№ 09АП-11763/2021

Дело № А40-167927/20

г. Москва

19 мая 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2021 года 

Постановление

 изготовлено в полном объеме 19 мая 2021 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Кочешковой М.В.,

судей:

Лепихина Д.Е., ФИО1, 

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы 

индивидуального предпринимателя ФИО3 и ООО «Маршалл»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.01.2021г. по делу № А40-167927/20 

по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО3 

к Центральной акцизной таможне 

третьи лица: 1) ФТС России; 2) ООО «Маршалл»

 о признании незаконным решений о классификации товара,

при участии:

от заявителя:

ФИО4 по доверенности от 04.09.2020;

от заинтересованного лица:

ФИО5 по доверенности от 22.06.2020;

от третьих лиц:

1.ФИО6 по доверенности от 28.12.2020, ФИО7 по доверенности от 15.12.2020; 2.Батюк С.К. по доверенности от 01.10.2020; 

 

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее – Заявитель, ИП ФИО3, Предприниматель) обратилось в арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной акцизной таможне  (далее – Заинтересованное лицо, ЦАТ, Таможня, таможенный орган) о признании незаконными решений о классификации товара № РКТ-10009000-20/000069, № РКТ-10009000-20/0000703, № РКТ-10009000-20/000071, № РКТ-10009000-20/000072, № РКТ-10009000-20/000073, № РКТ-10009000-20/000074, № РКТ-10009000-20/000075, № РКТ-10009000-20/000076, РКТ-10009000-20/000077, РКТ-10009000-20/000078, РКТ-10009000-20/000079, РКТ-10009000-20/000080, РКТ-10009000-20/000081, РКТ-10009000-20/000082 от 20.04.2020г., № РКТ-10009000-20/000224, № РКТ-10009000-20/000225, № РКТ-10009000-20/000226, № РКТ-10009000-20/000227, № РКТ-10009000-20/000228, № РКТ-10009000-20/000229 от 20.08.2020г. и решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 21.08.2020г. № 113, от 24.08.2020г. № 116 и 24.08.2020г. № 117.

К участию в деле в качестве Третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Федеральная таможенная служба (далее – ФТС России), ООО «Маршал».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2021г. в удовлетворении заявления ИП ФИО3 отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ИП ФИО3, ООО «Маршал» обратились с апелляционными жалобами, в которых просит решение суда отменить. По мнению Заявителя и Третьего лица при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. 

В судебном заседании представители ИП ФИО3 и ООО «Маршал» доводы апелляционных жалоб поддержали. 

Представители ЦАТ и ФТС России возражали против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в отзывах на апелляционные жалобы; считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, Третьих лиц, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Судом первой инстанции установлено, что 20 апреля 2020 года Центральной акцизной таможней приняты решения о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза №№РКТ-10009000-20/000069, РКТ-10009000-20/000070, РКТ-10009000-20/000071, РКТ-10009000-20/000072, РКТ-10009000-20/000073, РКТ-10009000-20/000074, РКТ-10009000-20/000075, РКТ-10009000-20/000076, РКТ-10009000-20/000077, РКТ-10009000-20/000078, РКТ-10009000-20/000079, РКТ-10009000-20/000080, РКТ-10009000-20/000081, РКТ-10009000-20/000082 и 20 августа 2020 года - №№РКТ-10009000-20/000224, РКТ-10009000-20/000225, РКТ-10009000-20/000226, РКТ-10009000-20/000227, РКТ-10009000-20/000228, РКТ-10009000-20/000229 (далее также - решения о классификации товара), на основании которых классификационный код товара, заявленного по декларациям на товары № 10009100/021019/003 7449, № 10009100/071019/003 8283, № 10009100/191119/0050868, №10009100/191119/0050876,   №10009100/221019/0042686,   №10009100/230919/0034662, №10009100/300919/0036565, №10009100/041219/0054972, №10009100/161019/0041192, №10009100/221019/0042673, №10009100/230919/0034553, №10009100/250919/0035698, №10009270/121119/0000094, №10009270/121119/0000093, №10009100/041219/0054951, №10009100/120220/0008335, №10009100/070220/0007227, №10009100/201219/0060252, №10009100/231219/0060444, №10009100/161219/0058285 изменен с 2401 10 950 0 на 2403 19 900 0.

На основании указанных решений о классификации товара ЦАТ приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 21 августа 2020 года № 113, от 24 августа 2020 года № 116 и 24 августа 2020 года № 117. Декларантом товаров является ИП ФИО3

Не согласившись с решениями о классификации товара, на основании которых классификационный код товара, заявленного по вышеуказанным декларациям на товары изменен с 2401 10 950 0 на 2403 19 900 0, Заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований Заявитель ссылался на несоответствие оспариваемых решений Основным правилам интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, Техническому регламенту таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию (TP ТС 035/2014), Национальному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 52463-2005 «Табак и табачные изделия. Термины и определения», Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Пояснениям к ней.

ИП ФИО3 полагает, что ввозимое «сырье» может классифицироваться только в товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку в товарной позиции 2402 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются сигары, сигары с обрезанными концами, сигариллы и сигареты из табака или его заменителей, а к товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС относится прочий промышленно изготовленный табак, такой как табак для кальяна, табак курительный тонкорезаный, жевательный, нюхательный.

Также обжалуемые решения послужили основанием для возложения на ИП ФИО3 обязанности по уплате акциза и налога на добавленную стоимость в размере 1 431 248 105,20 руб., в связи с чем, по её мнению, они нарушают права и законные интересы Заявителя. 

Суд первой инстанции, отказывая Предпринимателю в удовлетворении заявления, обоснованно руководствовался следующим.

Как следует из материалов дела, ИП ФИО3 по декларациям на товар (далее ДТ) №№ 10009100/021019/0037449, 10009100/041219/0054972, 10009100/071019/0038283, 10009100/161019/0041192, 10009100/191119/0050868, 10009100/191119/0050876, 10009100/221019/0042673, 10009100/221019/0042686, 10009100/230919/0034553, 10009100/230919/0034662, 10009100/250919/0035698, 10009100/300919/0036565, 10009270/121119/0000093, 10009270/121119/0000094 10009100/120220/0008335, 10009100/070220/0007227, 10009100/161219/005 8285, 10009100/231219/0060444, 10009100/201219/0060252, 10009100/041219/0054951 задекларирован товар: «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...» (далее - товар), который классифицирован в подсубпозиции 2401 10 950 0 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) «Табачное сырье; табачные отходы: - табак с неотделенной средней жилкой: ~ прочий» (ставка ввозной таможенной пошлины 5% от таможенной стоимости товара).

