Арбитражный суд Краснодарского края

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Краснодар                                                                                     Дело № А32-32427/2018

13.03.2019г.                                                                                                             

Резолютивная часть решения оглашена 04.03.2019г.  

Решение в полном объеме изготовлено 13.03.2019г.  

Арбитражный суд Краснодарского края в составе  судьи Кондратова К.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Новошитской К.А., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению ООО «Городские парковки», г. Краснодар  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Департаменту транспорта и дорожного хозяйства Администрации МО г. Краснодар (ОГРН 

<

***>) о продлении сроков инвестиционного соглашения 

при участии:

от истца: ФИО1,  доверенность от 13.08.2018г.

от ответчика: ФИО2, доверенность от 15.03.2018г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Городские парковки», г. Краснодар  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось с исковым заявлением в Арбитражный суд Краснодарского края к Департаменту транспорта и дорожного хозяйства Администрации МО г. Краснодар (ОГРН 

<

***>) о продлении сроков инвестиционного соглашения.

Основания заявленных исковых требований, изложены в исковом заявлении.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просит суд внести изменения в Инвестиционное Соглашение №1 от 07.05.2014 года по оборудованию и эксплуатации на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар, а именно:

- в пункте 25 Раздела 6 «Прочие Условия» Инвестиционного Соглашения №1 от 07.05.2014 года слова «7 (семи) лет» заменить словами «восьми лет шести месяцев включительно».

Определением Арбитражного суда от 15.01.2019 ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено.

Ответчик представил в материалы дела отзыв на исковое заявление, в котором возражал против удовлетворения исковых требований.

Суд, проведя предварительное судебное заседание и судебное заседание в соответствии со ст.ст. 135-137 АПК РФ, исследовав материалы дела, изучив все представленные сторонами документальные доказательства и оценив их в совокупности, в порядке ст.ст. 1, 6, 7, 8, 9, 10, 13, 18, 64, 65, 66, 67, 68, 71, 75, 81 АПК РФ, пришел к следующему выводу.

Как видно из материалов дела, между Администрацией муниципального образования город Краснодар в лице Департамента транспорта и дорожного хозяйства АМО г. Краснодар (далее - «Департамент») и обществом с ограниченной ответственностью «Городские Парковки» (далее - «Инвестор») посредством проведения открытого конкурса заключено инвестиционное соглашение №1 от 07.05.2014 года по оборудованию и эксплуатации на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар (далее - «Соглашение»).

Согласно пункту 2 Соглашения, Соглашение заключается с целью объединения усилий Сторон, направленных на улучшение транспортной ситуации на территории МО г. Краснодар и создание платного парковочного пространства на территории МО г. Краснодар.

Предметом Соглашения является реализация Инвестором Инвестиционного проекта по оборудованию и эксплуатации на платной основе до 8 000 (Восьми тысяч) парковочных мест (пункт 4 Соглашения).

Согласно пунктам 6.1 - 6.2 Соглашения Инвестор обязуется оборудовать платные парковки программно-аппаратным комплексом в течение 7 (Семи) лет с даты заключения Соглашения, а также соблюдать ввод программно-аппаратных комплексов в эксплуатацию в сроки, определенные календарным план-графиком, являющимся неотъемлемой частью Соглашения (Приложение № 3 к Соглашению).

В соответствии с календарным план-графиком установки оборудования на парковках (парковочных местах) (Приложение № 3 к Соглашению) Инвестор обязуется за период:

- 2014 года обустроить 3 000 (Три тысячи) машиномест;

- 2015 года -2 000 (Две тысячи) машиномест;

- 2016 года - 1 400 (Одну тысячу четыреста) машиномест;

- 2017 года - 1 000 (Одну тысячу) машиномест;

-2018 - 2020 года - 600 (Шестьсот) машиномест, по 200 (Двести) машиномест ежегодно.

Всего Инвестор обязуется обустроить 8 000 (Восемь тысяч) машиномест и осуществить их эксплуатацию в течение срока действия Инвестиционного соглашения.

Как указал истец, в соответствии с письмами Департамента, Исх. №39-1589/01 от 27.02.2017 за 2017 год и Исх. №39-10800/01 от 18.12.2017 г., за 2018 год, о возникновении непредвиденных обстоятельств по проведению внеплановой реконструкции дорожного полотна на территории автомобильных дорог общего пользования местного значения МО г. Краснодар, на которых в указанный период согласно Постановления АМО г. Краснодар от 01.10.2013 № 7550 «О создании и использовании на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар» запланировано обустройство платных муниципальных парковок, Стороны приостановили работы по оборудованию и соответственно эксплуатации платных парковок, ввиду невозможности их проведения в сроки, установленные календарным план-графиком.

Вследствие этого к Инвестиционному соглашению Сторонами были заключены:

- дополнительное соглашение от «17» марта 2017 года о переносе сроков обустройства парковочных мест в количестве 1 600 (Одна тысяча шестьсот) машиномест на 2018 года;

- дополнительное соглашение от «24» января 2018 года о переносе сроков обустройства парковочных мест в количестве 1 000 (Одна тысяча) на 2019 год.

