Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-2409/2023

21 июня 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2023 года. Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судьи Швец Е.А.

судей Вертопраховой Е.В., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от акционерного общества «Дальневосточная распределительная сетевая компания»: явка не обеспечена; 

от акционерного общества «РусГидро Снабжение»: Ребус Л.В., по доверенности от 01.06.2023 № 33;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области: ФИО2, по доверенности от 20.12.2022 № 01-557;

от третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО»: явка не обеспечена;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Дальневосточная распределительная сетевая компания», акционерного общества «РусГидро Снабжение»

на решение от  07.04.2023

по делу № А04-785/2023

Арбитражного суда Амурской области

по  заявлению  акционерного общества «Дальневосточная распределительная сетевая компания»; акционерного общества «РусГидро Снабжение»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области

о признании недействительными решения, предписания 

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО»

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» (далее - АО «ДРСК, заявитель) акционерное общество «РусГидро Снабжение»   (далее - АО «РусГидро Снабжение», заявитель) обратились в арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее - Амурское УФАС России, антимонопольный орган) от 09.12.2022 по делу № 028/10/18.1-715/2022 и предписания от 09.12.2022 по делу № 028/10/18.1-162/2022, взыскании судебных расходов. 

 К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» (далее - ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО», третье лицо).

Решением от 07.04.2023 суд в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с решением суда, заявители обратились с апелляционной жалобой, в которой просят отменить решение суда первой инстанции, ввиду неправильного применения судом норм материального права, несоответствия выводов суда обстоятельствам дела.

 Представитель АО «РусГидро Снабжение» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.

Амурское УФАС России в представленном отзыве, представитель в судебном заседании, отклонили доводы апелляционной жалобы, как несостоятельные, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участие  в заседании суда апелляционной инстанции не принимало. Жалоба рассмотрена в его отсутствие в соответствие с частью  5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив представленные материалы дела, проверив обоснованность доводов жалобы и возражений на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены   судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела, 07.09.2022 заказчиком - АО «ДРСК» на электронной площадке АО «РАД» https://tender.lot-online.ru/ и официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru опубликовано извещение 32211580318 о проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по строительству одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР) для нужд АО «ДРСК» Лот № 1 (ГКПЗ № 200901-КС ПИР СМР-2022-ДРСК). 

Начальная (максимальная) цена договора установлена в размере 240 192 199,00 рублей. 

Закупка осуществлена в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) и Положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденным протоколом Совета директоров от 04.12.2019 № 300 (далее - Положение о закупке). 

Дата начала срока подачи заявок 28.07.2022, дата и время окончания подачи заявок - 16.09.2022 в 15:30, дата подведения итогов - 31.10.2022.

Протоколом от 02.11.2022 № 3/Р заявка ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» отклонена от дальнейшего рассмотрения на основании п.4.9.6, (а) Документации о закупке, как несоответствующая следующим требованиям: 

в приложенных выписках СРО по изысканиям и проектированию компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств указан - 1 уровень (предельный размер обязательств по договорам не превышает 25 000 000 руб.), при этом стоимость заявки составляет 288 230 638,80 руб., что не соответствует условиям пункта 6.1 Технических требований (Приложение №1 к Документации о закупке), в котором установлено следующее требование: «В составе заявки участник должен представить копию действующей выписки из реестра членов СРО, выданной не ранее одного месяца до даты подачи заявки, по форме, установленной органом надзора за саморегулируемыми организациями, с указанием сведений об уровне ответственности участника: 

по компенсационному фонду возмещения вреда; по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств. 

Оценка соответствия уровня ответственности участника по компенсационному фонду возмещения вреда будет осуществляться исходя из предложенной участником стоимости (включая налоги и сборы) каждого из указанных видов работ в отдельности, а по   компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств - исходя из предложенной участником цены заявки/оферты (включая налоги и сборы)».