В результате проведенных проверочных мероприятий после выпуска товаров, ЦАТ установлена его неверная классификация и приняты решения о классификации рассматриваемого товара в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: - курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: — прочий: — прочий» (ставка ввозной таможенной пошлины 15% от таможенной стоимости товара).

При вынесении оспариваемых решений Заинтересованное лицо руководствовалось следующим. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) при таможенном декларировании декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, к сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, в том числе относится классификационный код товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

В пункте 1 статьи 19 ТК ЕАЭС указано, что ТН ВЭД ЕАЭС является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики.

ТН ВЭД ЕАЭС и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012г. № 54.

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), применяемыми последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011г. № 522, определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2 (и так далее).

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в соответствии с ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное в соответствии с последующими ОПИ.

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам, причем наименование товарных позиций и примечания имеют одинаковый статус.

Дальнейшую классификацию после того, как определена соответствующая товарная позиция, устанавливает правило ОПИ 6, согласно которому классификация осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

Также при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017г. № 21) (далее - Пояснения), которые в свою очередь базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации, представляющих собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование имеет международно-правовое значение.

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам, субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Согласно тексту пояснений к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС, выбранной заявителем при декларировании товара, в данную товарную позицию включаются, в том числе табачное сырье в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (включая кусочки определенной формы, но не табак, готовый для курения).

Согласно тексту пояснений к товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию, в том числе, включается курительный табак, содержащий или не содержащий заменителей табака в любой пропорции, например, промышленный трубочный табак или табак для производства сигарет.

Центральной акцизной таможней приняты решения о классификации рассматриваемого товара в подсубпозиции 2403  19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В товарную позицию 2403 ТН ВЭД ЕАЭС, исходя из Пояснений, включаются, в том числе курительный табак, а именно:

(1)   Курительный табак, содержащий или не содержащий заменителей табака в любой пропорции, например, промышленный трубочный табак или табак для производства сигарет.

(2)   Жевательный табак, обычно сильно ферментированный и увлажненный.

(3)   Нюхательный табак, более или менее ароматизированный.

(4)   Табак спрессованный или увлажненный для изготовления нюхательного табака.

(5) Промышленные заменители табака, например, курительные смеси, не содержащие табак.

(6) «Гомогенизированный» или «восстановленный» табак, изготовленный путем агломерирования тонкого резаного табака из табачных листьев, табачных отходов или табачной пыли, в том числе на лотке-подносе (например, лист целлюлозы из средней жилки табачного листа), обычно изготовленный в виде прямоугольных листов или лент. Он может использоваться в виде листа (в качестве покровного листа, то есть рубашки) или в измельченном рубленом виде (в качестве начинки).

(7) Табачные экстракты и эссенции. Это жидкости, извлекаемые из влажных листьев путем прессования или приготовляемые путем кипячения в воде отходов переработки табака. Эти продукты используются главным образом для производства инсектицидов и противопаразитарных средств.

В соответствии с Пояснениями к подсубпозициям 2403 19 100 0 и 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том VI Пояснений) в эти подсубпозиции включаются курительный табак, который представляет собой резаный табак, который порезан или иным образом расщиплен, скручен в виде жгута или спрессован в блоки, готовый для курения без дальнейшей промышленной обработки. В эти подсубпозиции также включается скрошенный сигаретный табак, который представляет собой готовую табачную смесь для производства сигарет.

Разделом 2.2 ГОСТ Р 52463-2005 «Национальный стандарт Российской Федерации. Табак и табачные изделия. Термины и определения» (далее - ГОСТ) определено понятие табачное сырье - это табачные листья, прошедшие послеуборочную обработку и предназначенные для производства табачных изделий.

В соответствии с разделом 2.6. ГОСТ послеуборочная обработка включает в себя сушку, ферментацию, редраинг-обработку, хранение, сортировку, упаковку, старение.

Разделом 2.10. ГОСТ определены следующие понятия:

-сырье для производства табачных изделий - табак, прошедший послеуборочную и (или) иную промышленную обработку;

-резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

-резаная табачная смесь резаный табак, предназначенный для изготовления табачных изделий, расфасованный массой более 500 г. и упакованный в транспортную тару.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, термин «сырье» используется на различных стадиях производства табачных изделий и не всегда означает сырой, необработанный, не подготовленный для использования потребителем товар.

При этом резание сырья - это одна из операций раздела 2.13. ГОСТ «Производство курительных изделий», в котором приводятся все стадии производства курительных смесей.

В соответствии с пунктом 319 ГОСТ «резание сырья» - операция отделения от топа срезов равной ширины на табакорезальной машине (топ: табачное сырье, спрессованное в плотную массу в прессовом механизме табакорезальной машины).

Как следует из материалов дела, ввезенный ИП ФИО3 товар прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки как резание сырья в табакорезальной машине, исходя из чего суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что товар не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТНВЭД ЕАЭС.

Из вышеизложенных положений ГОСТ и Пояснений следует, что ключевым классификационным признаком товаров в товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС является промышленная переработка, в том числе, резание сырья на табакорезальной машине, поскольку здесь классифицируется прочий промышленно изготовленный табак, но не табачное сырье в понимании позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

К промышленно изготовленному табаку в рамках группы 24 ТН ВЭД ЕАЭС относятся товары, классифицируемые в товарных позициях 2402 ТН ВЭД ЕАЭС «Сигары, сигары с обрезанными концами, сигариллы и сигареты из табака или его заменителей» и 2403 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции».

Довод Заявителя о том, что к товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС относится только такой промышленно изготовленный табак, как табак для кальяна, табак курительный тонкорезаный, жевательный, нюхательный правильно признаны судом первой инстанции необоснованным, поскольку противоречит Пояснениям к товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС, согласно которым в нее включается также и табак для производства сигарет.

Таким образом, в указанных товарных позициях классифицируются как сырье для производства табачных изделий (2403), так и сами табачные изделия и табачная продукция (2402 и 2403).