Таким образом, Инвестором необустроенно за 2017 год 500 (Пятьсот) машиномест, 200 (Двести) машиномест за 2018 год.

В результате возникновения непредвиденных обстоятельств Инвестор лишился возможности обустроить и эксплуатировать парковочные места в количестве, предусмотренном Инвестиционным соглашением и в сроки, установленные календарным план-графиком в редакции, согласованной Сторонами на момент заключения Договора.

Как пояснил истец в судебном заседании, из-за переноса сроков строительства и, как следствие, уменьшения сроков эксплуатации объекта Инвестиционного соглашения, срок окупаемости проекта для Инвестора увеличился на 2 (Два) года - пропорционально сроку переноса обустройства парковочных мест.

В связи с чем, учитывая, что Стороны Соглашения на момент его заключения не могли предвидеть проведение реконструкции территории автомобильных дорог общего пользования местного значения МО г. Краснодар, в масштабе, который повлечет частичную приостановку всех работ по Соглашению, истец полагает возможным в качестве гарантий прав инвестора и по основаниям, предусмотренным действующим законодательством продлить сроки по Инвестиционному соглашению.

Указанные обстоятельства для истца послужили основанием обращения с исковым заявлением об обязании продлить сроки инвестиционного соглашения и внести изменения в пункт 25 Раздела 6 «Прочие Условия» Инвестиционного Соглашения №1 от 07.05.2014 года слова «7 (семи) лет» заменить словами «восьми лет шести месяцев включительно» в Арбитражный суд Краснодарского края. 

Исковые требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ объектами капитальных вложений в Российской Федерации являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

В силу пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

Основания и порядок изменения договора судом по требованию одной стороны установлены статьями 450, 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 451 Кодекса основанием для изменения или расторжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, а именно такое изменение, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В случае недостижения сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися условиями договор может быть изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно четырех условий, перечисленных в пункте 2 названной выше статьи, и оснований, предусмотренных пунктом 4 этой статьи.

Исходя из разъяснений, изложенных в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», в соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Как следует из условий инвестиционного соглашения №1 от 07.05.2014, заключенного между Управлением и Обществом (раздел 3), инвестор обязался, в частности:

-оборудовать платные парковки и парковочные места на территории муниципального образования город Краснодар путем внедрения программно-аппаратного комплекса, оснащенного соответствующим программным обеспечением для организации деятельности платных заездных парковок и плоскостных стоянок в соответствии с техническим заданием, являющимся частью конкурсной документации, в течение 7 лет с даты подписания соглашения;

-обеспечить использование системного и прикладного программного обеспечения, их доработку, доставку, приобретение лицензий на системное и прикладное программное обеспечение, оборудование;

-обеспечить осуществление обслуживания оборудования парковок и парковочных мест в течение срока действия Соглашения;

-осуществлять услуги по эксплуатации парковок и парковочных мест согласно техническому заданию на оборудование парковок (парковочных мест), эксплуатируемых на платной основе, расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар;

-обеспечить безвозмездную передачу в собственность Заказчика программных аппаратных комплексов в течение 10 дней с момента подписания Акта о результатах реализации Соглашения, подписываемого Сторонами в течение 10 дней со дня окончания срока действия настоящего Соглашения;

-еженедельно осуществлять перечисление денежных средств в Дорожный Фонд муниципального образования город Краснодар в соответствии с пунктом 13 раздела 5 настоящего Соглашения.

При этом, в круг обязательств Управления (заказчика) по инвестиционному соглашению, в частности, входит следующее:

-утвердить перечень парковок (парковочных мест), эксплуатируемых на платной основе, расположенных на дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар;

-осуществлять согласование схемы расстановки оборудованияплатных парковок;

-осуществлять согласование акта ввода в эксплуатацию оборудования платных парковок;

-осуществлять контроль за эксплуатацией оборудования, установленного на платных парковках; 

-осуществлять контроль за величиной общей суммы платы, а также отчисления в Дорожный Фонд муниципального образования город Краснодар;

-оказывать содействие инвестору в реализации Инвестиционного проекта в рамках полномочий, определенных существующим законодательством, в целях достижения наибольшего экономического эффекта.

Разделом 5 инвестиционного соглашения предусмотрено, что инвестор в целях выполнения работ, предусмотренных разделом III настоящего Соглашения, привлекает собственные или заёмные средства в размере согласно своей Конкурсной заявке. В качестве возмещения затрат и получения прибыли Инвестор оставляет себе не менее 50 % от поступивших денежных средств (выручки) за пользование парковочными местами. Размер доли денежных средств (выручки), остающейся в распоряжении Инвестора, составляет 90%.

В соответствии со статьёй 451 ГК РФ изменение существенных условий, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Данные положения носят общий характер и не могут применяться к договорам, заключаемым по результатам проведённых конкурсных процедур на основании следующего.

