именем Российской Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

08. 08. 2017 года.                                             Дело № А40-248001/16-151-2258

Резолютивная часть решения объявлена 04. 08. 2017 года.

Решение изготовлено в полном объеме 08. 08. 2017 года.

Арбитражный суд г. Москвы 

в составе председательствующего Чекмарёва Г.С., единолично, 

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Коробков К.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело № А40-248001/16

по иску ООО "ЭСКИЗ" (ИНН 

<

***>) к ДЕПАРТАМЕНТУ СТРОИТЕЛЬСТВА ГОРОДА МОСКВЫ (ИНН 

<

***>)

о взыскании 10 338 426, 06 руб.,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ОАО "МОСКАПСТРОЙ",

с участием представителей: от истца – ФИО1, дов. от 01.09.2016 г.;

от ответчика – ФИО2, дов. от 13.10.2016 г.;

от третьего лица – ФИО3, дов. от 09.01.2017 г.

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен ООО "ЭСКИЗ" к ДЕПАРТАМЕНТУ СТРОИТЕЛЬСТВА ГОРОДА МОСКВЫ о взыскании 10 338 426, 06 руб.

Истец направил в судебное заседание представителя, который поддержал заявленный иск, повторив доводы, изложенные в исковом заявлении.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который иск не признал.

Третье лицо направило представителя в судебное заседание, который изложил свою правовую позицию по делу.

Дело рассмотрено по имеющимся в деле документам, представленным истцом и ответчиком.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на следующие обстоятельства:

16 августа 2011 года между Департаментом строительства города Москвы (Заказчик) и ООО "ЭСКИЗ" (Генподрядчик) был заключен государственный контракт № 0173200001411000824-0132642-01 на выполнение подрядных работ, финансируемых за счет бюджета города Москвы, на строительство - Жилого дома с подземной автостоянкой и встроено-пристроенным дошкольным образовательным учреждением по адресу: микрорайон №13А, корпус №1, район Куркино, САЗО, 1-6-8-17-20-этаж. с подземной автостоянкой, 7 секций, ДОУ-125 чел. (6 групп), 282 квартиры, 308 м/мест (с инженерными коммуникациями и благоустройством).

В соответствии с п. 5.2.10 Контракта: «После устранения всех замечаний Генеральным подрядчиком, Стороны подписывают Акт о приемке объекта капитального строительства государственного заказа города Москвы».

01 октября 2015 года между Сторонами был подписан акт приемки объекта капитального строительства.

15 декабря 2015 года исх. №1236 Генподрядчик представил Техническому Заказчику - ОАО «Москапстрой», документы, подтверждающие выполнение остатка работ по Контракту. Этим же обращением Генподрядчик попросил оплатить соответствующие работы на сумму 26 610 655,47 руб.

21 декабря 2015 г. Исх. №816 Истец получил отказ от приемки работ, в связи с не предоставлением исполнительной документации.

28 декабря 2015 года объект был введён в эксплуатацию (разрешение на ввод V277-146000-007035-2015).

Исх. №886 от 25.10.2016 г. Генподрядчик повторно обратился к Заказчику об оплате выполненных работ в размере 10 338 426,06 руб. по акту КС-2 №51 от 15.12.15 г. и справке КС-3 №51 от 15.12.15 г. 

Ответчик, возражая против иска, указывает, что Истец не представил в полном объеме Исполнительную документацию, что предусмотрено п. 7.1 Контракта, а также не обращался за приемкой работ на спорную сумму до расторжения Контракта, в связи с чем, требования, заявленные в настоящем иске, удовлетворению не подлежат.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г.Москвы от 15.07.2016 г. по делу № А40-144422/15 Контракт № 0173200001411000824-0132642-01  расторгнут по требованию Департамента, в связи с нарушением ООО «ЭСКИЗ» сроков выполнения работ.

Указанным решением было установлено, что по состоянию на 08 июля 2016 г. – на момент рассмотрения спора, обязательства ООО "ЭСКИЗ" по Контракту не выполнены в полном объеме.