Разделом 2.11. ГОСТ определено понятие «табачное изделие - это изделие, полностью или частично изготовленное из табачного сырья, предназначенное для курения или для жевания, сосания, нюхания», а также виды табачных изделий, такие как «курительный тонкорезаный табак», «трубочный табак», «жевательный табак» и т.д.

В соответствии с пунктом 13 статьи 2 Федерального закона от 22.12.2008г. № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак курительный тонкорезаный - вид курительного табачного изделия, предназначенного для ручного изготовления сигарет или папирос и состоящего из резаного, рваного, скрученного или спрессованного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья, соусов и ароматизаторов, в котором не менее 25 процентов веса нетто продукта составляют волокна шириной 1 мм или менее.

Аналогичное определение табака курительного тонкорезаного приводится в статье 4 Технического регламента Таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию» (035/2014), утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014 № 107.

ГОСТ 858-2000 «Табак курительный тонкорезанный. Общие технические условия» устанавливает, в том числе, следующие физические показатели курительного тонкорезаного табака: влажность табака, массовую долю табачного волокна; массовую долю пыли в табаке, ширину табачного волокна, которые соотносимы с физическими показателями ввезенного товара.

Согласно TP ТС 035/2014, обязательному к применению на территории ЕАЭС:

- «табачное изделие» - продукт, полностью или частично изготовленный из табачного листа и (или) других частей табачного растения в качестве сырья, приготовленный таким образом, чтобы использовать его для курения;

- «табачная продукция» табачное изделие, упакованное в потребительскую упаковку.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в ряде случаев достаточно товар «резаная табачная смесь» расфасовать в потребительскую упаковку для получения готовой продукции.

Из вышеизложенного следует, что товар, прошедший такие стадии обработки, как сушка, ферментация и резание, и представляющий собой резаный ферментированный табак в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД подлежит классификации в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: — прочий: — прочий».

Кроме того, ИП ФИО3 в заявлении и дополнениях к заявлению указывалось на имеющиеся многочисленные исследования, проведенные экспертами Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления ФТС России (далее - ЦЭКТУ) в отношении ввезенных Заявителем товаров.

Так, в отношении товаров, сведения о которых заявлены в ДТ №№ 10009100/230919/0034662, 1009100/231919/00345553, отделом экспертизы пищевых товаров Экспертно-криминалистической службы -регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Брянск (далее - ЭКСфилиал ЦЭКТУ г. Брянск) проведено исследование, результаты которого зафиксированы в заключении специалиста от 10.04.2020г. № 12403002/0010387 (далее - Заключение специалиста).

Согласно Заключению специалиста исследованные пробы не являются табачным сырьем и (или) табачными отходами, исследованные пробы являются сухими, промышленно изготовленными резаными табачными смесями, изготовленными из ферментированного табачного сырья солнечной сушки с неотделенной средней жилкой.

В соответствии с Заключением специалиста исследованный товар состоит из волокон резаного табака шириной до 1 мм, срезов табачных жилок, плющенных табачных жилок размером до 60 мм, которые являются примесью, оставшейся после резания листовых пластин на табакорезальной машине.

В рамках проведения таможенного контроля по ДТ №№ 10009270/121119/0000093, 10009270/121119/0000094, 10009100/120220/0008335, 10009100/070220/0007227 таможенным органом принимались решения о назначении таможенных экспертиз, проведение которых поручено экспертам экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростов-на-Дону.

В соответствии с заключениями эксперта от 12.12.2019г. № 12406002/0042258, от 12.12.2019г. № 12406002/0042359, от 20.03.2020г. № 12406002/0005948, от 17.03.2020г. № 12406002/0005308 (далее - заключения эксперта), исследуемые пробы товара не являются табачным сырьем, являются промышленно изготовленным резанным табаком.

В результате визуального исследования проб экспертом установлено, что ширина табачного волокна составляет 0,8-1 мм (заключения от 12.12.2019г. № 12406002/0042258, от 12.12.2019г. № 12406002/0042359), 0,5-1,5 мм (заключение от 20.03.2020г. № 12406002/0005948), 0,9-1.3 (заключение от 17.03.2020г. № 12406002/0005308).

В результате определения содержания компонентов проб методом разделения навесок по визуально определяемым видам сырья и взвешивания полученных фракций установлено, что проба содержит 93% табачного волокна (заключения от 12.12.2019г. № 12406002/0042258, от 12.12.2019г. № 12406002/0042359), 97,5% (заключение от 20.03.2020г. № 12406002/0005948), 96,4% (заключение от 17.03.2020г. № 12406002/0005308).

В результате количественного определения влаги установлено, что пробы имеют показатель массовой доли влаги 13,8% (заключения от 12.12.2019г. № 12406002/0042258, от 12.12.2019г. № 12406002/0042359), 11,6% (заключение от 20.03.2020г. № 12406002/0005948), 11,0% (заключение от 17.03.2020г. № 12406002/0005308).

Указанные характеристики сопоставимы физическими показателями курительного тонкорезаного табака, установленными ГОСТ 858-2000 «Табак курительный тонкорезанный. Общие технические условия».

Также судом первой инстанции верно учтено, что, как следует из материалов дела, ФТС России рассмотрена жалоба ИП ФИО3 о признании незаконными решений ЦАТ по классификации товаров от 20.04.2020г. №№ РКТ-10009000-20/000074, РКТ-10009000-20/000079, по результатам рассмотрения которой решения ЦАТ признаны правомерными, в удовлетворении жалобы ИП ФИО3 отказано.

Кроме того, ФТС России в рамках администрирования проверочных мероприятий в отношении правильности классификации спорного товара был направлен соответствующий запрос в ЦЭКТУ.

Согласно письму ЦЭКТУ от 27.11.2020г. № 01-18/08880 сведения, приведенные в заключениях эксперта, а также в заключении специалиста, свидетельствуют о прохождении процесса ферментации в исследованной пробе товара. В результате исследования установлено, что пробы товаров являются сухими, промышленно изготовленными резаными табачными смесями (нарезанные с помощью табакорезальной машины).

Таким образом, высушенное ферментированное табачное сырье, нарезанное с помощью табакорезальной машины, является табаком, прошедшим промышленную обработку.

Вывод в заключениях эксперта и специалиста «промышленно изготовленная резаная табачная смесь» является достаточным для однозначной классификации товара в товарную позицию 2403 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции».

