АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Иркутск                                                                                          Дело № А19-18650/2019 

«24» декабря 2020 года 

Резолютивная часть решения вынесена 18.12.2020. Решение в полном объеме изготовлено 24.12.2020.

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Гурьянова О.П., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сорокиной Е.И., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СМЕШАРИКИ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 197101, 

<

...>, лит. А)

к ИНДИВИДУАЛЬНОМУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЮ ФИО1 (ОГРНИП 315385000002205) 

о взыскании 600 000 руб. 00 коп. 

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

установил:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СМЕШАРИКИ» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением к ИНДИВИДУАЛЬНОМУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЮ ФИО1 о взыскании за нарушение исключительных прав на произведения изобразительного искусства - изображения персонажей анимационного сериала «Смешарики» - Крош, Бараш, Нюша, Лосяш, Ежик, Совунья, Пин, Копатыч - в сумме 600 000 (шестьсот тысяч) рублей; взыскании судебных издержек в размере стоимости услуг нотариуса по составлению протокола обеспечения доказательств путем осмотра информации, находящейся в электронном виде в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования Интернет № 24 АА 3152103 от 21.05.2018. в сумме 21 000 (Двадцать одна тысяча) рублей, также стоимость почтовых отправлений в виде претензии и искового заявления в размере 237,54 (Двести тридцать семь) рублей 54 копейки, а также стоимость выписки из ЕГРИП на сумму 200 рублей. 

Определением от 25.11.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена гр. ФИО2.

Определением от 13.02.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена гр. ФИО3.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте предварительного судебного заседания в порядке ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в судебное заседание не явился; заявил о рассмотрении дела в его отсутствие; в обоснование заявленных требований указал следующее.

В ходе мониторинга сети Интернет ООО «Смешарики» (Правообладатель) стало  известно  о  размещении  на  сайте  http://tort-irkutsk.ru/  изображений  торта  в количестве 8 (восьми) штук:

1. На товаре (торте) в виде объемной фигуры изображен персонаж анимационного сериала «Смешарики» - Крош (стр.16 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

2. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша (стр. 26 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

3. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик (стр. 29 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

4. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Копатыч, Лосяш (стр. 31 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

5. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Бараш, Лосяш, Копатыч (стр. 33 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

6. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Пин, Совунья, Бараш, Копатыч (стр. 34 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

7. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Пин, Совунья, Лосяш (стр. 42 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

8. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Лосяш, Бараш, Копатыч, Пин,  Совунья  (стр.  44  протокола  обеспечения  доказательств  №  24  АА  3152103  от 21.05.2018).

Исключительные права на   произведения – изображения указанных персонажей анимационного      сериала      «Смешарики»     (произведения)      принадлежат      ООО «Смешарики» и ответчику не передавались.

В целях самозащиты гражданских прав, а также в целях фиксации факта использования объектов интеллектуальной собственности Истцом был проведен нотариальный осмотр сайта http:// tort-irkutsk.ru.

Нотариус в протоколе обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018 засвидетельствовал на данном сайте факт использования на товарах в виде объемных фигурок    произведений    -    изображений    персонажей    анимационного    сериала «Смешарики» (Крош, Лосяш, Нюша, Ежик, Совунья,   Копатыч, Пин, Бараш) в целях предложения данных товаров к изготовлению и продаже.

Предложение об изготовлении и продаже кондитерского изделия с зарегистрированным товарным знаком истца на сайте в сети Интернет является способом использования объекта интеллектуальной собственности. Факт предложения к изготовлению и продаже товаров, нарушающих исключительные права ООО «Смешарики» именно ИП ФИО1 подтверждается ответом от ООО «Регтайм», согласно которому администратором доменного имени tort-irkutsk.ru является ФИО1.

Разрешение на использование принадлежащих истцу объектов интеллектуальной собственности путем заключения соответствующего договора ответчику не предоставлялось, в связи с чем такое использование является незаконным.

Полагая, что ИП ФИО1 своими действиями по распространению товара, нарушил   принадлежащие   истцу   исключительные   права   на   товарные   знаки,   ООО «Смешарики» обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлениям.