На основании поступившей жалобы  ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» на действия заказчика, организатора закупки закупочной комиссии по неправомерному отклонению заявки, Амурским УФАС России принято решение от 09.12.2022   № 028/10/18.1-715/2022. 

Решением Амурского УФАС России постановлено: 

            1. Признать жалобу общества с ограниченной ответственностью «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» обоснованной. 

2. Признать в действиях закупочной комиссии заказчика - Акционерного общества «Дальневосточная распределительная сетевая компания» нарушение пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и подпункта «г» пункта 1.4.2.2 Положения о закупке. 

3. Выдать заказчику и организатору торгов предписание об устранении допущенных нарушений. 

4. Передать материалы дела должностному лицу Амурского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства. 

09.12.2022 Амурским УФАС России заявителям выдано предписание по делу № 028/10/18.1-162/2022 заказчику АО «ДРСК», организатору торгов АО «РусГидро Снабжение» в срок до 30.12.2022 отменить протокол заседания закупочной комиссии от 02.11.2022 № 3/Р, осуществить повторное рассмотрение заявок по аукциону в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по строительству одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот-Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР) для нужд АО «ДРСК» Лот № 1 (ГКПЗ № 200901-КС ПИР СММР-2022-ДРСК), объявленного извещением от 07.09.2022 № 32211580318, с учетом принято комиссией Амурского УФАС России решения по делу № 028/01/18.1-715/2021; продолжить процедуру торгов в соответствии с требованиями законодательства. 

Не согласившись с указанным решением и предписанием, полагая, что они не соответствуют законодательству и нарушают права и интересы заявителей, АО «РусГидро Снабжение», АО «ДРСК»  обратились с заявлением в суд. 

Из положений части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ следует, что основанием для принятия решения суда о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц являются одновременно два условия, несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об отсутствии указанных условий. При этом обоснованно суд исходил из следующего.

 Пунктами 2, 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в числе которых требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, требования к участникам закупки. 

Частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) установлено, что предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, по договору подряда на осуществление сноса, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящим Кодексом. 

Согласно части 3 статьи 55.8 ГрК РФ член саморегулируемой организации имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, по договору подряда на осуществление сноса, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, при соблюдении в совокупности следующих условий: - наличие у саморегулируемой организации, членом которой является такое лицо, компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированного в соответствии со статьями 55.4 и 55.16 ГрК РФ; - если совокупный размер обязательств по указанным в абзаце первом настоящей части договорам не превышает предельный размер обязательств, исходя из которого, таким лицом был внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с частью 11 или 13 статьи 55.16 настоящего Кодекса. Количество договоров подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса, которые могут быть заключены членом саморегулируемой организации с использованием конкурентных способов заключения договоров, не ограничивается. 

В соответствии с частью 5.2 статьи 48 ГрК РФ договором подряда на подготовку проектной документации может быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий. В этом случае указанное физическое или юридическое лицо осуществляет также организацию и координацию работ по инженерным изысканиям и несет ответственность за достоверность, качество неполноту выполненных инженерных изысканий. Этим договором также может быть предусмотрено обеспечение получения указанным физическим или юридическим лицом технических условий.

Частями 10-13 статьи 55.16 ГрК РФ установлены условия и размеры взносов членами саморегулируемых организаций в компенсационные фонды возмещения вреда и обеспечения договорных обязательств.  

В соответствии со статьей 55.17 ГрК РФ саморегулируемая организация обязана вести реестр членов саморегулируемой организации (часть 1); в реестре членов саморегулируемой организации в отношении каждого ее члена должны содержаться, в том числе сведения об уровне ответственности члена саморегулируемой организации по обязательствам по договорам подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, в соответствии с которым указанным членом внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств (пункт 5 части 2); саморегулируемая организация обязана предоставить по запросу заинтересованного лица выписку из реестра членов саморегулируемой организации в срок не более чем три рабочих дня со дня поступления указанного запроса (часть 4).