ИП ФИО3, ссылаясь в дополнениях к заявлению на исследования, проведенные экспертами ЦЭКТУ, указывала на то, что товары являются сырьем для производства табачных изделий. 

В заключениях экспертов, заключении специалиста указано, что исследуемая проба является промышленно изготовленным резаным табаком.

Указание в заключениях экспертов и заключении специалиста на «промышленно изготовленный резаный табак» напрямую свидетельствует о том, что ввезенный товар прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки как резание сырья в табакорезальной машине, следовательно не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с пунктом 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019г. № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи со вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» международной основой ТН ВЭД выступает Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации, функционирующая на основании Международной конвенции по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983г. (далее - Гармонизированная система), участником которой является Российская Федерация и в обоснование правильности избранного варианта классификации товаров участники внешнеэкономической деятельности и таможенные органы также вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему, в подтверждение которой представлять   суду   классификационныерешения, принятые таможенными органами других стран и международными организациями, содержащие аргументацию классификации и иные подобные доказательства.

Так, в электронной базе данных предварительных решений Евросоюза (BTI, Binding Tariff Information) размещены решения о классификации аналогичных товаров, с ключевым словом в наименовании - «CUT» - резаный, в субпозиции 2403 19, как табак пригодный для курения без дальнейшей промышленной обработки, а также решения в субпозиции 2401 10 с ключевыми словами: цельные листья, необработанный табак, не поддается курению.

Таким образом, учитывая положения ГОСТ, TP ТС 035/2014, а также Пояснений, товар, ввезенный ИП ФИО3, прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки как резание сырья в табакорезальной машине, следовательно не является табачным сырьем, а в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД подлежит классификации в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно части 3 статьи 15 Федерального закона от 03.08.2018г. № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон о таможенном регулировании) решение о классификации товара является основанием для требования или решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в таможенной декларации.

На основании подпункта «б» пункта 11 Порядка внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, и признании утратившими силу некоторых решений Комиссии Таможенного союза и Коллегии Евразийской экономической комиссии, утвержденного решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013г. № 289, ЦАТ приняты решения от 21.08.2020г. № 113, от 24.08.2020г. №№ 116, 117 о внесении изменений (дополнений) в сведения заявленные в ДТ №№ 10009100/021019/0037449, 10009100/041219/0054972, 10009100/071019/003 8283, 10009100/161019/0041192, 10009100/191119/0050868, 10009100/191119/0050876, 10009100/221019/0042673, 10009100/221019/0042686, 10009100/230919/0034553, 10009100/230919/0034662, 10009100/250919/0035698, 10009100/300919/0036565, 10009270/121119/0000093, 10009270/121119/0000094 10009100/120220/0008335, 10009100/070220/0007227, 10009100/161219/005 8285, 10009100/231219/0060444, 10009100/201219/0060252, 10009100/041219/0054951, которые являются законными и обоснованными, принятыми на основании решений таможенного органа о классификации товара.

В результате принятых решений у Заявителя возникла обязанность по уплате таможенных платежей в отношении ввезенных товаров на сумму 1 283 763 300,00 руб.

В дополнениях к заявлению ИП ФИО3 указывала, что, даже не принимая во внимание правильность классификации, вопросы установления акцизов относятся к предмету правового регулирования законодательства о налогах и сборах.

Относительно доводов ИП ФИО8 по вопросу установления акциза, суд первой инстанции правильно указал следующее.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 181 Налогового кодекса Российской Федерации табачная продукция признается подакцизным товаром.

Частью 1 статьи 193 НК РФ ставка акциза установлена в отношении товара табак трубочный, курительный, жевательный, сосательный, нюхательный, кальянный (за исключением табака, используемого в качестве сырья для производства табачной продукции) подлежит уплате акциз.

Как отмечалось выше, в соответствии с разделом 2.10. ГОСТ:

резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

резаная табачная смесь - резаный табак, предназначенный для изготовления табачных изделий, расфасованный массой более 500 г. и упакованный в транспортную тару.

В соответствии с пунктом 13 статьи 2 Федерального закона от 22.12.2008г. № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак курительный тонкорезаный - вид курительного табачного изделия, предназначенного для ручного изготовления сигарет или папирос и состоящего из резаного, рваного, скрученного или спрессованного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья, соусов и ароматизаторов, в котором не менее 25 процентов веса нетто продукта составляют волокна шириной 1 мм или менее.

Требования к резанному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резанному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезанному законодателем не установлены, следовательно определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза в отношении таких товаров является их целевое использование.

Следовательно, лицу, ввозящему товар, который по своим физическим показателям (влажность, массовая доля табачного волокна, ширина табачного волокна) может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, надлежит представлять документы, подтверждающие целевое назначение товара, к таким документам могут относиться: учредительные документы, в которых одним из основных видов деятельности определено производство табачной продукции, договор о реализации ввезенного товара предприятию - производителю табачной продукции и др.

При этом, вопреки доводам Третьего лица, упаковка такого товара не может влиять на обязанность по уплате акциза.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 2 ТК ЕАЭС выпуск товаров - действие таможенного органа, после совершения которого заинтересованные лица вправе использовать товары в соответствии с заявленной таможенной процедурой    или в порядке и на условиях, которые установлены в отношении отдельных категорий товаров, не подлежащих в соответствии с ТК ЕАЭС помещению под таможенные процедуры. Также понятие «таможенная процедура» - совокупность норм, определяющих для целей таможенного регулирования условия и порядок использования товаров на таможенной территории Союза или за ее пределами, предполагает, что целевое использование товара имеет значение при выпуске товаров таможенным органов в соответствии с заявленной процедурой.

Таким образом, вопреки доводам Заявителя о незаконности и необоснованности начисления задолженности, основанном на критериях определения основного вида деятельности декларанта, определения предмета сделок с производителями табачной продукции, целевое использование товара при таможенном декларировании имеет решающее значение, что отражено и в положениях ТК ЕАЭС.

Между тем, ИП ФИО3 при декларировании рассматриваемого товара документы, подтверждающие использование табака в качестве сырья для производства табачной продукции, не представлялись (графы 44 ДТ).

 Документальное подтверждение целевого использования табака, задекларированного по вышеперечисленным ДТ, иными предприятиями -производителями табачной продукции, либо наличия производственных мощностей у ИП ФИО3 отсутствует.

