.

Администрация ссылается на то, что из буквального смысла части 5 статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ) следует, что предупреждение подлежит выполнению лицом, которому оно выдано. 

Администрация считает, что поскольку предупреждение в судебном порядке незаконным не признано, принято уполномоченным органом на основании статьи 39.1 Федерального закона № 135-ФЗ, содержит властное предписание, возлагающее на администрацию конкретные обязанности, основания для признания принятых администрацией города Нижнего Новгорода на его основании решений и совершенных действий у суда первой инстанции отсутствовали.

ФАС России в своей апелляционной жалобе указывает, что положения пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях направлены именно на оценку финансовой устойчивости, которая выражается в отсутствии задолженности перед бюджетом в объеме, превышающем 25 % от балансовой стоимости активов лица.

По мнению ФАС России, представленная Обществом справка об отсутствии у него задолженности перед бюджетом на дату её формирования подтверждает финансовую устойчивость Общества по критерию, установленному пунктом 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

ФАС России ссылается на то, что согласно буквальному толкованию положений пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, лицо, подающее заявку о готовности к участию в конкурсе, должно не иметь задолженности перед бюджетом в установленном объеме за прошедший год. Вместе с тем указанное положение не содержит требований об отсутствии задолженности по состоянию на конец прошедшего года, как ошибочно указал суд первой инстанции.

ФАС России утверждает, что задачей стадии направления заявок о готовности к участию в конкурсе является лишь установление наличия интереса со стороны иных хозяйствующих субъектов в заключении концессионного соглашения на предложенных в порядке частной инициативы условиях, при этом установление лиц, которые соответствуют требованиям, предъявляемым законом и конкурсной документацией к концессионеру, происходит уже после объявления конкурса.

Как поясняет ФАС России, факт направления ООО «СТК «Стройтех» в рамках рассмотрения настоящего дела позиции, в соответствии с которой Общество более не заинтересовано в заключении концессионного соглашения, не имеет правового значения, поскольку направление заявки о готовности к участию в конкурсе свидетельствует лишь о заинтересованности иных хозяйствующих субъектов в участии в торгах, что подразумевает возникновение у публично-правового образования обязанности по организации конкурса, в котором могут принять участие и иные хозяйствующие субъекты, отвечающие требованиям, предъявляемым законом и конкурсной документацией.

Представители ФАС России и администрации в судебном заседании поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Комитет в отзыве на апелляционную жалобу администрации просит решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Комитета в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу. 

Общество в отзывах на апелляционные жалобы, возражениях на отзыв Комитета просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Представители Общества в судебном заседании поддержали позицию, изложенную в отзывах на апелляционные жалобы, возражениях на отзыв Комитета.

В судебном заседании представители Общества заявили ходатайство о приобщении к материалам дела следующих документов:

1) письма Департамента строительства и капитального ремонта администрации города Нижнего Новгорода от 02.02.2023 №Сл-07-07-80157/23;

2) факсограммы Департамента жилья и инженерной инфраструктуры администрации города Нижнего Новгорода от 07.02.2023 №Сл-07-05-92961/23;

3) письма Департамента жилья и инженерной инфраструктуры администрации города Нижнего Новгорода от 20.02.2023 №Исх-07-05-80915/23;

4) письма Департамента развития предпринимательства и инвестиций администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2023 №Исх-03-03-92046/23;

5) письма первого заместителя главы администрации города Нижнего Новгорода от 31.03.2023 №Исх-07-01-155413/23;

6) письма Департамента градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода от 31.03.2023 №Исх-07-06-158092/23;

7) письма первого заместителя главы администрации города Нижнего Новгорода от 17.04.2023 №Исх-07-01-186630/23;

8) письма первого заместителя главы администрации города Нижнего Новгорода от 24.04.2023 №Исх-07-01-202862/23;

9) письма первого заместителя главы администрации города Нижнего Новгорода от 02.05.2023 №Исх-07-01-218611/23;

10) письма администрации Сормовского района города Нижнего Новгорода от 11.05.2023 №Исх-01-11-234100/23;

11) факсограммы первого заместителя главы администрации города Нижнего Новгорода от 31.10.2023 №Сл-07-01-904694/23;

12) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 01.02.2024 №30;

13) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 17.01.2024 №04;

14) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 29.01.2024 №10;

15) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 01.02.2024 №16;

16) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 19.02.2024 №28;

17) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 22.01.2024 №75; 

18) заявки администрации города Нижнего Новгорода от 30.01.2024                         №Исх.04-02-Д-51-4-2024.       

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции его удовлетворил и приобщил к материалам дела указанные документы.

ООО СТК «Стройтех» отзыв на апелляционные жалобы в суд не направило.

Апелляционные жалобы рассмотрены в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ООО «СТК «Стройтех».

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных  жалобах, отзывах на апелляционные жалобы, возражениях на отзыв, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ненормативные правовые акты органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны недействительными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях (в редакции, действующей в период рассматриваемых правоотношений) концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 данного закона.

Порядок заключения концессионного соглашения урегулирован в главе 3 названного Закона.

