ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-64692/17-147-572

г. Москва

15 августа   2017 г.

Резолютивная часть решения оглашена 09.08.2017 г.

Полный текст решения изготовлен 15.08.2017 г.

Председательствующего судьи: Дейна Н.В.  

протокол вел секретарь судебного заседания Демина Е.А.  

Рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению ООО «РПК «Телец» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 20.06.2012, адрес 109387, 

<

...>)

к УФАС по г. Москве (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 09.09.2003, адрес 107078, 

<

...>), ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.04.2004, адрес 125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3), 

третье лицо – ГУП «Московский метрополитен»

об оспаривании заключения по делу №2-19-10216/77-16 о проверке сведений необходимости включения в реестр недобросовестных поставщиков, приказа ФАС России №234/17 от 27.02.2017

с участием

от заявителя – ФИО1 (паспорт, доверенность от 02.03.2017 г.)

от ответчика – УФАС по Москве – ФИО2 (удостоверение, доверенность № 3-48 от 28.12.2016 г.), ФАС России – ФИО3 (удостоверение, доверенность № ИА/26413/17 от 19.04.2017 г.)

от третьего лица – неявка (справка почты)

суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «РПК «Телец» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к УФАС по г. Москве об оспаривании заключения по делу №2-19-10216/77-16 о проверке сведений необходимости включения в реестр недобросовестных поставщиков, приказа ФАС России №234/17 от 27.02.2017. 

Заявитель поддержал заявленные требования. 

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражал, по основаниям изложенным в письменном отзыве. 

Выслушав объяснения представителей, явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 197 АПК РФ, дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями (далее - органы, осуществляющие публичные полномочия), должностных лиц, в том числе судебных приставов - исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ) ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее - РНП) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра (далее -уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) (далее - Официальный сайт).

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее - Положение о ФАС) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов в данной сфере регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013№ 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Как следует из материалов дела, 09.09.2016 в Московское УФАС России поступило обращение ГУП «Московский метрополитен» (вх. № 37773) о проведении проверки факта уклонения ООО «РПК «Телец» от заключения договора на выполнение работ по изготовлению, поставке и установке панно навигации на 31 станций Малого кольца Московской железной дороги (реестровый № 31603968934).

Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд государственного унитарного предприятия города Москвы «Московский ордена Ленина и ордена трудового красного знамени метрополитен имени В.И. Ленина» (далее — Положение о закупках, Положение) размещено в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт, ЕИС) 26.10.2015.

Из представленных на заседание Комиссии материалов и сведений установлено, что Заказчиком проведен запрос котировок в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по изготовлению, поставке и установке панно навигации на 31 станций Малого кольца Московской железной дороги (реестровый № 31603968934).

Согласно представленным материалам и информации в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее — Официальный сайт, ЕИС) 05.08.2016 размещена Закупочная документация. Подведение итогов — 17.08.2016. Начальная (максимальная) цена договора составляет 2 808 341,16 руб. с учетом НДС.

Согласно протоколу рассмотрения и оценки заявок от 17.08.2016 № 4106204, 31603968934/1 Заказчиком принято решение о признании победителем закупки ООО «РПК «Телец», с ценой предложения, равной 1 825 095,00 руб. с НДС.

УФАС г. Москвы, изучив представленные документы, установила следующее.

Подпунктом 43.5 пункта 43 Положения установлено, что по результатам оценки и сопоставления предложений Закупочная комиссия принимает решение о выборе победителя.

Согласно подпункту 3.13.1.15 пункта 3.13.1 Закупочной документации победителем в запросе котировок признается участник закупки, подавший заявку, которая отвечает всем требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок и документации о закупке и в которой указана наиболее низкая цена товаров, работ, услуг. В случае предложения одинаковой, наиболее низкой цены договора (лота) несколькими участниками закупки победителем признается участник закупки, заявка которого поступила ранее предложений других участников закупки.

В соответствии с подпунктами 3.14.2 — 3.14.3 пункта 3.14 Закупочной документацией Заказчик в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола передает победителю запроса предложений проект договора, который составляется путем включения условий исполнения договора, предложенных победителем запроса котировок в проект договора, прилагаемый к документации о закупке.

В течение одного часа с момента получения проекта договора оператор электронной площадки направляет проект договора без электронной подписи лица, имеющего право действовать от имени Заказчика, победителю закупки.