Кроме того, как следует из пункта 2 статьи 25 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29 мая 2014 года), международной основой Товарной номенклатуры Внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза выступает Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (далее - Гармонизированная система), функционирующая на основании Международной конвенции по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (совершена в Брюсселе 14 июня 1983 года).

Осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе, для определения размера таможенных платежей, должна носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер, унифицированный в большинстве государств мира, и не должна зависеть от субъективного мнения декларанта, что недопустимо в публичных правоотношениях.

При рассмотрении споров о классификации ввозимых товаров для таможенных целей могут учитываться рекомендации по классификации, данные Всемирной таможенной организацией, и международная практика классификации таких товаров (аналогичная позиция изложена а определении Верховного суда Российской Федерации от 27.12.2017г. по делу № А40-163774/2016).

В соответствии с пунктом 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019г. № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи со вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» в обоснование правильности избранного варианта классификации товаров таможенные органы вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему.

Как обоснованно отмечалось ЦАТ в отзыве на заявление ИП ФИО3 в электронной базе данных предварительных решений Евросоюза (BTI, BindingTarifflnformation) размещены решения о классификации аналогичных товаров, с ключевым словом в наименовании - «CUT» - резаный, в субпозиции 2403 19, а также решения в субпозиции 2401 10 с ключевыми словами: цельные листья, необработанный табак, не поддается курению.

Довод Заявителя о том, что обстоятельства, установленные таможенными экспертами (заключения эксперта от 12.12.2019г. № 12406002/0042258, от 12.12.2019г. № 12406002/0042359, от 20.03.2020г. № 12406002/0005948, 17.03.2020г. № 12406002/0005308; заключение специалиста от 10.04.2020 № 12403002/0010387), с полной определенностью исключают возможность классификации товаров кодом 2403 19 900 0 необоснован, поскольку во всех указанных экспертных заключениях присутствует вывод о том, что товар не является табачным сырьем, является промышленно изготовленным резаным табаком, что исключает его классификацию в товарной позиции 2401, в которой классифицируется табачное сырье в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных, а также довод Заявителя о том, что длина табачного волокна со всей очевидностью не позволяет отнести товар к курительному табаку нормативно не обоснованы, так как действующее законодательство не содержит требований к длине табачного волокна курительного табака.

При проведении экспертиз экспертами с учетом терминологии, содержащейся технических регламентах и ГОСТах, исследованы качественный и количественный состав товара, без отнесения товаров к конкретному коду ТН ВЭД ЕАЭС в терминах, содержащихся в Пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017г. № 21).

В соответствии со статьей 20 ТК ЕАЭС коды товаров, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.

Классификация товаров осуществляется исходя из оценки всей совокупности имеющейся информации и документов в отношении товара, оценивается наименование товара, основные технические и коммерческие характеристики товара, а также иная информация, содержащаяся, в том числе, в товаросопроводительных документах.

Следовательно, экспертное заключение не является единственным доказательством, подтверждающим правильность классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС, его необходимо рассматривать в совокупности с иными имеющимися документами.

Так, в комплектах электронных документов к декларациям на товары, в соответствии с которыми ИП ФИО3 ввозился спорный товар, в целях подтверждения сведений о заявленном происхождении товаров, а также предоставления тарифного преференциального режима представлены сертификаты о происхождении товара формы СТ-1, заполненные в соответствии с требованиями заполнения сертификата о происхождении товара формы СТ-1, приведенными в Правилах определения происхождения товаров (Правила), принятых Соглашением о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств 20.11.2009.

В качестве критерия происхождения в графе 9 представленных сертификатов заявлено «П». Согласно требованиям Правил критерий происхождения «П» означает, что товар полностью произведен в государстве-участнике Соглашения.

В рамках выборочного анализа, в целях проверки факта выдачи сертификата о происхождении товара формы СТ-1 от 12.11.2019г. № AZ RU 19002924 SK, на бланке 292401 (по ДТ № 10009100/191119/0050868), сведений, содержащихся в нем, а также выполнения критерия «П», заявленного в сертификате, ФТС России подготовлен запрос от 27.10.2020г. № 06-92/60407 в адрес Государственной службы по Антимонополии и контролю за Потребительским Рынком при Министерстве Экономики Азербайджанской Республики.

Письмом от 06.11.2020г. № AIBNDX-12/01-4/14 получен ответ уполномоченного органа, которым подтвержден факт выдачи, а также достоверность сведений, указанных в проверяемом сертификате, с приложением подтверждающих документов, которые послужили основанием для выдачи сертификата от 12.11.2019г. № AZ RU 19002924 SK.

Согласно представленному договору купли-продажи от 25.01.2019г. № 38, производителем табака является ФИО9 (продавец по договору), который обязуется передать произведенное им табачное изделие Шекинской Корпорацией «Азери» (покупатель по договору).

Согласно приложенному акту экспертизы № 002924 Министерства экономики Азербайджанской Республики Центра экспертизы потребительских товаров (далее - акт экспертизы № 002924), составленного в отношении продукции «ферментированный табак резанный, естественной сушки, IV сорта», отправленный Корпорацией «Азери» (

<

...>) в адрес ИП ФИО3 (

<

...> квартальный проезд, д. 12) Корпорация «Азери» расположена на территории Шекинского района Азербайджанской Республики. Предприятие оснащено необходимым производственным оборудованием, лабораторией и производит табачную продукцию на базе отечественного сырья, которое закупает у местных фермеров. Процесс ферментации происходит так: 100 тонн табака отправляют в камеру для ферментирования при температуре 45-50 С на 144 часа, затем охлаждают при комнатной температуре в течение 2-3 суток, в зависимости от заказа табак могут нарезать. Данное сырье Корпорация «Азери» по договору купли-продажи закупило у местного фермера ФИО10, которое подверглось различным технологическим процессам как расщепление, очистка от фарматуры и посторонних примесей, прошел процесс ферментации и упакован в картонные короба.

Акт экспертизы № 002924 свидетельствует о том, что именно Корпорация «Азери», оснащенная необходимым производственным оборудованием, на базе отечественного сырья, закупаемого у отечественных фермеров, (в рассматриваемом случае ФИО10, договор купли-продажи от 25.01.2019г. № 38) производит табачную продукцию. ИП ФИО3 на территорию Российской Федерации уже ввозился промышленно изготовленный резанный табак, приобретенный у Корпорации «Азери».