Судом установлено, в соответствии с Порядком проведения конкурсов на право заключения инвестиционных соглашений по оборудованию и эксплуатации используемых на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар, утверждённого постановлением администрации муниципального образования город Краснодар от 20.03.2014 № 1616 (далее - Порядок), по результатам проведённого открытого конкурса заключено Инвестиционное соглашение между управлением по организации дорожного движения администрации муниципального образования город Краснодар (департамент транспорта и дорожного хозяйства администрации муниципального образования город Краснодар) и ООО «ЛАНИТ-Юг» (000 «Городские парковки») со сроком действия 7 лет.

В заключение спорного инвестиционного соглашения от 07.05.2014 № 1 сопровождалось соблюдением процедуры, а именно проведением открытого конкурса.

Нормативно-правовой основой заключения соглашения послужили:

-постановление от 01.10.2013 г. № 7550 (с изменениями от 25.02.2015 г.) «О создании и использовании на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар» с утверждённым перечнем парковок (парковочных мест);

-постановление администрации муниципального образования город Краснодар от 01.10.2013 г. №7534 «Об утверждении Порядка создания и использования на платной основе парковок (парковочных мест), расположенных на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар»;

-постановление от 14.10.2013 г. № 7788 «Об установлении максимального размера платы за пользование на платной основе парковками (парковочными местами), расположенными на автомобильных дорогах общего пользования местного значения муниципального образования город Краснодар».

Указанные нормативные акты приняты органом местного самоуправления в пределах своих полномочий, во исполнение распоряжения главы администрации (губернатора) Краснодарского края, в установленном порядке и в соответствии с Федеральным законом от 08.11.2007 г. № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». 

В соответствии с пунктом 7.2 Порядка, а также условиями конкурсной документации, участник конкурса предоставляет заявку на участие в конкурсе в составе которой прилагается бизнес-план инвестиционного проекта, в котором указывается общая стоимость проекта, объем капитальных затрат, сроки реализации, сроки окупаемости и иные сведения. Одним из критериев оценки заявок на участие в конкурсе, установленного конкурсной документацией, являются сроки установки оборудования.

В соответствии с пунктом 8 статьи 448 ГК РФ условия договора, заключенного по результатам торгов в случае, когда его заключение допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах. Данная норма закона, по отношению к статье 451 ГК РФ, является специальной и применяется только к правоотношениям, возникающим по результатам проведения конкурсных процедур.

Суд соглашается с доводом ответчика, в связи с тем, что бизнес-план является составной частью Инвестиционного соглашения и рассчитывается на весь срок его действия, то изменение сроков Инвестиционного соглашения повлечет за собой изменение бизнес-плана, а, следовательно, и критерии, установленные конкурсной документацией. 

Таким образом, изменение сроков Инвестиционного соглашения в соответствии со статьёй 451 ГК РФ повлечёт за собой нарушение специальной нормы, установленной пунктом 8 статьи 448 ГК РФ.

Кроме того, пунктом 23 Порядка предусмотрено заключение соглашения с победителем конкурса по форме согласно приложению к Порядку, согласно условиям которой, установлен срок действия соглашения 7 лет. 

Доводы истца о том, что истцом произведен расчёт суммы недополученных денежных средств от оплаты за пользование парковочными местами, вследствие отклонения от графика создания и ввода в эксплуатацию парковок и сумма неполученной прибыли составляет 4 095 900 руб., судом не принимаются.

Так как инвестиционным соглашением, а именно, п. 14 раздела V, предусмотрено, что при недостижении инвестором доходности, установленной в бизнес-плане, по обстоятельствам, не зависящим от него, по итогам каждого квартала в течение срока действия соглашения инвестор вправе увеличить по согласованию с заказчиком в порядке, определенном пунктом 15 раздела V настоящего соглашения, в свою пользу процент получения денежных средств (выручки), указанный в пункте 13 раздела V настоящего соглашения, до размера соответствия установленному бизнес-планом, но не более 90% от поступивших денежных средств (выручки) за пользование пар ковочными местами.

Суд, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, учитывая конкретные обстоятельства настоящего спора, признает недоказанными как наличие совокупности условий, предусмотренных статьей 451 ГК РФ и необходимых для изменения в судебном порядке инвестиционного договора № 1 от 07.05.2014г., так и обстоятельств, свидетельствующих о том, что продление сроков инвестиционного соглашения восстановит права инвестора, а также судом сделан вывод о том, что стороны, пунктом 14 раздела V, предусмотрели правовой механизм регулирования недостижения инвестором доходности, вследствие наступления обстоятельств, не зависящим от него, в связи с чем, требования истца об изменений сроком инвестиционного соглашения не подлежат удовлетворению.

В силу статьи 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом. В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по оплате госпошлины возлагаются на истца.

Руководствуясь ст. 102-110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд,  вынесший решение.

      Судья                                                                                                   К.Н. Кондратов