ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-38700/2017

. Москва                                              Дело № А40-247821/15 

24.10.2017                                                           

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2017 года

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2017 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева 

судей Е.А. Солоповой, И.М. Клеандрова

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу АО НПФ "Новый Век ОПС" ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2017г. по делу № А40-247821/15  вынесенное судьей Е.В. Луговик, о включении во вторую очередь реестра требований кредиторов АО НПФ «новый Век ОПС» требование ООО «СДК «Гарант» в размере 2 360, 00 руб. подлежащих удовлетворению за счет средств пенсионных резервов

при участии в судебном заседании:

от АО НПФ "Новый Век ОПС "ГК "АСВ" – ФИО2, дов. от 28.08.2017

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 февраля 2016г. (резолютивная часть объявлена 18 февраля 2016г.) в отношении должника АО НПФ «Новый Век ОПС» введена процедура ликвидации, функции ликвидатора возложены на ГК «АСВ». Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2017г. включино во вторую очередь реестра требований кредиторов АО НПФ «Новый Век ОПС» требование ООО «СДК «Гарант» в размере 2 360,00 руб., подлежащих удовлетворению за счет средств пенсионных резервов, включено в третью очередь реестра требований кредиторов АО НПФ «Новый Век  ОПС» требование ООО «СДК «Гарант» в размере 112 232,49 руб., подлежащих удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений. 

Не согласившись с вынесенным определением, АО НПФ "Новый Век ОПС" ГК "АСВ" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. От ООО «СДК «Гарант» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. В судебном заседании представитель АО НПФ "Новый Век ОПС "ГК "АСВ" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, ООО «СДК «Гарант» обратился к ликвидатору с требованием № 948 от 16.03.2016 о включении в реестр требований кредиторов Фонда в размере 114 592,49 руб.

В соответствии с п. 3 ст. 187.7 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закона о банкротстве), в течение двух месяцев с даты опубликования сведений о признании негосударственного пенсионного фонда банкротом и об открытии конкурсного производства конкурсный управляющий составляет реестр заявленных требований кредиторов путем включения в него требований, заявленных в ходе деятельности временной администрации, и требований кредиторов, заявленных в ходе конкурсного производства. Установление требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 183.26 настоящего Федерального закона. Ведение реестра заявленных требований кредиторов и реестра требований кредиторов негосударственного пенсионного фонда осуществляется конкурсным управляющим. 

Согласно ст. 183.26 Закона о банкротстве, в целях участия в деле о банкротстве финансовой организации кредиторы вправе заявить свои требования к финансовой организации в ходе конкурсного производства в течение двух месяцев с даты опубликования сведений о признании финансовой организации банкротом. Требования кредиторов, указанные в пункте 1 настоящей статьи, направляются в арбитражный суд, финансовую организацию и арбитражному управляющему с приложением документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Арбитражный управляющий включает поступившие требования в реестр заявленных требований кредиторов, который ведется в порядке, установленном статьей 16 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей. Арбитражный управляющий не вправе отказать во включении поступивших требований в реестр заявленных требований кредиторов. Реестр заявленных требований кредиторов подлежит закрытию по истечении сроков, установленных пунктом 1 настоящей статьи. Сведения о ликвидации были опубликованы в газете «Коммерсантъ» 05 марта 2016г. Реестр требований кредиторов был закрыт 05 мая 2016г.

В соответствии с абз.9 п. 1 ст. 14 Федерального закона № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» (далее по тексту – закон об НПФ) Фонд обязан заключить со специализированным депозитарием (далее СД) договор на оказание Фонду услуг специализированного депозитария не позднее даты заключения первого пенсионного договора (договора об обязательном пенсионном страховании). В исполнение указанной нормы между Фондом и специализированным депозитарием заключены следующие договоры:

1) Договор № 263-СД об оказании специализированным депозитарием услуг негосударственному пенсионному фонду, осуществляющему деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 01.04.2009. Дополнительное соглашение от 27.10.2015 № 3 к Договору № 263-СД об оказании специализированным депозитарием услуг негосударственному пенсионному фонду, осуществляющему деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 01.04.2009. предусматривающий замену стороны в договоре заключено в соответствии с п. 24 ст. 33 Закона о НПФ, который устанавливает, что в случае реорганизации фонда в форме выделения или разделения договор, указанный в пункте 23 настоящей статьи, заключается со специализированным депозитарием, с которым на дату принятия решения о реорганизации действовал договор в отношении реорганизуемого фонда, в срок, не превышающий пятнадцати рабочих дней с даты принятия общим собранием акционеров фонда решения о реорганизации.

2) Договор № 246 о присоединении к Правилам электронного документооборота ООО «СДК «Гарант» от 27.10.2015.