Кроме того, ИП ФИО3 при декларировании товар заявлялся как «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...». Учитывая описанный в акте экспертизы № 002924 процесс ферментации, а также указание на тот факт, что в зависимости от заказа табак могут порезать, следует вывод, что ввезенный ИП ФИО3 товар прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки как резание сырья в табакорезальной машине, следовательно не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС).

Кроме того письмом от 06.11.2020г. № AIBNDX-12/01-4/14 Государственной службы по Антимонополии и контролю за Потребительским Рынком при Министерстве Экономики Азербайджанской Республики уполномоченного органа в адрес ФТС России была также направлена копия контракта купли-продажи (поставки) от 05.11.2019г. № 068, заключенного между Корпорацией «Азери» (продавец) и ИП ФИО3 (покупатель).

Согласно пункту 1.1 указанного контракта предметом контракта является ферментированное табачное сырье, табак резаный естественной сушки, товарный сорт - 4. В соответствии с пунктом 2.1 контракта цена за 1 (один) килограмм расчетного веса (13 % влажности) товара устанавливается и фиксируется в долларах США.

Между тем согласно пункту 4.3 ГОСТ 858-2000 «Табак курительный тонкорезанный. Общие технические условия» в отношении курительного тонкорезаного табака устанавливаются определенные физические показатели, в том числе влажность табака при выпуске с фабрики - 14 +/- 2%.

Таким образом, характеристики товара, поставляемого Корпорацией «Азери» в адрес ИП ФИО3 по контракту купли-продажи (поставки) от 05.11.2019г. № 068 сопоставимы физическими показателями курительного тонкорезаного табака, установленными ГОСТ 858-2000 «Табак курительный тонкорезанный. Общие технические условия», что еще раз свидетельствуют о необходимости однозначного отнесения ввезенного ИП ФИО3 товара к товарной подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Как указывалось выше, акт экспертизы № 002924 свидетельствует о том, что именно Корпорация «Азери» оснащена необходимым производственным оборудованием, лабораторией и производит табачную продукцию на базе отечественного сырья, следовательно ИП ФИО3 на территорию Российской Федерации уже ввозился промышленно изготовленный резанный табак, приобретенный у Корпорации «Азери». В противном случае, а именно если предположить, что ИП ФИО3 ввозилось табачное сырье, как указывается ей в заявлении, тогда ставится под сомнение целесообразность заключения контракта купли-продажи (поставки) № 068 от 05.11.2019г. между ИП ФИО3 и Корпорацией «Азери», если бы ИП ФИО3 имела целью приобретение именно табачного сырья, то такое сырье могло быть ей приобретено непосредственно у фермеров, выращивающих табачное сырье.

Так, например, согласно представленному договору купли-продажи от 25.01.2019 № 38, заключенному между Корпорацией «Азери» и фермером ФИО10, Корпорация «Азери» производит оплату за фактически полученное ей табачное изделие определенного вида: IV вид - 1,20 AZN (азербайджанский манат).

Цена товара по контракту купли-продажи (поставки) от 05.11.2019г. № 068 за 1 кг товара составляет 1,30 долларов США.

По состоянию на 05.11.2019г.: 1,30 долларов США составляет 2, 2188 AZN, что практически в два раза выше цены по договору купли-продажи от 25.01.2019г. № 38. Указанное также свидетельствует о том, что согласно условиям заключенного контракта № 068 от 05.11.2019г. ИП ФИО3 у Корпорации «Азери» приобретался промышленно изготовленный резаный табак, который по сравнению с табачным сырьем прошел стадию промышленной обработки, что требует дополнительных финансовых затрат, в связи с чем закупочная цена выше.

Кроме того, заключение контракта купли-продажи от 05.11.2019г. № 068 ИП ФИО3 с Корпорацией «Азери», имеющей производственное оборудование и лабораторию для производства табачных изделий, также свидетельствует об отсутствии такого оборудования и возможности для промышленной обработки табачного сырья у Заявителя.

Очевидно, что Корпорация, являющаяся производителем табачной продукции, осуществила промышленную обработку закупленного сырья и реализовала получившуюся продукцию (резаный табак) ИП ФИО3

В ходе проведения таможенного контроля в форме таможенного досмотра по ДТ №10009100/070220/0007227 осуществлялась фотофиксация, на прилагаемых фото видно, что ввезен табак мелкой фракции.

Исходя из практики таможенного декларирования табака (в том числе импортерами-производителями табачной продукции) в товарных позициях 2401 и 2403 ТН ВЭД ЕАЭС, в товарной позиции 2401 декларируется листья табака (целые или части).

При этом, как следует из материалов дела, товар, ввезенный ИП ФИО3 по указанной ДТ, отличается от товаров, декларируемых в товарной позиции 2401, ввозимых иными участниками ВЭД.

При этом судом первой инстанции правильно учтено, что, как указано выше, требования к резаному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резаному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезаному законодателем не установлены, доказательств обратного Заявителем не приводится.

Резаный табак в зависимости от применяемой предприятием-изготовителем табачной продукции технологической схемы производства, при производстве, к примеру, сигарет с фильтром, может не проходить никакой дополнительной промышленной обработки.

Так, например, из технологического процесса производства и упаковки сигарет с фильтром производителя табачной продукции ООО «ГУЛБАХАР РУС» видно, что в рамках производства сигарет резаный табак (в отсутствии дополнительной промышленной обработки) подается к сигарной машине, где происходят процессы, связанные с обертыванием его в сигарную бумагу.

Очевидно, что резаный табак, обертываемый на предприятии в сигарную бумагу, может быть также использован при ручном изготовлении сигарет и папирос, следовательно, является готовым для употребления без дальнейшей промышленной обработки.

Следовательно, при ввозе табака, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза является его целевое назначение.

 Заявитель в обосновании своей позиции указала, что в ходе камеральной таможенной проверки был представлен договор поставки от 15.09.2019г. №1/09/2019-СТ с ООО «Национальный табак», договор ответственного хранения от 23.09.2019г. с ООО «Бел-Химимпекс», договор купли-продажи от 12.12.2019г. № 6/12/2019-СТ с ООО «ВЕЛКО», чем, по мнению Заявителя, подтверждается целевое использование товара.

