Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-93425/24-148-408

18 июля  2024 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 09 июля  2024 года

Полный текст решения изготовлен  18 июля  2024 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сафиной Д.В.,

рассматривает в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Мост" (109390, 

<

...>, подв. пом V оф 2Б, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 24.09.2012, ИНН: 

<

***>, КПП: 772301001)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Московской области (123423, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2008, ИНН: 

<

***>, КПП: 773401001), Федеральной антимонопольной службе (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

третье лицо - Акционерное общество "Научно-производственное предприятие "Исток" имени А. ФИО5" (141190, 

<

...>, ком. 65, этаж 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.12.2013, ИНН: 

<

***>, КПП: 505001001)

о признании незаконным Решения от 09 апреля 2024 года Комиссии Московского областного УФАС России по контролю в сфере закупок по делу № РНП-9978эп/24,

 

При участии представителей: 

От заявителя: ФИО1 по дов. от 24.01.2024 г.

От 1 заинтересованного лица: ФИО2 по дов. от 24.03.2024 г. 

От 2 заинтересованного лица: ФИО3 по дов. от 27.11.2023 г.

От третьего лица: не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "Мост" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным Решения Комиссии Московского областного УФАС России по контролю в сфере закупок от 09 апреля 2024 года по делу № РНП-9978эп/24.

К участию в деле в качестве соответчика привлечена Федеральная антимонопольная служба.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество "Научно-производственное предприятие "Исток" имени А. ФИО5".

Представитель заявителя требования поддержал.

Заинтересованными лицами в материалы дела представлены материалы антимонопольного дела, отзывы на заявление. Представители заинтересованных лиц возражали против удовлетворения заявленных требований.

Третьим лицом в материалы дела представлены письменные объяснения. Дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как следует из материалов настоящего дела, в Московское областное УФАС России поступило обращение АО "НПП "Исток" им. А.ФИО5" (далее — Заказчик) о внесении в Реестр сведений об ООО "Мост", исполнителе по договору на выполнение комплекса ремонтных работ установки деонизации воды (извещение № 220128000297).

В силу части 2 статьи 2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупках Федерального автономного учреждения «Центральный аэрогидродинамический институт имени профессора Н.Е. Жуковского» (далее — Положение).

Пунктом 10.41 Положения установлено, что расторжение договора осуществляется в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации и самим договором.

По результатам закупки Заказчиком с ООО «Мост» заключен договор от 23 августа 2022г. № 1928187122752412208203564/0151220128000297-02-ЗКК22 на сумму 37 000 000руб.

Пунктом 2.1 Договора установлено, что Исполнитель обязуется в установленный Договором срок выполнить комплекс ремонтных работ установки деионизации воды УЦ-10С участка производства деионизированной воды цеха 25 в корп. 82 эт. 1, а Заказчик обязуется создать Исполнителю необходимые условия для выполнения Работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену Договора.

В пункте 2.1.1 Договора указано, что виды и объемы подлежащих выполнению работ согласованы Сторонами в Техническом задании (Приложение № 1 к Договору), Сметной документации (Приложение № 2 к Договору).

Согласно пункту 2.1.2 Договора общий срок выполнения работ - 350 календарных дней с даты передачи исполнителю по акту Строительной площадки.

Приложением № 1 к Договору установлен следующий перечень работ:

- выполнение работ по переносу фильтра смешанного действия ФСД 6.2 (включает в себя 18 видов работ);

- выполнение работ по монтажу фундаментов под оборудование (включает в себя 13 видов работ);

- выполнение работ по монтажу основного технологического оборудования (включает в себя 119 видов работ);

- выполнение работ по монтажу щитов автоматики, КИПиА, кабельных трасс для электроснабжения и автоматики (включает в себя 13 видов работ).

Приложением № 3 к Договору установлен график выполнения каждого вида работ (всего 20 этапов работ), сроки по каждому последующему этапу предусмотрены исходя из выполнения работ по предыдущему этапу.

Пунктом 10.4 Договора установлено, что Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения Контракта и потребовать возмещения убытков в случаях, предусмотренных законодательством, а также Контрактом.

Согласно пункту 10.1 Договора Контракт вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до 30 июня 2023 г., но в любом случае — до выполнения сторонами всех своих обязательств, за исключением гарантийных обязательств Исполнителя по качеству Работ.

Заказчик направил Участнику письмо № 015-1086 от 14 августа 2023 г., в котором указал, что подрядной организацией Участника не соблюдается график выполнения работ.

На заседании Комиссии Московского областного УФАС России установлено, что по состоянию на 14 августа 2023 г. Участник допустил задержку начала выполнения этапов работ в соответствии с графиком выполнения работ, а именно:

- Монтаж преобразователей давления в комплекте с кабельными разъемами (3 шт.);

- Монтаж кондуктометров в комплекте с дисплеем/программатором, кабельным разъемом и кабельной розеткой Ml2 (4 шт.);

- Монтаж цифровых преобразователей рН в комплекте (8 шт.);

- Монтаж лотков, перфорированных с разделителем 150x50 мм под кабельные трассы электроснабжения, автоматики;

- Монтаж силовых кабелей ВВ Гиг-LS 4x4 или аналог (17 м).