Также по делу № А40-144422/15 установлено, что ООО «ЭСКИЗ» выполнило работы по Контракту на сумму 854 684 107, 89 руб. на момент окончания срока Контракта, и на сумму 155 572 607,98 руб. - позднее срока Контракта, в связи с чем, сумма неисполненных обязательств составила 25 597 689, 13 руб. 

Сумма выполненных работ по Контракту, установленная судами первой и апелляционной инстанций в рамках дела № А40-144422/15, соответствует сумме, указанной в Акте о приемке выполненных работ № 47 от 15.03.2016г. По данному Акту спора не имеется.

30.09.2016 г. решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-144422/15 вступило в законную силу, следовательно, Контракт является расторгнутым, а обязательства сторон по Контракту прекращены.

Согласно ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В дальнейшем Истцом были выполнены, а Ответчиком приняты и оплачены работы по следующим Актам: от 30.06.2016 № 48 на сумму 3 000 000,00 руб., от 15.08.2016 № 49 на сумму 1 551 937,06 руб., от 15.10.2016 № 50 на сумму 10 707 326,01 руб.

Спора по оплате работ по указанным актам между сторонами не имеется, работы оплачены, что Истцом не оспаривается.

Актом о приемке выполненных работ от 15.10.2016 № 50 стороны согласовали, что по состоянию на 15.10.2016г. сумма исполненных Истцом обязательств составляет 1 025 515 978,94 руб., то есть сумма неисполненных - составляет 10 338 426,06 руб. (1 035 854 405,00 руб. (цена Контракта) - 1 025 515 978,94 руб.).

Истец же только 25.10.2016 г. письмом № 886 обратился к Ответчику за приемкой выполненных работ по Акту № 51 от 15.12.2015 г. на сумму 10 338 426,06 руб., то есть уже после прекращения договорных отношений.

Указывая, что документы по приемке работ на сумму 10 338 426,06 руб. направлялись Ответчику повторно, Истец не представляет документальных доказательств того, что обращался к Ответчику ранее.

В материалах дела отсутствуют какие-либо документы (квитанции, описи вложения, копии сопроводительных писем с отметкой об их принятии), подтверждающие получение Ответчиком спорного Акта до расторжения Контракта.

Кроме того, исполнительная документация в числе приложений к письму Истца от 25.10.2016 № 886 не значится, доказательства направления документации в адрес Ответчика либо технического заказчика в материалах дела отсутствуют.

При этом необходимо отметить, что спорные работы на сумму 10 338 426,06 руб. состоят из пусконаладочных работ.

В соответствии с Графиком производства работ пусконаладочные работы относятся к 30-му этапу.

В соответствии с п.7.4 Контракта Истец одновременно с Актом о приемке выполненных работ (Форма № КС-2) и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (Форма № КС-3) по каждому этапу работ прилагает следующую исполнительную документацию в подлинных экземплярах:

7.4.30. 30-й этап: - Акт тепловизионного контроля качества ограждающих конструкций, - Журнал геодезических съемок, - Акты о соответствии требованиям для нужд инвалидов и маломобильных групп граждан, - Акт приема-передачи (п.7.26 Контракта).

Согласно п.7.26 Контракта к моменту приемки Объекта Истец обязался передать техническому заказчику по Акту приема–передачи полный пакет документов, относящихся к деятельности Истца, необходимый для получения Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в том числе: исполнительные чертежи наружных коммуникаций, согласование с соответствующими специализированными организациями, со штампом ОПС, акты скрытых и иных работ по указанным коммуникациям, в том числе акты приема-передачи по форме ОС-1 по проложенным кабельным линиям, оформленные в установленном порядке и акты рабочих комиссий по приемке в эксплуатацию ЦТП (ИТП), ТП (РТП) и  т.д.

Доказательств передачи указанного объема документов в адрес Ответчика либо технического заказчика Истцом в материалы дела не представлено.

01.11.2016г. Ответчик письмом № ДС-11-1848/16-580 обоснованно отказал в приемке работ на сумму 10 338 426,06 руб., учитывая, что сроки выполнения работ нарушены, Контракт расторгнут, а документация в полном объеме не представлена.