Ответчик в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом;  исковые требования не признал, указав, что истцом не соблюден досудебный порядок предъявления иска, ответчик не  является надлежащим ответчиком, поскольку осуществляет предпринимательскую деятельность по разработке сайтов на заказ, изготовлением и распространением готовой кондитерской продукции не занимается. У ответчика отсутствуют договорные отношения с кафе, столовыми, ресторанами, кондитерскими цехами и фабриками и отсутствуют в собственности объекты (цеха,  мощности и т. д.) по изготовлению и распространению готовой кондитерской продукции. «Домашняя мастерская «Отличный Вкус», специализирующаяся на приготовлении тортов и капкейков на заказ и которая указана на сайте tort-irkutsk.ru (реквизиты и телефоны), не относится к ИП ФИО1 Фотографии тортов, на которые размещены на сайте, не доказывают факта изготовления данных тортов, и извлечения прибыли, так как таких изображений в свободном доступе в интернете очень много. Доказательств иного, то есть извлечения ответчиком дохода от деятельности по изготовлению продукции с изображением спорных персонажей, заявителем не представлено. Лица, чьи данные указаны на сайте сотрудниками ответчика не являются. Ответчиком указано на отсутствие причинения деятельностью ИП ФИО1 убытков ООО «Смешарики». В представленном в материалы дела протоколе отсутствует указание на дату и номер приказа органа юстиции о назначении ФИО4 в качестве временно исполняющего обязанности нотариуса Красноярского нотариального округа ФИО5. Так же в вышеуказанном протоколе   указанные    данные    о    компьютере:    процессор    Intel(R) Core(TM)i3-4360 @3.70GHZ 3.70GHZ - не позволяют идентифицировать компьютер, с которого производился осмотр сайта.

Кроме того, в протоколе обеспечения доказательства путем осмотра информации, находящейся в электронном виде в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования Интернет от 21.05.2018 г. указано, что по письменному заявлению ФИО6 был зафиксирован факт размещения в каталоге продукции и изображением персонажей мультсериала «Смешарики». ФИО6 не является сотрудником ООО «Смешарики» или Некоммерческого партнерства «Красноярск против пиратства» и никак не связан с деятельностью этих организаций, т.е. он не заинтересованное лицо.

Кроме того, ИП ФИО1 не является крупным субъектом предпринимательской деятельности. ИП ФИО1 не является собственником сайта и не несет ответственности за информацию размещенную заказчиком (ФИО2). Ответчик является информационным посредником, который в силу ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав.

Также ответчик в разумные сроки принял меры для устранения указанного нарушения прав истца, что является основанием для освобождения его от ответственности за нарушение исключительных прав истца.

На сегодняшний день ответчик не является владельцем домена tort-irkutsk.ru, что подтверждается Свидетельством о регистрации доменного имени, в связи с истечением срока его действия. На сегодняшний день, данный домен принадлежит другому лицу исходя из сведений сети интернет (скриншот прилагается).

Третьи лица ФИО2 и ФИО3, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства в порядке ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в судебное заседание представителей не направили; отзыв по существу заявленных исковых требований не представили.

В судебном заседании в порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв до 18.12.2020 до 09-30 часов. Информация о времени и месте проведения заседания размещена на официальном сайте федеральных арбитражных судов Российской Федерации в сети Интернет (www.arbitr.ru) в разделах «Картотека арбитражных дел» (kad.arbitr.ru) и «Календарь судебных заседаний» (rad.arbitr.ru).

По окончании перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, без участия сторон.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд полагает заявленные требования необоснованными и неподлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ООО «Смешарики» является обладателем исключительных авторских прав на произведения изобразительного искусства - изображения (рисунки) персонажей анимационного сериала «Смешарики» - «Крош», «Лосяш», «Нюша», «Ежик», «Совунья», «Копатыч», «Пин», «Бараш». 

Это обстоятельство подтверждено сведениями заключенного между ООО «Смешарики» (заказчиком) и ФИО7 (автором) авторского договора заказа от 15.05.2003 №15/05-ФЗ/С, по условиям которого, автор обязался разработать образы, имена, логотип, произведения фирменного стиля для проекта «Смешарики» для их использования в Brandbook и в иных проектах заказчика (пункт 1.1 договора). В соответствии с условиями авторского договора заказчику передаются права на произведение под названием «Смешарики», разработку сценария, создание и прорисовку персонажей, сюжета мультипликационного сериала (пункт 4.1 договора). 

