АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Дело №А27-8211/2023

Р Е Ш Е Н И Е

 

именем Российской Федерации

24 января 2024г.                                                                                                    г. Кемерово

Резолютивная часть решения  оглашена 23января 2024г.

Решение в  полном объеме изготовлено 24 января 2024г.

           Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, секретарём ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании  с участием  представителя  заявителя посредством веб-конференции - ФИО2 (доверенность от 01.02.2023, паспорт, диплом); заинтересованного лица -  ФИО3 (доверенность от 03.05.2023 № 66, паспорт, диплом), после перерыва ФИО4 (доверенность от 11.01.2024 № 94, удостоверение, диплом); третьего лица  посредством веб-конференции -  ФИО5 (доверенность от 29.09.2022 № 6, паспорт, диплом)

дело по  заявлению  муниципального бюджетного нетипового общеобразовательного учреждения «ГИМНАЗИЯ № 59» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская область – Кузбасс, город Новокузнецк

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово

о признании недействительным решения от 15.02.2023 № СС/1570/23,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Бизнес-Плюс", Кемеровская область - Кузбасс, город Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о п р е д е л и л:

в Арбитражный суд Кемеровской области поступило заявление муниципального бюджетного нетипового общеобразовательного учреждения «ГИМНАЗИЯ № 59»  (далее – заявитель, МБНОУ «Гимназия № 59») о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области  (далее – заинтересованное лицо, Кемеровское УФАС) от 15.02.2023 № СС/1570/23 об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Бизнес-плюс». 

Определением суда от 24.07.2023 производство по делу приостановлено до разрешения спора и вступления в законную силу судебного акта по делу №А27-1587/2023.

Определением суда от 19.10.2023 производство по делу возобновлено. 

Определением суда от 23.11.2023 подготовка дела к судебному разбирательству завершена,  дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 18.01.2024, в  котором на  основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее – АПК РФ)  был объявлен перерыв до 23.01.2024.

В судебном  заседании  представитель заявителя требования поддержал. В обоснование требований указывает, что невнесение в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП)  сведений об ООО «Бизнес-Плюс» (далее   – ООО «Бизнес-Плюс», общество, исполнитель) является незаконным ввиду наличия вины исполнителя в ненадлежащем исполнении контракта №0139300002922000722 на оказание услуг по уборке территорий в 2023-2024 годах в образовательных учреждениях Новоильинского, Заводского, Орджоникидзевского, Кузнецкого районов города Новокузнецка, заключенного по результатам электронной процедуры №0139300002922000722.

Представитель антимонопольного органа  против удовлетворения  требований  заявителя возразил, считает оспариваемое решение законным и обоснованным, полагает, что заказчиком не было представлено доказательств, свидетельствующих о намеренном уклонении исполнителя от надлежащего исполнения заключенного контракта.

ООО «Бизнес-Плюс» поддержало позицию антимонопольного органа.   Указывает, что  обществом оказываются  услуги по  обслуживанию    и уборке    помещений и прилегающей территории в отношении  образовательных учреждений  города Новокузнецка по значительному  числу объектов.   ООО «Бизнес-Плюс»   имело намеренье исполнить контракт, заключенный с МБНОУ «Гимназия № 59»,  предпринимало конкретные действия, направленные на его исполнение (обеспечило вакцинацию работника,   производило уборку территории школы).   Вместе с тем  со стороны  заказчика допущено злоупотребление правом,   создание  препятствий  в исполнении  контракта. Применение  санкции в  виде включения  общества в РНП не   соразмерно допущенному нарушению.  

Просит в удовлетворении требований отказать.

Рассмотрев  материалы дела, заслушав представителей   лиц, участвующих в деле,  суд установил следующее.

19.12.2022  на официальном сайте www.zakupki.gov.ru уполномоченным   органом – Администрацией  города  Новокузнецка был объявлен  электронный  аукцион №0139300002922000722 на  оказание услуг по уборке территорий в 2023-2024 годах в  образовательных учреждениях Новоильинского, Заводского, Орджоникидзевского, Кузнецкого районов города Новокузнецка.

Заказчиками выступили 35  образовательных учреждений  города Новокузнецка,  в том числе МБНОУ «Гимназия № 59» .

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона №М12-00652-22-ЭА от 28.12.2002  победителем признано  ООО «Бизнес -  Плюс».