Вместе с тем по факту уклонения от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, при незаконном перемещении на территорию Евразийского экономического союза в адрес ИП ФИО3 товара по ДТ №№ 10009100/230919/0034553, 10009100/230919/0034662, 28.05.2020 возбуждено уголовное дело № 12004009613000013(подпункты «а», «г» части 2 статьи 194 Уголовного Кодекса Российской Федерации).

В соответствии с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 01.03.2011г. № 273-0-0, доказательства, полученные в уголовно-процессуальном порядке, могут быть использованы в арбитражном процессе для установления наличия или отсутствия обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле при условии, если арбитражный суд признает их относимыми и допустимыми. Аналогичная позиция изложена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 24.06.2014г. № 3156/14 по делу № А05-15514/2012.

Из протокола допроса ФИО3 от 15.09.2020г. видно следующее.

В августе 2019 года через ее компанию ей предложили ввозить табачное сырье производства Корпорации «Азери». В период с сентября 2019 года по май 2020 года в адрес ИП ФИО3 поставлено 26 автомашин с табачным сырьем. Оплата за товар ей производилась из денежных средств, поступающих на ее расчетный счет от различных физических лиц.

В марте 2020 года ей позвонили и сказали, что на складе, где хранится ввезенное ею сырье, проводят проверку сотрудники таможенных органов и что ей в срочном порядке необходимо сделать «задними числами» договор хранения с ООО «Бел-Химимпекс»от 23.09.2019г.

Относительно договора поставки от 15.09.2019г. №1/09/2019-СТ с ООО «Национальный табак» ИП ФИО3 пояснила, что указанный договор фактически заключен 26.05.2020г. посредство электронной почты.

Из изложенного следует, что Заявителем на территорию Евразийского экономического союза ввезен товар при полном отсутствии понимания подлинных характеристик товаров, его свойств, целевого назначения товара. Договоры, на которые ссылается Заявитель, заключены «задними числами», по указанию третьего лица (ФИО11.) (которого впервые лично увидела в ходе проведения очной ставки 16.09.2020г.).

В отношении доводов Заявителя относительно сотрудничества с ООО «ВЕЛКО», судом первой инстанции установлено следующее.

Как следует из материалов дела, письмом УФНС России по Ярославской области от 12.10.2020г. № 12-45/18671 «О направлении информации в отношении ООО «ВЕЛКО», ООО «ВЕЛКО» самостоятельно в 2019-2020 годах осуществлён ввоз товара: «табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резанный, производитель Корпорация «Азери».

Вместе с тем, представленная «нулевая» налоговая отчетность за 4 квартал 2019 года и 1-3 кварталы 2020 года, что свидетельствует об отсутствии ведения им хозяйственной деятельности. В связи с чем реализация ввезенного табачного сырья, как и использование его в производственных целях не осуществлялось.

Более того, ООО «ВЕЛКО» в мае 2020 года обращалось в УФНС России по Ярославской области, представляя, в том числе сведения об адресе постановки на учет обособленного подразделения, осуществляющего производство табачной продукции, однако после проверки выявлено, что указанный адрес недостоверный, отсутствует в Федеральной информационной адресной системе.

Очевидно, что ООО «ВЕЛКО» фактически не ведет какую-либо хозяйственную деятельность, в том числе по производству табачных изделий.

Указанная информация, в целях упреждения нелегального производства табачной продукции, направлена УФНС России по Ярославской области в Управление ЭБиПК УМВД России по Ярославской области.

Кроме того, Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2020г. по делу № А40-50659/20, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2020г. признано законным Решения ЦАТ от 04.03.2020г. № РКТ-10009100-20/000018 по классификации аналогичного товара в товарной подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или "восстановленный"; табачные экстракты и эссенции: - прочий: - прочий».

В отношении доводов ИП ФИО8 по вопросу начисления акциза, суд первой инстанции пришел  к следующим правильным выводам.

Как следует из материалов дела, а ходе проведения ЦАТ таможенного контроля в форме проверки таможенных, иных документов и (или) сведений после выпуска товаров, представленных при совершении таможенных операций в отношении товаров, задекларированных по ДТ №№ 10009100/021019/0037449, 10009100/041219/0054972, 10009100/071019/0038283, 10009100/161019/0041192, 10009100/191119/0050868, 10009100/191119/0050876, 10009100/221019/0042673, 10009100/221019/0042686, 10009100/230919/0034553, 10009100/230919/0034662, 10009100/250919/0035698, 10009100/300919/0036565, 10009270/121119/0000093, 10009270/121119/0000094 10009100/120220/0008335, 10009100/070220/0007227, 10009100/161219/005 8285, 10009100/231219/0060444, 10009100/201219/0060252, 10009100/041219/0054951, установлено, что табак, задекларированный в указанных ДТ, обладает характеристиками видов табака (табак трубочный, табак курительный тонкорезаный), указанных в Техническом регламенте на табачную продукцию, принятом Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014г. № 107, что дает основания относить данный табак к подакцизному виду табака.

Лицу, ввозящему товар, который по своим физическим показателям (влажность, массовая доля табачного волокна, ширина табачного волокна) может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, надлежит представлять документы, подтверждающие целевое назначение товара.

Подтверждением целевого назначения ввоза табака в качестве сырья для производства табачной продукции может являться наличие у импортера собственных производственных линий по производству табачных изделий, бухгалтерские документы, подтверждающие использование задекларированного табака для производства табачных изделий либо заверенный согласно установленному порядку договор с организацией - покупателем данного табака (в том числе, дополнительное соглашение и (или) спецификация к договору с предприятием-производителем табачной продукции о поставке задекларированного количества табака), товарно-транспортные накладные, сведениях о видах экономической деятельности организации по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности и т.п. документы.

Между тем, ИП ФИО3 при декларировании рассматриваемого товара документы, подтверждающие использование табака в качестве сырья для производства табачной продукции, не представлялись (графы 44 ДТ). Документальное подтверждение целевого использования табака, задекларированного по ДТ, иными предприятиями - производителями табачной продукции, либо наличия производственных мощностей у ИП ФИО3 отсутствует.

Отсутствие документального целевого назначения ввоза табака у ИП ФИО3 подтверждается и иными обстоятельствами.