В ходе мониторинга сети Интернет ООО «Смешарики» (далее – Правообладатель) стало  известно  о  размещении  на  сайте  http://tort-irkutsk.ru/  изображений  торта  в количестве 8 (восьми) штук:

1. На товаре (торте) в виде объемной фигуры изображен персонаж анимационного сериала «Смешарики» - Крош (стр.16 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

2. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша (стр. 26 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

3. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик (стр. 29 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

4. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Копатыч, Лосяш (стр. 31 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

5. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Бараш, Лосяш, Копатыч (стр. 33 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

6. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Пин, Совунья, Бараш, Копатыч (стр. 34 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

7. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Пин, Совунья, Лосяш (стр. 42 протокола обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018).

8. На товаре (торте) в виде объемных фигурок изображены персонажи анимационного сериала «Смешарики»: Крош, Нюша, Ежик, Лосяш, Бараш, Копатыч, Пин,  Совунья  (стр.  44  протокола  обеспечения  доказательств  №  24  АА  3152103  от 21.05.2018).

Предложение об изготовлении и продаже кондитерского изделия с зарегистрированным товарным знаком истца на сайте в сети Интернет является способом использования объекта интеллектуальной собственности.

Факт предложения к изготовлению и продаже товаров, нарушающих исключительные права ООО «Смешарики» именно ИП ФИО1  подтверждается ответом от ООО «Регтайм», согласно которому администратором доменного имени tort- irkutsk.ru является ФИО1.

Согласно п. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если этим Код екс ом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодекс ом. 

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными этим Кодексом, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим К оде кс ом. 

В соответствии с п/п 14 п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе товарные знаки и знаки обслуживания.

В силу п. 1 ст. 1477 Гражданского кодекса РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья 1481 ).

На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство на товарный знак. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве (п.п. 1, 2 ст. 1481 Гражданского кодекса РФ).

Из положений ст. 1484 Гражданского кодекса РФ следует, что лицу, на имя которого зарегистрирован товарный  знак (правообладателю), принадлежит  исключительное право использования товарного знака в соответствии со  статьей 1229  Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак (пункт 1). 

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации  товаров,  работ  или  услуг,  в  отношении  которых  товарный  знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и  ярмарках или  иным  образом вводятся  в гражданский оборот на территории Российской федерации, либо или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский  оборот;  4)  в  предложениях  о продаже  товаров,  о выполнении  работ,  об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации (пункт 2). Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения  в  отношении  товаров,  для  индивидуализации  которых  товарный  знак зарегистрирован,  или  однородных  товаров,  если  в  результате  такого  использования возникнет вероятность смешения (пункт 3).

В целях самозащиты гражданских прав, а также в целях фиксации факта использования объектов интеллектуальной собственности истцом был проведен нотариальный осмотр сайта http:// tort-irkutsk.ru.

В подтверждение факта нарушения авторских прав правообладателя истцом представлена копия протокола обеспечения доказательства путем осмотра информации, находящейся в электронном виде в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования Интернет № 24 АА3152103, которым ФИО4, временно исполняющий обязанности нотариуса Красноярского нотариального округа ФИО5 засвидетельствовала на в каталоге продукции на сайте http://tort-irkutsk.ru следующих  позиций  в  категории  «3D  Торты»:  «50246»,  «41060»,  «41023»,  «41008»,«40553»;  в  категории  «Детские  торты»:  «61247»;  в  категории  «Капкейки»:  «608014»,«51235»,  «50921»;  в  категории  «Праздничные  торты»:  «40936»,  «40934»,  «102»;  в категории  «Торты  на  день  рождения»:  «41133»,  «41104»,  «41060»,  «41048»,  «41010», «501107»,  «50173»,  «40934»,  в  категории  «Фототорты»:  «61214»,  «60951»,  «60492», «51049», «41010», «167», торт зеленого цвета с изображением Маши и Медведя и ромашками вокруг, торт с изображением Маши и Медведя, по краям которого сидят персонажи мультсериала «Смешарики», а также информацию о контактах.

Согласно ответу ООО «Регтайм» администратором доменного имени tort-irkutsk.ru является ФИО1.