17.01.2023 между ООО  «Бизнес-Плюс» (исполнитель) и МНОУ Гимназия №59» (заказчик) заключен контракт на оказание услуг по уборке территории №0139300002922000722 (регистрационный  номер  - 3

<

***> 23 000001).

Согласно пункту 1.1 контракта заказчик поручает, а исполнитель обязуется оказать услуги по уборке на объектах заказчика в соответствии с описанием объекта закупки приложением №1 к контракту.

В соответствии с пунктом 2.1. контракта срок оказания услуг установлен со дня, следующего после заключения контракта, по 30.11.2024. График оказания услуг согласовывается с заказчиком в день заключения контракта до начала оказания услуг.

Перечень, объем, периодичность и требования к оказанию услуг были указаны в самом контракте и в приложении №1 к нему, согласно которым исполнитель  должен был оказывать следующие услуги:

1. Уборка занимаемой и прилегающей территории от листьев, мусора, песка – ежедневно.

2. Уборка занимаемой и прилегающей территории от снега, удаление плотного снега, наледи и льда с использованием ручного инвентаря, формирование временных снежных куч и валов в установленных местах (тротуары, отмостка и проезды) - Ежедневно при наличии снега, наледи, льда на территории. При выпадении осадков в виде снега - 3 раза в день.

3. Удаление мусора и отходов из уличных урн, санитарная обработка урн, вставка полиэтиленовых мешков – ежедневно.

4. Упаковка собранного мусора и листвы в мешки и вынос их в контейнеры ТБО – ежедневно.

5. Уборка входной группы. Чистка крыльца, входной группы – ежедневно.

6. Посыпка территорий песком или гранитной крошкой или мелким щебнем - по необходимости при возникновении наледи (гололеда)

7. Обрезка сухих сучьев деревьев и кустарников, ветвей - по необходимости.

8. В период листопада сгребание опавшей листвы и упаковка в мешки - по необходимости.

9. Покос травы на территории, сгребание скошенной травы и упаковка в мешки - по необходимости.

Согласно пункту 10.4 контракта заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего контракта в случае, если исполнитель: оказывает услуги ненадлежащего качества и не в полном объеме  (пункт 10.4.1), неоднократно (от двух и более раз) нарушил сроки оказания услуг, предусмотренные настоящим контрактом  (пункт 10.4.2),  не приступает к исполнению настоящего контракта в срок, установленный контрактом, или нарушает график оказания услуг, предусмотренный контрактом, либо в ходе оказание услуг стало очевидно, что они не будет оказаны надлежащим образом в установленный контрактом срок  (пункт 10.4.3).

МБНОУ "Гимназия N 59" приняло решение исх. N 16 от 23.01.2023 об одностороннем отказе от исполнения контракта, которое разместило в системе ЕИС 23.01.2023. В решении в качестве оснований заказчик указал на отсутствие  графика работы, утвержденного директором МБНОУ "Гимназия N 59",  отсутствие  в документах на сотрудника сведений о вакцинации против кори;  работы по уборке территории не производятся, предоставленная снеговая лопата имеет трещину 17 см.

03.02.2023 решение  заказчика  об одностороннем  отказе от исполнения контракта N 0139300002922000722 вступило в  законную силу, контракт считается расторгнутым.

06.02.2023 в  Кемеровское УФАС России  поступило  обращение   МБНОУ "Гимназия N 59"  о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Бизнес-плюс».

Решением Кемеровского УФАС по Кемеровской области  от 15.02.2023, принятым по обращению №042/10/104-111/2023  (исх.  №СС/1570/23), заказчику  - МБНОУ "Гимназия N 59"   отказано во включении в РНП сведений об ООО «Бизнес-плюс».

Полагая  решение  антимонопольного органа  незаконным  и нарушающим  его права,  МБНОУ "Гимназия N 59" обратилось  в арбитражный суд с   настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства и доводы  лиц, участвующих в деле, суд указывает следующее. 

На основании части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся, в том числе определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 4 Закона N 44-ФЗ в целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система. Согласно пункту 7 части 3 статьи 4 Закона N 44-ФЗ единая информационная система содержит, в том числе реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Пунктом 7.10 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС России от 23.07.2015 N 649/15, предусмотрено, что территориальный орган вправе в пределах компетенции территориального органа принимать решения о включении информации о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков (исключении из реестра недобросовестных поставщиков).

Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей (часть 1 статьи 104 Закона N 44-ФЗ).

В силу части 2 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

В соответствии с частью 10 статьи 104 Закона N 44-ФЗ Правительством Российской Федерации устанавливается порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков.

Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в том числе основания для принятия решения о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо об отказе в таком включении, установлен Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утв. постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 (далее - Правила ведения реестра).

В соответствии с пунктом 13 Правил ведения реестра не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "е" пункта 9 и подпунктом "г" пункта 10 настоящих Правил), осуществляет следующую совокупность действий:

а) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона 

б) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 15 Правил ведения реестра орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

Исходя из положений указанных норм права реестр недобросовестных поставщиков, с одной стороны, является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры осуществления закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

С другой стороны, реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в части 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, а, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлениях от 12.05.1998 N 14-П, от 15.07.1999 N 11-П, от 30.07.2001 N 13-П санкции, налагаемые органами государственной власти, являются мерой юридической ответственности, поэтому размер взыскания должен отвечать критерию соразмерности и применяться с соблюдением принципов справедливости наказания, его индивидуализации и дифференцированности, с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств.

Поэтому для возникновения таких правовых последствий как признание участника закупки добросовестным/недобросовестным поставщиком (исполнителем), антимонопольный орган не вправе ограничиваться формальным установлением факта соблюдения/несоблюдения положений законодательства, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства, определить вину, характер действий и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Лицо, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом №44-ФЗ, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта с лицом, признанным победителем в электронном аукционе.

Действуя в рамках заключения контракта, участник закупки должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей.

Следовательно, участник электронного аукциона, самостоятельно принявший решение об участии в закупке, обязан учесть специфику заключения контракта и соблюсти все предусмотренные для этого условия и сроки, должен надлежащим образом оценить свои трудовые и финансовые ресурсы (в том числе для того, чтобы обеспечить исполнение контракта), а также осознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае уклонения от заключения контракта в дальнейшем.

Вина участника размещения заказа может выражаться не только в умысле (при совершении противоправных действий - участник предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, желал их наступления или не желал, но сознательно допускал негативные последствия либо относился к ним безразлично), но и в неосторожности, т.е. при совершении действий участник предвидел возможность наступления негативных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на их предотвращение либо вообще их не предвидел, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия.

Согласно части 1 статьи 401 ГК РФ, лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона N 44-ФЗ).

Как указано в пункте 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) по смыслу части 1 статьи 12 Закона №44-ФЗ заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Одним из таких средств, обеспечивающих заказчикам возможность достижения "заданных результатов", является ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей), в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В силу части 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (часть 4 статьи 450.1 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 9 – 14 статьи 95 Закона N 44-ФЗ  заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ  для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с частями 8, 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании статьи 783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (пункт 3 статьи 715 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работы выполнены с недостатками, заказчик вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (пункт 3 статьи 723 ГК РФ).

Принимая решение  об одностороннем отказе от исполнения контрактов МБНОУ «Гимназия №59»,  исходило  из   существенного нарушения условий контракта ООО «Бизнес-Плюс».

Обоснованность  решения от 23.01.2023 N 16 об одностороннем отказе от исполнения контракта на оказание услуг по уборке территорий от 17.01.2023 N 0139300002922000722 являлась  предметом  оценки судов   по делу  N А27-1587/2023.

Вступившим в законную силу  решением суда  отказано в удовлетворении требований ООО «Бизнес-Плюс» о признании незаконным решения от 23.01.2023 N 16 об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Признавая правомерным  отказ от исполнения контракта, суд исходил  из недоказанности оказания  обществом услуг в установленные контрактом сроки и в полном объеме, также доказательств устранения нарушений условий контракта.

Доказательства, позволяющие  прийти  суду при рассмотрении настоящего спора к  иным выводам,  в деле отсутствуют. 

В соответствии с  пунктом 2.1  контракта график оказания услуг согласовывается с заказчиком в день заключения контракта до начала оказания услуг. Перечень, объем, периодичность и требования к оказанию услуг были указаны в самом контракте и в приложении N 1 к нему.