Согласно подпункту 3.14.4 пункта 3.14 Закупочной документации победитель закупки в течение 2 (двух) рабочих дней со дня получения проекта договора направляет оператору электронной площадки проект договора, подписанный электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя, а также одновременно:

-подписанный электронной подписью указанного лица документ, подтверждающий обладание им правом на заключение договора от имени победителя закупки;

-документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора в случае, если Заказчиком было установлено требование обеспечения исполнения договора (банковская гарантия, платежное поручение).

Все требуемые документы на стадии заключения договора в соответствии с условиями настоящей документации о закупке (за исключением проекта договора) должны быть представлены Участником закупки на ЭТП в отсканированном виде в формате *pdf. Каждый документ должен быть представлен в отдельном файле, наименование файла должно содержать информацию о наименовании документа.

Либо в случае наличия замечаний. Победитель закупки в течение 2 (двух) рабочих дней формируют Протокол разногласий к проекту договора.

Согласно пункту 29 Информационной карты Закупочной документации обеспечение исполнение договора и гарантийных обязательств не требуется.

В соответствии с подпунктом 3.14.6 пункта 3.14 Закупочной документации в случае если победитель запроса котировок, в срок, предусмотренный документацией, не представил Заказчику подписанный договор на условиях, указанных в поданной участником заявке и в извещении о проведении запроса котировок, а также обеспечение исполнения договора в случае, если Заказчиком было установлено требование обеспечения исполнения договора, победитель признается уклонившимся от заключения договора.

Таким образом, Заказчиком в Закупочной документации установлен порядок заключения договора с победителем Закупки.

17.08.2016 Заказчиком подписан протокол рассмотрения и оценки заявок №4106204, 31603968934/1, согласно которому принято решение заключить договор с ООО «РПК «Телец».

19.08.2016 Заказчиком был направлен проект договора в адрес ООО «РПК «Телец» посредством функционала ЭТП, в соответствии с требованиями подпункта 3.14.2 пункта 3.14 Закупочной документации. Кроме того, Заказчиком, посредством ЭТП, ООО «РПК «Телец» было уведомлено (дополнительно) о необходимости предоставления приложения №2 к договору.

Согласно подпункту 3.14.4 пункта 3.14 Закупочной документации ООО «РПК «Телец», в срок до 23.08.2016 должно было подписать проект договора.

19.08.2016 согласно пояснениям Заказчика ООО «РПК «Телец» подписало проект договора, однако, не представило обоснование снижение цены договора, а также приложение №2 к договору «расчет стоимости работ».

Согласно пункту 2.1 Проекта договора стоимость отдельных видов работ, выполняемых подрядчиком, указана в расчете стоимости работ, являющейся приложением к договору (приложение № 2 к настоящему договору).

Кроме того, согласно приложению №2 к Проекту договора данное приложение («расчет стоимости работ») заполняется участником закупки в составе заявки на основании своего конкурентного предложения.

Таким образом, 19.08.2016 ООО «РПК «Телец» подписало договор на ЭТП без предоставления расчета стоимости работ, являющегося неотъемлемой частью договора.

Однако, 22.08.2016 приложение №2 к договору, в нарушение требований Закупочной документации, было направлено Заказчику посредством электронной почты.

Таким образом, ООО «РПК «Телец» подписан проект договора без приложения №2 к договору, содержащего расчет стоимости работ ООО «РПК «Телец».

Кроме того, согласно подпункту 5.6.1 пункта 5.6 Закупочной документации в случае если по результатам закупочной процедуры цена договора, предложенная участником закупки, с которым заключается договор, снижена на 25 (двадцать пять) и более процентов от начальной (максимальной) цены договора, победитель, либо такой участник обязан одновременно с подписанием участником закупки проекта договора предоставить Заказчику обоснование снижения цены договора в виде сметного расчета или технико-экономического расчета, включающего в себя гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества поставляемого товара, документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара/оказание услуг/ выполнение работ по предлагаемой цене.

При этом, представленные документы должны соответствовать сведениям, указанным в заявке участника закупки и требованиям документации о закупке о предоставлении документов на стадии заключения договора.