- Монтаж силовых кабелей ВВГиг-LS 4x1,5 или аналог (119 м)

- Монтаж кабелей КИПиА МКЭШ 5x075 (828 м).

Также по состоянию на 14 августа 2023 г. зафиксирована просрочка выполнения этапов работ, в соответствии с графиком выполнения работ, свыше 5 дней, а именно:

- Работы по монтажу обвязки фильтров А 2.3, А1.3 (2 шт.);

- Работы по монтажу обвязки накопительной емкости пластиковой объемом 2 мЗ;

- Работы по монтажу обвязки насосов вертикальных центробежных Jetex V/VS 45/02 (2 шт).

- Работы по монтажу обвязки мембранных контакторов ЗМ Liqui-Cel EXF-10/28 (3 шт).

- Работы по монтажу обвязки фильтров К2.3, К1.3 (2 шт.).

Заказчик направил Участнику письмо № 015-1139 от 21 августа 2023 г. об отставании от графика выполнения работ по Контракту, в котором указал, что по состоянию на 22 августа 2023 г. имеется отставании от графика выполнения работ по нескольким этапам: 11, 12, 13, 14, в связи с чем Заказчик просит Участника в срок до 29.08.2023 провести компенсационные мероприятия по отстранению от графика производства работ и вернуться к исполнению данного Договора в установленные сроки, продление которых невозможно.

На заседании Комиссии Московского областного УФАС России установлено, что по состоянию на 03 октября 2023 г. Участником не выполнены работы по этапам, срок исполнения которых наступил в соответствии с графиком выполнения работ:

- 8 этап — срок исполнения в соответствии с графиком 16 мая 2023 г.;

- 9 этап — срок исполнения в соответствии с графиком 25 мая 2023 г.;

-11 этап— срок исполнения в соответствии с графиком 15 июня 2023;

-12 этап — срок исполнения в соответствии с графиком 10 июля 2023 г.;

- 13 этап — срок исполнения в соответствии с трафиком 01 августа 2023 г.;

- 14 этап — срок исполнения в соответствии с графиком 29 сентября 2023 г.;

- 15 этап — срок исполнения в соответствии с графиком 17 сентября 2023 г.

На основании изложенного, в соответствии с пунктом 21.3.1 Положения 02 октября 2023 г. Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Договора, заключенного с Участником, в связи с неисполнением обязательств по Договору.

02 октября 2023 г. Решение направлено заказным письмом с уведомлением в адрес Участника.

Уведомление о расторжении Договора было получено Обществом 03 октября 2023 г., что подтверждается отметкой с подписью генерального директора ФИО4 и печатью общества. Решение Заказчика вступило в законную силу 13 октября 2023 г., и с этой даты Договор считается расторгнутым.

Выводы Московского областного УФАС России о не устранении нарушений условий Договора, наличии оснований для  включения сведений об ООО "Мост" в реестр недобросовестных поставщиков, были отражены в решении от 09 апреля 2024 г. № РНП-9978эп/24.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 ноября 2012 г. № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» утверждены правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

На основании пункта 4 указанного положения, Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

В соответствии с пунктом 7.10 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом ФАС России от 23 июля 2015 г. № 649/15, территориальный орган имеет право в пределах компетенции принимать решения о включении информации о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков (исключении из реестра недобросовестных поставщиков).

Пунктом 2.1 приказа Федеральной антимонопольной службы России от 18 марта 2013 г. № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» предусмотрено, что комиссия территориального органа ФАС России по результатам рассмотрения жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо отсутствии оснований для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр).

В силу указанных норм Управление является органом, уполномоченным принимать решение о наличии либо отсутствии оснований для включения сведений в отношении Общества в Реестр, а основанием для включения сведений в отношении Участника в Реестр является решение ФАС России, оформленное соответствующим приказом.

Согласно части 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда или, в случае одностороннего отказа заказчика в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками (исполнителями, подрядчиками) договоров.

Пунктом 1 Правил установлено, что Правила устанавливают порядок направления в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее - уполномоченный орган), сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, в том числе не предоставивших заказчику в срок, предусмотренный документацией о закупке, подписанный договор или не предоставивших обеспечение исполнения договора в случае, если заказчиком было установлено требование обеспечения договора до его заключения, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика, в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или)   государственными   (межгосударственными)   учреждениями   иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками (исполнителями, подрядчиками) договоров.

Таким образом, законодательство о закупках прямо предусматривает соответствующее основание для включения сведений в Реестр и, как следствие, полномочия ФАС России в указанной сфере деятельности.

Довод Заявителя об отсутствии у ФАС России полномочий для включения Общества в реестр недобросовестных поставщиков судом отклоняется.

Заявитель также ссылается на неверное определение действующей редакции правил для Заказчика на подачу обращения в ФАС России для включения исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков.

В отношении Заказчика в лице АО "НИИ "Исток" им. А.ФИО5" иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера.