Согласно пункту 4.1.3 контракта исполнитель обязуется оказать услуги, являющиеся предметом контракта, в соответствии требованиями качества, качества, безопасности жизни и здоровья, а также иными требованиями сертификации (санитарными нормами и правилами, государственными стандартами и т.п.) установленными действующим законодательством Российской Федерации и подтверждено соответствующими документами (при необходимости).

В соответствии с пунктом 4.1.5 контракта исполнитель обязуется обеспечить исполнение услуг лицами, привлекаемыми к исполнению контракта, не имеющими или имевшими судимость, не подвергающихся или подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, а также против общественной безопасности (в соответствии со статьей 351.1 ТК РФ). Справки должны быть оформлены в соответствии с административным регламентом МВД РФ по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования, утвержденным приказом МВД РФ от 27.09.2019 N 660 и предоставлены заказчику до начала оказания услуг.

В силу пункта 4.1.6 исполнитель обязан до начала оказания услуг предоставить заказчику, список работников, привлекаемых к исполнению контракта с наличием у работников и предоставлением личных медицинских книжек (в соответствии с Федеральным законом "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населении" от 30.03.1999 N 52-ФЗ, Постановлением главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 28.09.2020 N 28 "Об утверждении санитарных правил СП 2.4.3648-20 "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям воспитания и обучения, отдыха и оздоровления детей и молодежи", перечнем вредных и (или) опасных производственных факторов и работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные медицинские осмотры при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры работников, утвержденные приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации, Министерства здравоохранения Российской Федерации от 31.12.2020 N 988н/1420н). В списке указывается: фамилия, имя, отчество; паспортные данные и контактный номер телефона (с согласия субъекта персональных данных)".

Исходя из указанных условий контракта, исполнитель обязан был до начала оказания услуг согласовать с заказчиком график работы, предоставить список работников и документы, подтверждающие соответствие работников, требованиям - справки об отсутствии судимости, личные медицинские книжки. 

Указанные условия обществом нарушены. 

МБНОУ «Гимназия №59» от ООО «Бизнес-Плюс» поступил график оказания услуг, в котором  исполнитель заявил об оказании услуг с понедельника по субботу с 08.00 до 16.00.

МБНОУ «Гимназия №59» уведомило  общество об отказе согласования графика письмом  №3 от 17.01.2023, указав, что режим работы образовательного учреждения с 07.00 по 20.00 (общедоступные сведения с сайта образовательного учреждения), работа столовой и подвоз продуктов начинается с 7.00 утра, а с 07.30 дети начинают прибывать в образовательное учреждение, что подразумевает необходимость расчистки к этому времени подъездов и подходов к образовательному учреждению.

Также МБНОУ «Гимназия №59» сообщило исполнителю   об отсутствии в медицинской книжке заявленного сотрудника сведений о вакцинации против кори в период с 18 до 35 лет (включительно), против гриппа и против коронавирусной инфекции.

Из письма ООО «Бизнес - Плюс» от 21.01.2023 №31 следует, что замечания, предъявленные к медицинской книжке, будут устранены в срок до 23.01.2023.

В соответствии с пунктом 2 статьи 36 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", приложением №1 Приказа Минздрава РФ от 29.06.2000 N 229 "О профессиональной гигиенической подготовке и аттестации должностных лиц и работников организаций", должностные лица и работники организаций, деятельность которых связана с воспитанием и обучением детей должны проходить гигиеническую подготовку и аттестацию.  Профессиональная гигиеническая подготовка проводится при приеме на работу и в дальнейшем с периодичностью 1 раз в 2 года;  при положительном результате аттестации по профессиональной гигиенической подготовке отметка об ее прохождении вносится в личную медицинскую книжку и защищается голографическим знаком. 

Согласно статье 9 Федерального закона от 17.09.1998 N 157-ФЗ "Об иммунопрофилактике инфекционных болезней"  сроки проведения профилактических прививок и категории граждан, подлежащих обязательной вакцинации определяются Национальным календарем профилактических прививок, утв.  приказом  Минздрава России от 21.03.2014 N 125н, который  регламентирует для всех граждан до 55 лет вакцинацию против вирусного гепатита В, против кори для всех граждан до 35 лет, для лиц из категорий риска, в т.ч. работающих в образовательных учреждениях до 55 лет, против гриппа.

Пункт 12 постановления Правительства РФ от 15.07.1999 № 825 «Об утверждении перечня работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок» определяет обязательную вакцинацию для лиц выполняющих работы в образовательных организациях. 