Возражая против удовлетворения заявленных исковым требований, ответчиком указано, что ответчик не является надлежащим ответчиком, поскольку осуществляет предпринимательскую деятельность по разработке сайтов на заказ, изготовлением и распространением готовой кондитерской продукции не занимается. У ответчика отсутствуют договорные отношения с кафе, столовыми, ресторанами, кондитерскими цехами и фабриками и отсутствуют в собственности объектов недвижимости по изготовлению и распространению готовой кондитерской продукции. «Домашняя мастерская «Отличный Вкус», специализирующаяся на приготовлении тортов и капкейков на заказ и которая указана на сайте tort-irkutsk.ru (реквизиты и телефоны), не относится к ИП ФИО1 Фотографии тортов, на которые размещены на сайте, не доказывают факта изготовления данных тортов, и извлечения прибыли, так как таких изображений в свободном доступе в интернете очень много. Доказательств иного, то есть извлечения ответчиком дохода от деятельности по изготовлению продукции с изображением спорных персонажей, заявителем не представлено. Лица, чьи данные указаны на сайте, сотрудниками ответчика не являются. Ответчиком указано на отсутствие причинения деятельностью ИП ФИО1 убытков ООО «Смешарики».

Согласно представленной выписке из ЕГРИП по состоянию на 14.08.2019 основным видом деятельности  ИП ФИО1 является деятельность рекламных агентств.

Как следует из отзыва ответчика, непосредственно им осуществляется деятельность по разработке программного обеспечения (код деятельности 62.01, 62.02., 62.09, 63.11).

В соответствии с п. 45 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 №91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных  видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации», в порядке обеспечения доказательств нотариусом составляется протокол, в котором указываются, в том числе, фамилия,  инициалы  нотариуса,  производившего допрос,  дата  и  номер  приказа  органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы.

Между тем, в представленном в материалы дела протоколе отсутствует указание на дату и номер приказа органа юстиции о назначении ФИО4 в качестве временно исполняющего обязанности нотариуса Красноярского нотариального округа ФИО5.

Также в вышеуказанном протоколе указанные данные о компьютере: процессор Intel(R) Core(TM)i3-4360 @3.70GHZ 3.70GHZ- не позволяют идентифицировать компьютер, с которого производился осмотр сайта.

Кроме того, в протоколе обеспечения доказательства путем осмотра информации, находящейся в электронном виде в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования Интернет от 21.05.2018 указано, что по письменному заявлению ФИО6 был зафиксирован факт размещения в каталоге продукции и изображением персонажей мультсериала «Смешарики».

В силу ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Таким образом, основанием для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе.

Доказательства того, что ФИО6 является сотрудником ООО «Смешарики» или Некоммерческого партнерства «Красноярск против пиратства» истцом не представлены, следовательно, ФИО6 не является заинтересованным лицом.

Таким образом, представленный протокол обеспечения доказательств № 24 АА 3152103 от 21.05.2018 г. не отвечает признакам относимости, допустимости и достоверности.

Ответчик в обоснование своих возражений указал, что ИП ФИО1 не является собственником сайта и не несет ответственности за информацию размещенную заказчиком (ФИО2), поскольку является информационным посредником, который в силу ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав.

Возражая против довода ответчика  истец указал, что ИП ФИО1 является администратором доменного имени tort-irkutsk.ru, соответственно несет ответственность за осуществляемую на этом сайте деятельность.

В соответствии с условиями представленного ответчиком договора на разработку сайта от «15» сентября 2013, заключенного между ФИО2 («Заказчик») и ФИО1 («Исполнитель»), Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязанности по разработке, изготовлению и размещению Сайта - (далее по тексту - Сайт) Заказчика в сети Интернет. Исполнитель берёт на себя обязательства по выполнению работ по созданию Сайта Заказчика, указанных в Приложении №1 настоящего договора. В процессе проведения работ по созданию Сайта Исполнитель обязуется предложить Заказчику от макетов дизайна на выбор. На основе одного утверждённого Заказчиком макета дизайна происходит создание Сайта. После окончания работ по созданию Сайта по желанию Заказчика Исполнитель обязан однократно внести в созданный Сайт правки и выполнить доработки, не влекущие изменения в структуре и/или дизайнерском решении Сайта. Доработки 

Согласно п. 4.4. договора на разработку сайта от «15» сентября 2013 Исполнитель не несет юридической, материальной или иною ответственность за размещенную Заказчиком информацию на принадлежащем ему Сайте и вправе расторгнуть настоящий договор в случае размещения Заказчиком информации, которая противоречит нормам законодательства Российской Федерации в области информационной политики и рекламы. Заказчик обязуется использовать сеть Интернет только легальным способом и не переносить на Исполнителя ответственность за ущерб любого рода, понесенный Заказчиком или третьей стороной в ходе использования Заказчиком услуг Исполнителя (пункт 4.6 договора).