Судом установлено, что подпунктом «г» пункта 1.4.2.2 Положения о закупке установлены цели и принципы регламентации закупочной деятельности, процедура которой предполагает действия, направленные на достижение равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам там, где такая конкуренция возможна - а где невозможна - обеспечение повышенного внутреннего контроля. 

Согласно пункту 4.9.2 Документации в рамках рассмотрения заявок (отборочной стадии) осуществляется проверка каждой заявки на предмет соответствия отборочным критериям, установленным в разделе 12 (ПРИЛОЖЕНИЕ № 5 - ОТБОРОЧНЫЕ КРИТЕРИИ РАССМОТРЕНИЯ ЗАЯВОК). В приложении № 5 Документации установлено, что в качестве отборочного критерия рассмотрения заявок установлено соответствие технических предложений Участника требованиям Заказчика, указанным в Технических требованиях. 

Подпунктом 3 пункта 6.1 части 6 Технических требований документации установлено, что участник закупки должен являться членом саморегулируемой организации, основанной на членстве лиц: - осуществляющих строительство, и зарегистрированной на территории субъекта Российской Федерации, в котором зарегистрирован участник (с учетом, исключений, предусмотренных законодательством); - выполняющих инженерные изыскания; - осуществляющих подготовку проектной документации, и иметь право выполнять работы в отношении объектов капитального строительства: - объекты капитального строительства (кроме особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, объектов использования атомной энергии). В составе заявки участник должен представить копию действующей выписки из реестра членов СРО, выданную не ранее одного месяца до даты подачи заявки, по форме, установленной органом надзора за саморегулируемыми организациями, с указанием сведений об уровне ответственности участника: - по компенсационному фонду возмещения вреда; - по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств. Оценка соответствия уровня ответственности участника по компенсационному фонду возмещения вреда будет осуществляться исходя из предложенной участником стоимости (включая налоги и сборы) каждого из указанных видов работ в отдельности, а по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств - исходя из предложенной участником цены заявки/оферты (включая налоги и сборы). 

Подпунктом «а» пункта 4.9.6 Документации установлено, что по результатам рассмотрения заявок (проведения отборочной стадии) Закупочная комиссия отклоняет несоответствующие заявки на основание несоответствие заявки по составу, содержанию и правильности оформления требованиям Документации о закупке, в том числе наличие недостоверных сведений или намеренно искаженной информации или документов, а также внутренних противоречий между различными частями и/или документами заявки. 

Согласно материалам дела, ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» в составе заявки приложены выписки из реестра членов СРО: - выписка из реестра членов саморегулируемой организации от 04.08.2022 № 1087 с первым уровнем ответственности члена саморегулируемой организации на выполнение инженерных изысканий, стоимость которых по одному договору подряда на выполнение инженерных изысканий не превышает двадцать пять миллионов рублей.

 Предельный размер обязательств по договорам не превышает двадцать пять миллионов рублей; - выписка из реестра членов саморегулируемой организации от 04.08.2022 № 1511 с первым уровнем ответственности члена саморегулируемой организации на подготовку проектной документации, стоимость которой по одному договору подряда на подготовку  проектной документации не превышает двадцать пять миллионов рублей. 

Предельный размер обязательств по договорам не превышает двадцать пять миллионов рублей; - выписка из реестра членов саморегулируемой организации от 04.08.2022 № 2621 организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство с четвертым уровнем ответственности члена саморегулируемой организации, где стоимость работ по одному договору не превышает 10 000 000 000 рублей. Предельный размер обязательств по договорам не превышает 10 000 000 000 руб. 

Как установлено судом, из позиции заявителей следует, что уровень ответственности участника по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств в указанных саморегулируемых организациях должен соответствовать предельному размеру обязательств по договору в целом, а не стоимости соответствующих работ. 

Таким образом, по мнению заявителей, участник закупки должен предоставить выписки из реестра членов саморегулируемой организации на осуществление строительства, выполняющих инженерные изыскания и осуществление подготовки проектной документации с предельным размером обязательств равным общей сумме контракта. 