Отсутствие профилактических прививок влечет отказ в приеме граждан на работы или отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями (пункт 2 статьи 5 Федерального закона от 17.09.1998 N 157-ФЗ "Об иммунопрофилактике инфекционных болезней").

В описании объекта закупки указано, что при оказании услуг должно обеспечиваться выполнение требований: Постановления главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 28.09.2020 N 28 "Об утверждении санитарных правил СП 2.4.3648-20 "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям воспитания и обучения, отдыха и оздоровления детей и молодежи" (далее - СП 2.4.3648-20), Постановление главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 30.06.2020 N 16 "Об утверждении санитарных правил СП 3.1/2.4.3598-20 "Санитарно-эпидемиологические требования к устройству, содержанию и организации работы образовательных организаций и других объектов социальной инфраструктуры для детей и молодежи в условиях распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19). 

Согласно СП 2.4.3648-20 работники хозяйствующих субъектов должны соответствовать требованиям, касающимся прохождения ими предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров, профессиональной гигиенической подготовки и аттестации (при приеме на работу и далее с периодичностью не реже 1 раза в 2 года, работники комплекса помещений для приготовления и раздачи пищи - ежегодно) вакцинации и иметь личную медицинскую книжку  с результатами медицинских обследований и лабораторных исследований, сведениями о прививках, перенесенных инфекционных заболеваниях, о прохождении.

При этом обязанность по проверке наличия вакцинации своих работников возложена на исполнителя, а не на заказчика.

ООО «Бизнес - Плюс»   на момент начала оказания услуг и в последующем не предоставлены документы на работников, подтверждающих их соответствие к требованиям для лиц, осуществляющих работу в образовательных учреждениях.

Также из материалов дела следует, что МБНОУ «Гимназия №59»  ежедневно в период с 18.01.2023 по 03.02.2023 составлялись акты о ненадлежащем исполнении обществом обязательств по контракту, что зафиксировано в составленных актах. 

Пунктом 5.3 контракта предусмотрена возможность подтверждения выявленных недостатков любыми материалами (фото и/или видео) и документами (пояснения, служебные записки и т.д.), подтверждающими выявленные нарушения (недостатки)).

По данным  камер наружного видеонаблюдения за период с 00:00 18.01.2023 по 00:00 03.02.2023 МБНОУ «Гимназия №59»    составлена таблица, содержащая сведения о датах, времени начала и окончания, а также способе и описании процесса уборки.      Отраженные в  таблице сведения  о ненадлежащем исполнении обязательств по очистке крыльца и уборке прилегающей территории и подтверждаются приобщенными  фотографиями.

Время явки работников  исполнителя на территорию образовательного учреждения или входа в здание образовательного учреждения, а также время покидания территории образовательного учреждения в период с 18.01.2023 по 03.02.2023 фиксировалось сотрудником охранного предприятия, оказывающего соответствующие услуги образовательному учреждению, что подтверждается представленными копиями из журнала регистрации посетителей.

Довод ООО «Бизнес - Плюс»  о невозможности своевременного начала оказания услуг по контракту по причине не передачи ему территории по акту приема-передачи   несостоятелен, поскольку условиями контракта не предусмотрена обязанность МБНОУ «Гимназия № 59» передавать территорию по акту приема-передачи.

ООО «Бизнес - Плюс»   в свою очередь не представлены доказательства оказания услуг в установленные контрактом сроки и в полном объеме. 

Таким образом,  на момент начала оказания услуг по контракту и на момент принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта,  ООО «Бизнес-Плюс» не исполнены условия пунктов 2.1, 4.1.5, 4.1.6 контрактов, не согласованы график и список работников, не предоставлены, предусмотренные контрактом документы на работников, оказание услуг не осуществлялось с момента заключения контракта, а оказанные услуги осуществлены некачественно и не в полном объеме.

Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта приято заказчиком на основании пункта 10.4 контракта, в связи с неисполнением исполнителем обязательств по контрактам.

В силу пунктов 13, 14 статьи 95 Закона №44-ФЗ  решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения. 

Доказательства устранения  нарушений в  период с   даты  принятия МБНОУ "Гимназия N 59" решения от 23.01.2023 об одностороннем отказе от исполнения контракта  до даты вступления  его в законную силу 03.02.2023, в  деле отсутствуют.  