Отделом организации дознания Центральной оперативной таможни Центрального таможенного управления ФТС России расследуется уголовное дело № 12004009613000013, возбужденное 28.05.2020 по подпунктам «а», «г» части 2 статьи 194 Уголовного кодекса Российской Федерации по факту уклонения от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, при незаконном перемещении на территорию Евразийского экономического союза в адрес ИП ФИО3 товара - «табачная продукция» в соответствии с ДТ№№ 10009100/230919/0034553, 10009100/230919/0034662.

В соответствии с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 1 марта 2011 г. № 273-О-О, доказательства, полученные в уголовно-процессуальном порядке, могут быть использованы в арбитражном процессе для установления наличия или отсутствия обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле при условии, если арбитражный суд признает их относимыми и допустимыми. Аналогичная позиция изложена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 24.06.2014г. № 3156/14 по делу № А05-15514/2012.

Согласно протоколу допроса свидетеля ФИО3 от 15.09.2020г. ФИО3 является индивидуальным предпринимателем. Основным видом деятельности является оказание бухгалтерских услуг. Дополнительным видом деятельности является торгово-закупочная деятельность различными товарами, в основном табачного сырья с сентября 2019 года. Офис располагается по адресу: 

<

...>.

В конце августа 2019 года ФИО3 поступило предложение ввозить табачное сырье производства Корпорации «Азери» (Республика Азербайджан) через ее компанию с последующей перепродажей. Для решения вопросов перепродажи товара ФИО3 предоставили контактные данные ФИО11.

За период с 23.09.2019г. по май 2020 года в адрес ФИО3 как ИП было поставлено 26 автомашин с табачной продукцией, денежные средства поступали на расчетный счет ИП ФИО3 от различных физических лиц, предоставленных сотрудниками Корпорации «Азери», в том числе денежные средства поступали и от ФИО11, подтверждением чего является счет на оплату от 02.10.2019г. № 68, согласно которому на счет ИП ФИО3 от ФИО11 было перечислено 500 000 руб. за товар «ферментированный табак резаннный, IV сорт.

Перечисление денежных средств в адрес ИП ФИО3 от ФИО11 за ферментированный табак подтверждается со стороны ФИО3 и протоколом очной ставки между свидетелями ФИО11 и ФИО3 от 16.09.2020г.

Таким образом, показаниями самой ФИО3, данными в рамках уголовного дела № 12004009613000013, подтверждается тот факт, что табачная продукция приобреталась ей у Компании «Азери» для последующей перепродажи. Приобретение табачной продукции в целях ее дальнейшей перепродажи свидетельствует о том, что у самой ИП ФИО3 какие-либо собственные производственные линии по производству табачных изделий отсутствуют, как и отсутствуют какие-либо документы, подтверждающие использование задекларированного табака для производства табачных изделий.

Таким образом, из материалов дела следует, что ИП ФИО3, не представившая при декларировании рассматриваемого товара документы, подтверждающие использование табака в качестве сырья для производства табачной продукции, иное документальное подтверждение целевого использования табака, ввезла на территорию Российской Федерации подакцизный товар, не подвергая товар какой-либо дальнейшей переработке, для его последующей перепродажи. 

Учитывая указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что таможенным органом правомерно были доначислены таможенные пошлины, налоги, в том числе акциз и НДС.

Судом первой инстанции проверены и оценены все доводы, изложенные Заявителем в заявлении и представлявшихся впоследствии письменных пояснениях, однако отклонены как документально не подтвержденные, противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права. 

При этом правильно учтено, что доводы, изложенные Заинтересованным лицом и Третьим лицом (ФТС России) Заявителем по существу не опровергнуты. 

Оценив все доказательства в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой пришел к правомерному выводу, что оспариваемые решения Центральной акцизной таможни о классификации товара № РКТ-10009000-20/000069, № РКТ-10009000-20/0000703, № РКТ-10009000-20/000071, № РКТ-10009000-20/000072, № РКТ-10009000-20/000073, № РКТ-10009000-20/000074, № РКТ-10009000-20/000075, № РКТ-10009000-20/000076, РКТ-10009000-20/000077, РКТ-10009000-20/000078, РКТ-10009000-20/000079, РКТ-10009000-20/000080, РКТ-10009000-20/000081, РКТ-10009000-20/000082 от 20.04.2020г., № РКТ-10009000-20/000224, № РКТ-10009000-20/000225, № РКТ-10009000-20/000226, № РКТ-10009000-20/000227, № РКТ-10009000-20/000228, № РКТ-10009000-20/000229 от 20.08.2020г. и решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 21.08.2020г. № 113, от 24.08.2020г. № 116 и 24.08.2020г. № 117 соответствуют требованиям таможенного законодательства и не нарушают прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая изложенное, у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявления ИП ФИО3 

Применительно к положениям части 1 статьи 9, статьи 64, части 1 статьи 65 АПК РФ обществом в материалы дела не представлены достаточные и убедительные доказательства, опровергающие выводы таможенного органа. 

Согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (часть 2 статьи 71 АПК РФ). 

Отказывая Предпринимателю в удовлетворении заявления, суд первой инстанции убедительно и подробно мотивировал свои выводы. 

Правовых оснований для переоценки выводов суда первой инстанции в порядке части 1 статьи 268 АПК РФ апелляционный суд не усматривает. 

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем, оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется. 

То обстоятельство, что в судебном акте не отражены все имеющиеся в деле доказательства либо доводы участвующих в деле лиц, не свидетельствует об отсутствии их надлежащей судебной оценки и проверки (Определения ВС РФ от 05.07.2016г. № 306-КГ16- 7326, от 06.10.2017г. № 305-КГ17-13953). 

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы, изложенные обществом в суде первой инстанции, являлись предметом тщательной проверки судом и не нашли своего подтверждения. 

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционных жалоб, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционных жалоб.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.01.2021 по делу № А40-167927/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Возвратить ООО «Маршалл» из федерального бюджета государственную пошлину за апелляционную жалобу в сумме 1 950 (одна тысяча пятьдесят) руб., как излишне уплаченную.

Возвратить Индивидуальному предпринимателю ФИО3 государственную пошлину за апелляционную жалобу в сумме 3 300 (три тысячи триста) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                М.В. Кочешкова

 

Судьи:                                                                                                                     Д.Е. Лепихин

 

ФИО1 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.