В соответствии с п. 8.1 договора по завершении работ по проекту Исполнитель передает Заказчику исключительные права на следующие элементы созданного Сайта: Текстовые материалы, размещённые на страницах Сайта (пункт 8.1.1. договора), графические элементы, используемые при оформлении Сайта. Исполнитель не может гарантировать соблюдение третьими лицами исключительных прав Заказчика на текстовые материалы и графические элементы, используемые на Сайте, с момента сдачи результатов работ по настоящему договору. При этом Заказчик гарантирует, что все предоставленные материалы (графические и текстовые) принадлежат ему и свободны от претензий третьих лиц (п. 8.1.2 договора).

Согласно п. 8.2. договора по завершении работ по проекту Исполнитель передает Заказчику неисключительные права на следующие Элементы Сайта: система управления Сайтом (смс): шаблон Сайта, исключая текстовое и графическое наполнение, являющееся собственностью Заказчика и предоставленное им для разработки Сайта.

Переданные Исполнителем Заказчику имущественные права на Сайт согласно условиям настоящего договора не имеют ограничений по территории их использования (пункт 8.3 договора).

Согласно п. 1 ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ лицо, осуществляющее передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети «Интернет», лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно- телекоммуникационной сети, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети, - информационный посредник - несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационной сети на общих основаниях, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии вины с учетом особенностей, установленных пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

Согласно абз. 2 п. 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 г. N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление № 10) является ли конкретное лицо информационным посредником, устанавливается судом с учетом характера осуществляемой таким лицом деятельности. Если лицо осуществляет деятельность, которая указана в статье 1253.1 ГК РФ, то такое лицо признается информационным посредником в части осуществления данной деятельности.

Ответственность информационных посредников, в том числе и за нарушения в сфере предпринимательской деятельности, наступает при наличии вины.

Согласно п. 78 Постановления № 10 владелец сайта самостоятельного определяет порядок использования сайта (пункт 17 статьи 2 Федерального закона от 27 июля 2006 года N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", далее - Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"), поэтому бремя доказывания того, что материал, включающий результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, на сайте размещен третьими лицами, а не владельцем сайта и, соответственно, последний является информационным посредником, лежит на владельце сайта. При отсутствии таких доказательств  презюмируется,  что  владелец  сайта  является  лицом,  непосредственно использующим соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Если владелец сайта вносит изменения в размещаемый третьими лицами на сайте материал, содержащий результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, разрешение вопроса об отнесении его к информационным посредникам зависит от того, насколько активную роль он выполнял в формировании размещаемого материала и (или) получал ли он доходы непосредственно от неправомерного размещения материала. Существенная переработка материала и (или) получение указанных доходов владельцем сайта может свидетельствовать о том, что он является не информационным посредником, а лицом, непосредственно использующим соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Если иное не следует из обстоятельств дела и представленных доказательств, в частности из размещенной на сайте информации (часть 2 статьи 10 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"), презюмируется, что владельцем сайта является администратор доменного имени, адресующего на соответствующий сайт.

Согласно ч. 2 ст. 10 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" владелец сайта в сети "Интернет" обязан разместить на принадлежащем ему сайте информацию о своих наименовании, месте нахождения и адресе, адресе электронной почты для направления заявления, указанного в статье 15.7 настоящего Федерального закона, а также вправе предусмотреть возможность направления этого заявления посредством заполнения электронной формы на сайте в сети "Интернет".

В представленном истцом протоколе обеспечения доказательств от 21.05.2018 (скриншот страницы сайта - контакты), на сайте tort-irkutsk.ru указаны контакты владельца сайта.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 25.11.2019 и повторным определением Арбитражного суда Иркутской области от 16.01.2020  судом истребованы дополнительные доказательства у ООО "Ардис" (236010, 

<

...>) – сведения о владельце домена tort-irkutsk.ru.