Факт ненадлежащего исполнения контракта предпринимателем ООО «Бизнес - Плюс»   и законности одностороннего отказа заказчика от исполнения данного контракта подтвержден решением Арбитражного суда Кемеровской области от 10.08.2023 по делу № А27-1587/2023. 

При рассмотрении настоящего дела суд, оценивая  вышеизложенные обстоятельства,   приходит к выводу о том, что действия ООО «Бизнес - Плюс»    при исполнении  спорного контракта не могут свидетельствовать о добросовестном поведении общества, намерении  исполнить контракт в соответствии с   предусмотренными в нем условиями. 

Напротив, представленные  доказательства  свидетельствуют о  неоднократных  нарушениях и очевидном уклонении  общества   от соблюдения  прямо  предписанных условий  контракта при  его исполнении.

Учитывая изложенное, суд считает, что выводы Кемеровского УФАС России об отсутствии у исполнителя умысла на уклонение от исполнения контракта, принятии мер, направленных на исполнение взятых на себя обязательств, являются  необоснованными и  не соответствующими фактическим обстоятельствам дела. 

Содержащийся в решении от 15.02.2023 № СС/1570/23   вывод  о том, что факт добросовестности  ООО «Бизнес-Плюс» подтверждается  ранее заключенными государственными  (муниципальными) контрактами,  обязательства по  которым в настоящее время  исполнены,    не может быть положен при оценке  судом  обстоятельств  добросовестности   лица при исполнении  спорного контракта.

Законом №44-ФЗ  условие о включении в  РНП  при нарушении лицом обязательств по отдельному контракту не поставлено в зависимость от надлежащего исполнения им  иных контрактов,  заключённых в рамках одной или разных закупок. По указанным обстоятельствам суд отклоняет  доводы  ООО «Биснес-Плюс» о надлежащем  оказании услуг по иным контрактам. 

Доводы  ООО «Бизнес-Плюс» о том, что  заказчиком допущено злоупотребление правом  и  искусственно  созданы препятствия в исполнении  контракта, признаны судом несостоятельными.  Из материалов дела не  усматривается, что  со стороны МБНОУ "Гимназия N 59"  были  предъявлены требования, не  предусмотренные условиями контракта или нормативными актами,  а равно не соответствующие  требованиям, обычно предъявляемым при оказании  данного вида услуг   с учетом  статуса  заказчика -  образовательное учреждение.

Оценка  ООО «Бизнес-Плюс» поведения  заказчика, как  направленного на  создание условий  для  расторжения контракта,  носит  субъективный характер.

Вместе с тем суд  учитывает, что  ООО «Бизнес-Плюс»,  являясь победителем   закупок  по   оказанию услуг  образовательным учреждениям  г. Новокузнецка и ссылаясь на намеренье надлежащего исполнения обязательств,   инициировало   серию судебных споров, связанных  с  оспариванием  аукционной документации, а также электронных аукционов,  в том   по закупке №0139300002922000722 (дела №А27-13378/2023, №А27-1100/2023). 

При таких обстоятельствах принятое антимонопольным органом решение об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Бизнес-плюс» не может быть признано обоснованным и законным.

Оспариваемое решение антимонопольного органа не соответствует действующему законодательству, нарушает права и законные интересы заявителя.

Требование  заявителя   о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 15.02.2023 по жалобе №042/10/104-111/2023 (исх. №СС/1570/23) подлежит удовлетворению.

На основании пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ суд указывает в резолютивной части решения   на обязанность антимонопольного  органа устранить нарушение прав и законных интересов заявителя   с учетом выводов, изложенных в настоящем решении суда.

На основании статьи 110 АПК РФ  понесенные  заявителем расходы по уплате государственной пошлины  относятся на антимонопольный орган.

Руководствуясь статьями 65, 167-170, 180, 181, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 15.02.2023 по жалобе №042/10/104-111/2023 (исх. №СС/1570/23).

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области устранить нарушение прав и законных интересов заявителя   с учетом выводов, изложенных в настоящем решении суда.

Взыскать с  Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово в пользу муниципального бюджетного нетипового общеобразовательного учреждения «ГИМНАЗИЯ № 59» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская область – Кузбасс, город Новокузнецк 3000 руб. расходов от уплаты государственной пошлины.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                             Ю.Ю. Кормилина