Таким образом, в Закупочной документации отсутствует конкретизированный порядок предоставления обоснования снижения цены, вместе с тем, предоставляется возможным сделать вывод, что обоснование подлежит предоставлению в пределах сроков, предусмотренных для заключения договора с победителем Закупки.

Согласно протоколу от 17.08.2016 №4106204, 31603968934/1 цена предложения ООО «РПК «Телец» - 1 825 095,00 руб. с НДС. Данное ценовое снижено более чем на 30% от начальной (максимальной) цены договора (2 808 341,16 руб.). Следовательно, ООО «РПК «Телец» должно было представить, одновременно с подписанием проекта договора, обоснование снижения цены договора в виде сметного расчета или технико-экономического расчета.

Вместе с тем, ООО «РПК «Телец» не исполнено требование пункта 5.6.1 Закупочной документации, т. к. ООО «РПК «Телец» не предоставлено Заказчику в период, предусмотренный для подписания договора, обоснование снижения цены договора в виде сметного расчета, включающего в себя гарантийное' письмо - от производителя 1.

Кроме того, по состоянию на дату рассмотрения указанного обращения, обоснование снижение цены договора ООО «РПК «Телец» также не представлено.

ООО «РПК «Телец» в ходе заседания Комиссии представило пояснения, а также общество согласилось с тем, что требования документации не были соблюдены по причине невнимательности.

Совокупность вышеуказанных обстоятельств свидетельствует о нарушении ООО «РПК «Телец» требований Закупочной документации, регламентирующих порядок и условия заключения договора. Одновременно, ООО «РПК «Телец», не представило объективного обоснования несовершения и невозможности совершения вышеуказанных действий.

Таким образом, ранее названные обстоятельства исключают возможность оценки действий ООО «РПК «Телец» как соответствующих требованиям документации.

Таким образом, учитывая, что риски связанные с исполнением обязательств поставщика лежат на поставщике, Заказчик исполнил свои обязательства в полном объеме, Комиссия в ходе проверки сведений о необходимости включения в реестр недобросовестных поставщиков приходит к выводу о подтверждении факта уклонения ООО «РПК «Телец» от заключения договора.

Учитывая изложенное, ООО «РПК «Телец» нарушил ООО требований Закупочной документации, регламентирующих порядок и условия заключения договора. Одновременно, ООО «РПК «Телец», не представило объективного обоснования несовершения и невозможности совершения вышеуказанных действий

В ФАС России (центральный аппарат) поступило заключение УФАС г. Москвы, согласно которому сведения об ООО «РПК «Телец» подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом № 223-ФЗ на основании заключения от 16.09.2016 № 2-19-10216/77-16 Комиссии Московского УФАС России.

Таким образом, ФАС России включила сведения об ООО «РПК «Телец» в РНП в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по ведению реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Законом № 223-ФЗ, действовала при этом в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

В силу части 2 статьи 5 Закона № 223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Московское УФАС России, принимая заключение по делу № 2-19-10216/77-16 от 16.09.2017 по рассмотрению обращения заказчика по факту уклонения ООО «РПК «ТЕЛЕЦ» от заключения договора, дает лишь заключение, которое не имеет окончательного решения о включении сведений о заявителе в реестр недобросовестных поставщиков и не является основанием для включения сведений в реестр.

Таким образом, заключение территориального органа носит рекомендательный характер и никоим образом не затрагивает права и законные интересы заявителя и не является актом, на основании которого осуществляется включение сведений в реестр.

Таким образом, заключение Московского УФАС России не относится к числу ненормативных актов государственных органов, которые могут быть обжалованы в порядке ст. 29, 198 АПК РФ и, соответственно, производство по такому делу подлежит прекращению в контексте п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь  п. 1 ч.1 ст. 150 АПК РФ, ст.ст.  110,  167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Производство по заявлению ООО РПК «Телец» в части оспаривания заключения Московского УФАС России от 16.09.16 № 2-19-10216/77-16 – прекратить.

Требования ООО «РПК «Телец»  в части оспаривания приказа ФАС России от 27.02.2017 № 234/17 в части включения сведений  об ООО  «РПК «Телец»   в реестр недобросовестных поставщиков и обязании ответчиков устранить нарушения – оставить без удовлетворения. 

Возвратить ООО «РПК «Телец» из Федерального бюджета РФ 3 000 руб. оплаченной госпошлины.  

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СУДЬЯН.В. Дейна