В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ и п. 1 ст. 781 ГК РФ исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Ликвидатор в возражениях ссылается на то, что в Фонде отсутствуют какие-либо сведения об оказании услуг Кредитором. Однако, неотражение в бухгалтерской отчетности оказанных Кредитором услуг, не может являться доказательством того, что данные услуги не оказывались, а может свидетельствовать лишь о несоблюдении бухгалтерской дисциплины Фондом. При направлении требования Кредитора все счета на оплаты и акты оказанных услуг, на которых Специализированный депозитарий основывает свое требование, были направлены временной администрации Фонда, назначенной Банком России, а в последующем переданы Ликвидатору в соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 33.2 Закона о НПФ. Услуги специализированного депозитария были оказаны Управляющей компанией Фонда надлежащим образом и подлежат возмещению за счет средств пенсионных накоплений Фонда. Согласно абз. 6 ст. 36.14 Закона о НПФ управляющая компания, осуществляющая инвестирование средств пенсионных накоплений, обязана заключить договор с СД и осуществлять под его контролем операции со средствами, переданными в управление фондом.

Между Управляющей компанией Фонда и Кредитором (п. 14 и п. 16 Типовой формы договора об оказании специализированным депозитарием услуг Управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, утвержденной Приказом ФСФР России от 06.07.2010 г. № 10-44/пз-н) был заключен Договор № 672-СД об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 25.09.2013 (ООО «УК Персональные Инвестиции»).

Абз. 2 п. 2 ст. 26 Закона о НПФ установлено, что услуги СД в каждый момент времени могут оказываться фонду только одним юридическим лицом, имеющим лицензию на осуществление депозитарной деятельности и лицензию на осуществление деятельности СД инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов. Таким образом, негосударственный пенсионный фонд и управляющая компания, заключившая договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений обязаны заключить договор с СД. При этом СД у негосударственного пенсионного фонда и его управляющей компании может быть только один.

Абз. 4 п. 1 ст. 25 Закона о НПФ установлено, что передача средств пенсионных накоплений в доверительное управление не влечет перехода права собственности на них к управляющей компании (управляющим компаниям). В соответствии с п. 13 ст. 25 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных накоплений. При этом согласно абз. 4 п. 15 ст. 36.13 Закона о НПФ договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений прекращается вследствие аннулирования лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию фонда, являющегося учредителем управления. Пунктом 3 ст. 1024 ГК РФ предусмотрено, что при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Несмотря на то, что по указанным договорам контрагентом является Управляющая компания, оплата услуг СД осуществляется из средств пенсионных накоплений, находящихся у нее в доверительном управлении. В данном случае оказанные услуги были предъявлены Кредитором к приемке на основании актов, полученных Управляющей компанией Фонда, что соответствует условиям договоров, заключенных между Специализированным депозитарием и Управляющей компанией Фонда.

Согласно п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Таким образом, неподписание актов оказанных услуг со стороны Управляющей компании и отсутствие сведений в Фонде об оказанных услугах СД Кредитором Управляющей компании не может свидетельствовать о неоказании таких услуг. 

С учетом изложенного в связи с аннулированием у Фонда лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию возмещение расходов за оказанные Управляющей компании Фонда услуги СД подлежит оплате за счет пенсионных накоплений, подлежащих передаче Управляющей компании Фонду.

В соответствии с пп. 3 п. 2 ст. 186.8. Закона о банкротстве требования в размере 2 360.00 руб. подлежат включению в третью очередь третьей очереди, подлежащих удовлетворению за счёт имущества фонда, составляющего конкурсную массу. В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 187.11-1 Закона о банкротстве требования кредиторов негосударственного пенсионного фонда, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Законом о НПФ, подлежат удовлетворению во вторую очередь кредиторов. Таким образом, требования Кредитора в размере 112 232,49 руб. подлежат включению во вторую очередь реестра требований кредиторов Фонда, подлежащих удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений. 

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по следующим основаниям. Требование Кредитора основано на заключенных Договорах об оказании услуг специализированного депозитария негосударственному пенсионному фонду № 263-СД от 01.04.2009 г.; № 246 от 27.10.2015 г. Также были заключены договоры между Управляющими компаниями Фонда и Заявителем, в соответствии с которыми услуги Заявителя оплачиваются за счет средств Фонда в соответствии с заключенными договорами и действующим законодательством (п. 14 и п. 16 Типовой формы договора об оказании специализированным депозитарием услуг Управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, утвержденную Приказом ФСФР России от 06.07.2010 г. № 10-44/пз-н; абз. 2 п. 4 ст. 8, п. 6 ст. 26, п-п. 3-4 ст. 36.23 Закона о НПФ). Договор № 672-СД об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 25.09.2013 г., заключенный в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Управляющая Компания Персональные Инвестиции» прекратил действие, в связи с аннулированием лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, в связи с чем счет за услуги, оказанные Заявителем управляющей компании, выставляется на Фонд, так как ООО «УК Персональные Инвестиции не в праве распоряжаться средствами пенсионных накоплений. Копии указанных договоров имеются в материалах дела.