Что касается довода Истца о предоставлении 15 декабря 2015 года исх. №1236 к Техническому Заказчику - ОАО «Москапстрой», документов, подтверждающих выполнение остатка работ по Контракту, следует отметить следующее:

Согласно п. 5.1.2 Контракта Технический заказчик осуществляет только предварительную приемку этапа Работ.

Согласно п.18.2 Контракта Акт о недостатках, обнаруженных в гарантийный срок, Акт о приемке выполненных работ (Форма № КС-2), Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Форма № КС-3) и другие документы в рамках исполнения Контракта подписываются Государственным заказчиком, Техническим заказчиком и Генподрядчиком.

Таким образом, из п.18.2 Контракта следует, что документы по приемке выполненных работ подписываются, в том числе, со стороны Государственного заказчика.

На копиях Актов о приемке выполненных работ и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по ранее принятым и оплаченным работам по Контракту имеется подпись представителя Департамента, то есть все работы по Контракту принимались при участии Ответчика.

Согласно п. 18.1 Контракта, права и обязанности Государственного заказчика по Контракту, за исключением, указанных в п. п. 6.1, 6.4, 6.19, 19.1 Контракта, а также в статьях 12 и 14 Контракта, выполняются от лица Государственного заказчика организацией, с которой заключен государственный контракт на строительство Объекта с осуществлением функций технического заказчика - Техническим заказчиком.

В соответствии с п. 6.1 Контракта Департамент обязался осуществлять приемку выполненных Генподрядчиком Работ в порядке, установленном п. п. 5.1 - 5.2 Контракта и их оплату в порядке, установленном п.п.3.6-3.8 Контрактом.

При этом согласно п. 5.1.4 Контракта, Ответчик обязан в течение 15 рабочих дней со дня представления Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ (Форма N КС-3), подписать их или направить Истцу мотивированный письменный отказ в их подписании с указанием соответствующих причин.

Из буквального содержания п. 5.1.4 Контракта следует, что приемка выполненных работ по Контракту ставится в зависимость от представления именно в адрес Ответчика необходимых документов.

Учитывая изложенное, письмо от 15.12.2015 № 1236 не подтверждает обращение Истца за приемкой работ на спорную сумму до расторжения Контракта.

Суд не принимает представленный Истцом односторонне оформленный Акт № 51 от 15.12.2015 г. на сумму 10 338 426,06 руб. в качестве доказательства выполнения им работ на указанную в нём сумму и в период действия Контракта.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Согласно ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. 

Акт № 51 от 15.12.2015 г., на котором Истец основывает требования, Ответчиком не подписан, работы по нему не принимались.

В нарушение ст. 65 АПК РФ Истец не доказал, что указанный в данном Акте объем работ был выполнен до расторжения Контракта. Между тем, на момент его расторжения судом уже было установлено, что работы по Контракту были выполнены на сумму  854 684 107, 89 руб. на момент окончания срока Контракта, и на сумму 155 572 607,98 руб. - позднее срока Контракта, которые Ответчиком уже приняты и оплачены.

Акт приемки объекта капитального строительства подписан 01.10.2015 г., то есть также до составления Истцом спорного Акта.

Утверждение Истца о том, что исполнительная документация направлялась Ответчику письмами: Исх. № 401, № 437, № 484, № 813, № 795, документального подтверждения в материалах дела не нашло.

То, что Контрактом установлена твердая договорная цена в размере 1 035 854 405 руб. 00 коп., и что при этом Истцу оплачено только 1 025 515 987 руб. 94 коп., само по себе не является бесспорным основанием для оплаты Ответчиком работ, которые фактически Истцом не были выполнены.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, требования, заявленные в иске, следует оставить без удовлетворения за недоказанностью и необоснованностью.

Расходы  по уплате  госпошлины подлежат распределению в соответствии со ст.ст. 110,112 АПК РФ.

Руководствуясь статьями  4, 41, 65, 66, 69, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 121-124, 155, 156, 162, 166-171, 176, 177, 180-182 АПК РФ, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

Иск ООО "ЭСКИЗ" (ИНН 

<

***>) к ДЕПАРТАМЕНТУ СТРОИТЕЛЬСТВА ГОРОДА МОСКВЫ (ИНН 

<

***>) о взыскании 10 338 426, 06 руб. оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

Судья                                              Г.С. Чекмарёв