Постановление Правительства РФ от 09 августа 2022 г. № 1397 внесло изменения в п.4 Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков утв. Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2012 г. № 1211 и устанавливает текст в следующей редакции (в данной части вступило в силу 10 августа 2022 г.): «В случае расторжения договора по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика, в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) условий договора заказчик не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора направляет в уполномоченный орган:

а)         сведения, предусмотренные пунктами 3 - 8 перечня, а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в  соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", или в случае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которых составляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3 - 5 перечня;

б)         копию решения суда о расторжении договора.»

Датой подачи заявки на участие в закупке по контракту №1928187122752412208203564/015/220128000297-02-ЗКК22 от участника ООО "Мост"  согласно является 15 июля 2022 г., до вступления в силу п. 4 Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков.

Основания для включения сведений в Реестр установлены на уровне федерального законодательства и содержатся в статье 5 Закона о закупках.

Между тем, на дату расторжения Договора — 13 октября 2023 г. — часть 2 стати 5 Закона о закупках предусматривало такое основание для включения сведений в Реестр, как наличие одностороннего отказа подсанкционного заказчика от исполнения договора в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) договора.

Таким образом, для включения сведений о Заявителе в Реестр не требуется исключительно судебный порядок расторжения договора в связи с существенным нарушением условий договора.

Ссылки заявителя на то, что Договор расторгнут не был, что подтверждается письмом Заказчика от 23 октября 2023 г. несостоятельны ввиду следующего.

В уведомлении о расторжении Договора было указано, что Обществу надлежит в срок не позднее 15 дней с момента направления настоящего уведомления передать Заказчику все незавершенные работы в порядке приемки Работ, предусмотренном Договором (п. 10.8.1); Передать Заказчику по накладным всю подготовленную документацию в предусмотренном Договором порядке; Передать Заказчику все полученные от Заказчика материалы и оборудование, а также строительную площадку по соответствующему акту (п. 10.8.4); В течение 20 календарных дней с момента получения Уведомления произвести оплату неустойки в сумме 1 593 503,53 руб.

Заявитель письмом от 19 октября 2023 г. сообщил Заказчику о том, что по этапам 11-13 замечания устранены, работы по этапам 14-16 не исполнены, ожидаются поставки от поставщика.

Письмом от 23 октября 2023 г. Заказчик сообщил, что в его адрес не поступали документы, подтверждающие факт выполнения работ по этапам 11-16, а также что факт невыполнения указанных этапов зафиксирован приложенными фотоматериалами. Указанные обстоятельства подтверждают, что основания, по которым Заказчиком было принято решение о расторжении Договора не устранены.

Кроме того, указанные письма не являются подтверждением действия Договора (ст.  450.1 ГК РФ), а лишь подтверждают неисполнение Обществом обязательств по Договору.

Оценивая доводы заявителя о недоказанности виновности в предполагаемом нарушении сроков выполнения работ по Контракту и создании оспариваемым решением препятствий в предпринимательской деятельности без должных оснований, суд исходит из следующего.

Доказательств совершения Заявителем действий, направленных на исполнение Договора в полном объеме в подтверждение своей добросовестности, не представлено.

В рамках дела №А40-1665/2024, на которое ссылается заявитель, рассматривается исковое заявление акционерного общества "Научно-производственное предприятие "Исток" имени А. ФИО5" к обществу с ограниченной ответственностью "Мост" о взыскании пени за нарушение сроков исполнения работ по контракту №1928187122752412208203564/015/220128000297-02-ЗКК22 от 23 августа 2022 г. в размере 1 945 371 руб. 08 коп., штрафа за нарушение срока передачи строительной площадки в размере 5 250 000 руб., штрафа в за нарушение срока передачи строительной площадки за период с 25 ноября 2023т г. по дату фактической передачи; а также встречное исковое заявление ООО  "Мост" к акционерному обществу "Научно-производственное предприятие "Исток" Имени А. ФИО5" о взыскании стоимости выполненных работ по контракту №1928187122752412208203564/015/220128000297-02-ЗКК22 от 23 августа 2022г. в размере 8 275 303,78 руб.

Между тем, решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения Договора Обществом в судебном порядке не обжалуется.

Невозможность исполнения Договора в полном объеме Заявителем не подтверждена. Таким образом, по причине того, что Заявителем обязательства по Договору в полном объеме не исполнены, данное лицо было включено в Реестр.

При этом, принимая решение об участии в закупке и подавая соответствующую заявку, участник несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о закупках, в том числе, приведших к невозможности заключения договора с ним как лицом, признанным победителем закупки.

Таким образом, подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре, а также во всех закупочных процедурах, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

При изложенных обстоятельствах, судом не установлены основания для признания Решения Комиссии Московского областного УФАС России по контролю в сфере закупок от 09 апреля 2024 года по делу № РНП-9978эп/24 незаконными.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по уплате госпошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ и относятся на Заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.  29, 51, 64-68, 71, 75, 81, 123, 156, 167-170, 176, 180, 197-201

                                                                        РЕШИЛ:

           В  удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Мост" отказать.

            Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Н.А. Нариманидзе