 Вместе с тем, согласно структуре НМЦ приложения № 7 к Документации в работы включены следующие работы на общую сумму 240 192 199,00 рублей: изыскательские работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 5 880 318,67 рублей;  проектные работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 3 920 212,45 рублей; строительно-монтажные работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 230 391 667,884 рублей. 

Таким образом, предметом закупки предусмотрено выполнение трех различных видов работ с поэтапной приемкой согласно техническим требованиям документации. 

В соответствии с частью 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). 

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. ГрК РФ не установлен порядок определения совокупного размера обязательств по договорам подряда, в случае если контракт квалифицирован как смешанный договор, содержащий в себе элементы трех договоров на выполнение строительных работ, работ по инженерным изысканиям и подготовке проектной документации. 

Соответственно, если в договоре не установлена стоимость работ по отдельным направлениям, уровень ответственности определяется исходя из стоимости договора. Если стоимость работ по отдельным направлениям определена, уровень ответственности необходимо определять исходя из стоимости работ по отдельным направлениям.

ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» в коммерческом предложении предложена следующая стоимость выполнения работ: изыскательские работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 5 880 318,67 рублей; проектные работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 3 920 212,45 рублей; строительно-монтажные работы по мероприятию «Строительство одноцепной ЛЭП 110 кВ Томмот - Хвойный от ПС 220 кВ Томмот до границ земельного участка заявителя (в том числе ПИР)» на сумму 230 391 667,884 рублей.

Таким образом, предложенные ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» в составе заявки выписки СРО по изысканиям и проектированию, как верно указал суд первой инстанции, соответствуют требованиям документации, поскольку компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств первого уровня соответствует объему работ на указанные в размере 5 880 318,67 рублей и 3 920 212,45 рублей.

Доводы заявителей, что предельный размер обязательств должен определяться предложенной участником ценой договора в целом, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку из условий технических требований Документации следует, что оценка соответствия уровня ответственности участника по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств определяется, исходя из предложенной участником цены заявки/оферты, а ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» предложило цену по каждому из трех видов работ отдельно исходя из условий Документации. 

При таких обстоятельствах комиссия Амурского УФАС пришла к правильным выводам о допущенном со стороны закупочной комиссии нарушении п.п. «г» п. 1.4.2.2 Положения о закупке и п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона о закупках. 

Оценив представленные доказательства в совокупности и взаимосвязи, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что оспариваемое решение антимонопольного органа является законным и обоснованным не нарушает права и законные интересы заявителя, выданное на основе законного решения предписание также правомерно признано законным.

 Довод заявителей о том, что ООО «УНР-524 ПОЛИМЕРТЕПЛО» в жалобе оспаривало положения документации о закупке, в связи с чем антимонопольный орган вышел за пределы доводов жалобы, является несостоятельным, поскольку жалоба подана на действия закупочной комиссии по отклонению заявки общества и рассмотрена антимонопольным органом в пределах соответствующих доводов. 

Выводов о наличии нарушений в документации о закупке оспариваемое решение и предписание не содержат. 

 Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, сводящиеся к иной, чем у арбитражного суда, неверной трактовке законодательства, не могут служить основаниями для отмены судебного акта, так как не свидетельствуют о нарушении арбитражным судом первой инстанции норм права.

В полном соответствии с имеющимися доказательствами судом первой инстанции определены фактические обстоятельства дела. Нарушений в правильности применения норм материального и процессуального права судом первой инстанции не допущено, в связи с чем оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от  07.04.2023 по делу № А04-785/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу «Дальневосточная распределительная сетевая компания» из федерального бюджета уплаченную платежным поручением  от 20.04.2023 № 14079 государственную пошлину в размере 750 рублей.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

            Е.А. Швец

Судьи

Е.В. Вертопрахова

 

Е.И. Сапрыкина