Из ответа ООО "Ардис" от 24.12.2019 доменное имя на tort-irkutsk.ru зарегистрировано на следующие данные: Администратор Туров Лев Сергеевич, дата рождения 1985-02-05, паспорт МН487461, выдан Октябрьским РОХУМВД Украины в Харьковской области 1997-07-08, телефон 

<

***>, адрес электронной почты  levturov@gmail.com, адрес 02000, 

<

...>.

Таким образом, доказательства принадлежности, указанных на сайте tort-irkutsk.ru данных ответчику судом не установлено.

Из отзыва ответчика следует, что на момент создания сайта, то есть в 2013, Заказчиком, то есть ФИО2, не размещалась какая-либо информация, противоречащая действующему законодательству. Возможно, в дальнейшем она и была размещена, но на тот момент ответчик уже эту ситуацию не контролировал, что подтверждается условиями заключенного между ФИО2 и ответчиком договора.

Таким образом, ответчик предоставил заказчику возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети.

В силу п. 3 ст. 1253.1 Гражданского кодекса РФ информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:

1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным;

2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о  нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети «Интернет», на которых размещен такой материал, своевременно принял  необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут быть установлены законом. 

Согласно правовой позиции ВАС РФ, выраженной в Постановлениях Президиума от 23 декабря 2008 года № 10962/08 и от 01 ноября 2011 года № 6672/11, судам следует учитывать степень вовлечения информационного посредника в процесс передачи хранения и обработки информации, возможность контролировать и изменять ее содержание. Информационный посредник не несет ответственности за передаваемую информацию, если он не инициирует ее передачу, не выбирает получателя информации, не влияет на ее целостность, а также принимает превентивные меры по предотвращению использования объектов исключительных прав без согласия правообладателя.

В связи с этим при рассмотрении аналогичных дел судам необходимо проверять: получил ли информационный посредник прибыль от деятельности, связанной с использованием исключительных прав других субъектов, которую осуществляли лица, пользующиеся его услугами; установлены ли ограничения объема размещаемой информации, ее доступности для неопределенного круга пользователей, наличие в пользовательском соглашении обязанности пользователя по соблюдению законодательства Российской Федерации при размещении контента и безусловного права провайдера удалить незаконно размещенный контент; отсутствие технологических условий (программ), способствующих нарушению исключительных прав, а также наличие специальных эффективных программ, позволяющих предупредить, отследить или удалить размещенные контрафактные произведения.

Судам следует также оценивать действия информационного посредника по удалению, блокированию спорного контента или доступа нарушителя к сайту при получении извещения правообладателя о факте нарушения исключительных прав, а также в случае иной возможности узнать (в том числе из широкого обсуждения в средствах массовой информации) об использовании его Интернет-ресурса с нарушением исключительных прав других лиц. При отсутствии со стороны информационного посредника - в течение разумного срока действий по пресечению таких нарушений либо в случае его пассивного поведения, демонстративного и публичного отстранения от содержания контента суд может признать наличие вины информационного посредника в допущенном правонарушении и привлечь его к ответственности.

Из представленных ответчиком доказательств следует, что после получения претензии от Истца ИП ФИО1 незамедлительно были приняты все необходимые меры  для  устранения  данного  нарушения,  в  частности,  фотографии  с  изображением произведений, нарушающих исключительные права истца, были откреплены от домена.

Согласно свидетельству о регистрации доменного имени, выданного ООО «Бегет» 04.10.2019 владельцем доменного имени tort-irkutsk.ru с 13.10.2013 по 13.10.2019 являлся ФИО1. Как установлено выше по состоянию на 24.12.2019 владельцем доменного имени tort-irkutsk.ru является Туров Лев Сергеевич

Таким образом, суд соглашается с доводами ответчика относительного того, что сайт, на котором размещались фотографии с изображением персонажей, исключительные права, на использование которых принадлежат истцу, уже не существует, как и той информации, которая нарушает его права.

Кроме того, ответчик в разумные сроки принял меры для устранения указанного нарушения прав истца, что является основанием для освобождения его от ответственности за нарушение исключительных прав истца.

При таких обстоятельствах в удовлетворении требований о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав истца в размере 600 000 руб. следует отказать.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Истцом при подаче искового заявления по платежному поручению от 23.07.2019 № 4770 уплачена государственная пошлина на сумму 15 000 руб. 

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований судебные расходы по уплате госпошлины относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса РФ, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца со дня его принятия.

Судья         О. П. Гурьянов