В статье 37 Закона о концессионных соглашениях определен порядок заключения концессионного соглашения без проведения конкурса.

В части 5 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях установлено, что концессионное соглашение прекращается: 1) по истечении срока действия концессионного соглашения; 2) по соглашению сторон; 3) в случае досрочного расторжения концессионного соглашения на основании решения суда; 4) в предусмотренном концессионным соглашением случае его досрочное расторжение на основании решения Правительства Российской Федерации или уполномоченного им федерального органа исполнительной власти (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), если неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером обязательств по концессионному соглашению повлекло за собой причинение вреда жизни или здоровью людей либо имеется угроза причинения такого вреда.

 В соответствии со статьей 48 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления или должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт.

 Вместе с тем, Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 22.03.2012 № 486-О-О указал, что решения об отмене или приостановлении действия ранее изданных муниципальных правовых актов не могут носить произвольный характер, должны быть законными и обоснованными.

 Согласно статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

 Как следует из материалов дела, 06.12.2022 между администрацией и Обществом заключено концессионное соглашение в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, в порядке статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, то есть без проведения конкурса, поскольку заявка ООО «СТК «Стройтех» признана не соответствующей требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

В силу пункта 16.1 названного концессионного соглашения настоящее соглашение может быть прекращено: по истечении срока действия, по соглашению сторон, на основании судебного решения о его досрочном расторжении.

Администрацией 27.12.2022 получено предупреждение ФАС России   от 26.12.2022 № МШ/116604/22, вынесенное антимонопольным органом по итогам рассмотрения жалобы ООО «СТК «Стройтех».

В данном предупреждение ФАС России указало на наличие в действиях администрации признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных частью 1 статьи 15 Федерального закона № 135-ФЗ, в части признания заявки ООО «СТК «Стройтех» о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения не соответствующей требованиям Закона о концессионных соглашениях.

Между тем, после получения предупреждения администрация 08.02.2023 передала Обществу имущество, входящее в объект концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.

В материалы дела Обществом представлены заявки структурных подразделений администрации и подведомственных учреждений, направленных в Общество в рамках исполнения концессионного соглашения.

В дальнейшем (спустя 4 месяца), а именно 24.04.2023 администрация отменила протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 27.09.2022 и приняла новый протокол заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 24.04.2023, в котором признала заявку ООО «СТК «Стройтех» соответствующей требованиям законодательства.

Кроме того, 26.04.2023 администрация издала постановление № 2599 об отмене постановления администрации от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с Обществом и направила в адрес последнего уведомление № Исх-01-01-209451/23, в котором в числе прочего указало, что  считает ничтожной сделкой концессионное соглашение и просит возвратить недвижимое имущество - нежилое помещение, расположенное по адресу: 

<

...>, общей площадью 42 кв.м., кадастровый номер 52:18:0070058:321, и движимое имущество (сети наружного освещения), указанное в приложении № 1 к акту приема-передачи, входящее в состав объекта концессионного соглашения.

 Однако, возникшие в данном случае гражданские правоотношения в рамках заключенного и исполняемого концессионного соглашения не могут быть прекращены в административном порядке. 

Возможность решения этого вопроса в административном порядке законодательством не допускается.

 Такого самостоятельного основания прекращения концессионного соглашения как получение предупреждения антимонопольного органа в  части 5 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях не названо.

В установленном порядке администрация не обращалась в суд с соответствующим гражданско-правовым требованием в случае согласия с законностью выданного предупреждения.

В рассматриваемом случае возникшие гражданские правоотношения  могут быть оспорены только в судебном порядке.

При таких обстоятельствах постановление администрации от 26.04.2023 №2599, решение администрации, выраженное в протоколе от 24.04.2023, а также ее действия администрации, выразившиеся в предъявлении Обществу требования, оформленного уведомлением от 26.04.2023 № Исх-01-01-209451/23, о возврате имущества, входящего в состав концессионного соглашения, не соответствует нормам действующего законодательства, приняты (совершены) с превышением предоставленных администрации полномочий, нарушают права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

То обстоятельство, что предупреждение ФАС России  от 26.12.2022 № МШ/116604/22 не оспорено Обществом, не наделяет администрацию полномочиями по прекращению гражданско-правовых отношений путем издания ненормативного правового акта. 

Поскольку предупреждение ФАС России  от 26.12.2022 № МШ/116604/22 не выступало самостоятельным предметом оспаривания в настоящем деле, суд не может оценивать его законность. В этой связи доводы апелляционной жалобы  ФАС России подлежат отклонению как не имеющие значения для дела.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные Обществом требования.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционных жалоб по приведенным в них доводам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Администрация и ФАС России от уплаты государственной пошлины освобождены. 

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 07.11.2023 по делу                        № А43-16384/2023 оставить без изменения, апелляционные жалобы администрации города Нижнего Новгорода и Федеральной антимонопольной службы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

 

Председательствующий судья                                    А.М. Гущина

 

Судьи                                                                                 М.Н. Кастальская

 

                                                                                            Т.В. Москвичева