В рамках указанных выше Договоров Кредитор оказывал услуги СД как Фонду, так и его Управляющим компаниям, что подтверждается счетами и актами оказанных услуг. Оказанные услуги СД были предъявлены Кредитором к приемке на основании актов, полученных самим Фондом и его Управляющих компаний, что соответствует условиям Договоров, однако акты оказанных услуг подписаны не были. Исходя из специфики оказываемых услуг по ежедневному контролю за соответствием деятельности Фонда и его Управляющих компаний, учитывая обязанность указанных лиц в силу абз. 9 ст. 14 и п. 1 ст. 26 Закона о НПФ заключить договоры об оказании услуг СД, акт оказанных услуг носит формальный характер и его неподписание не может свидетельствовать о неоказании таких услуг.

В соответствии с условиями Договоров Фонд и его Управляющие компании обязуется ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов, находящихся в самостоятельном размещении фонда на начало отчетного месяца. Фонд возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений фонда. Оплата расходов производится в соответствии с предоставленным Кредитором расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов, а подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный Фонду и его Управляющим компаниям вместе со счетом на оплату услуг, является основанием для признания факта оказания Кредитором услуг по договору. Оплата услуг Кредитора, при этом, производится фондом из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения.

Пунктами 3 и 4 статьи 36.23 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах» №75-ФЗ от 07.05.1998 г. (далее по тексту Закон о НПФ) установлено право специализированного депозитария на возмещение произведенных им при оказании услуг   специализированного   депозитария   необходимых   расходов   за   счет   средств пенсионных накоплений, а также на оплату услуг, оказываемых специализированным депозитарием фонду. Фонд оплачивает оказанные ему услуги специализированного депозитария из средств пенсионных накоплений, если страховыми правилами фонда не установлено, что указанные услуги оплачиваются из собственных средств. В соответствии с п. 4 ст. 8 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений. В апелляционной жалобе Ликвидатор указывает, что лицом, обязанным оплатить услуги специализированного депозитария и понесенные им расходы, по договорам, заключенным с управляющими компаниями, являются управляющие компании, а не фонд. Пунктом 3 статьи 25 Закона о НПФ установлено, что фонды организуют размещение средств пенсионных резервов через управляющую компанию (управляющие компании), которая (которые) должна (должны) способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации, обеспечить возврат переданных ей (им) фондом средств пенсионных резервов по договорам доверительного управления. Как следует из пункта 1 статьи 25 Закона о НПФ передача средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений в доверительное управление не влечет перехода права собственности на них к управляющей компании (управляющим компаниям). 

Выгодоприобретателем по договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений является учредитель управления (пункт 5 статьи 36.13 Закона о НПФ). Согласно общему правилу пункта 3 статьи 1024 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. Условиями договоров предусмотрено, что действие договора прекращается в случае аннулирования лицензии у фонда на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию с момента вступления в силу решения об аннулировании лицензии. Таким образом, принимая во внимание тот факт, что у управляющих компаний отсутствует имущество, находящееся в доверительном управлении, управляющие компании не имеют возможности оплатить услуги специализированного депозитария и понесенные им расходы за счет средств пенсионных резервов и пенсионных накоплений. Кроме того, оплата управляющими компаниями данных услуг и расходов за счет собственных средств договорами не предусмотрена.

Согласно договорам об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, в случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд. Аналогичное условие указано и в отношении возмещения необходимых расходов депозитария. 

Ссылка ликвидатора на судебную практику (в частности на постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.07.2012 г. № Ф02-2873/2012 по делу А73-12009/2011) не подтверждает обоснованность его доводов, так как Суд первой инстанции разрешил спор с учетом установленных конкретных обстоятельств. В соответствии с частью 2 пункта 11.1 статьи 7.2 Закона о НПФ с даты аннулирования лицензии фонда по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи, наступают следующие последствия: считается наступившим срок исполнения обязательств фонда, возникших до даты аннулирования лицензии, за исключением обязательств по договорам об обязательном пенсионном страховании и пенсионным договорам. В соответствии с п. 13 ст. 25 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений. 

Таким образом, доводов, которые могли бы поставить под сомнение правильность выводов суда первой инстанции, материалы апелляционной жалобы не содержат. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 – 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.06.2017г. по делу № А40-247821/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО НПФ "Новый Век ОПС" ГК "АСВ" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:Р.Г. Нагаев

Судьи:Е.А. Солопова

ФИО3