Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-15573/2020

09 января 2021 года

г.Санкт-Петербург

Резолютивная часть решения объявлена 17 ноября 2020 года. Полный текст решения изготовлен 09 января 2021 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи Анисимовой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель: общество с ограниченной ответственностью «БОНЭКО»,

заинтересованное лицо: Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу, 

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Промикс»,

о признании незаконным и отмене постановления от 30.01.2020 №78-00-08/24-0095-2020 по делу об административном правонарушении

при участии

от заявителя: ФИО2 на основании доверенности от 10.06.2019,

от заинтересованного лица:  извещено, представитель не явился,

от третьего лица: ФИО2  на основании доверенности от 13.07.2020,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Бонэко» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу (далее – Управление) от 30.01.2020 №78-00-08/24-0095-2020 по делу об административном правонарушении.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица привлечено общество с ограниченной ответственностью «Промикс».

В судебном заседании представитель Общества и третьего лица заявленные требования поддержал, указал на отсутствие в действия ООО «Бонэко» состава административного правонарушения.

Управление, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства под роспись в протоколе судебного заседания от 06.10.2020, не направило в судебное заседание своего представителя. Ранее в судебном заседании представитель заинтересованного лица против удовлетворения заявления возражал, полагая оспариваемое постановление законным и обоснованным. Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156, частью 2 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие представителя Управления.

Исследовав представленные доказательства, заслушав в судебном заседании доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, при рассмотрении обращения Национального фонда защиты потребителей за вх. № 17144/Ж-2019, поступившего из Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека о нарушениях, связанных с выпуском в обращение продукции: «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», не прошедшей подтверждение соответствия в форме государственной регистрации установлено, что ООО «Промикс», являясь заявителем, задекларировало продукцию «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима» в соответствии с декларацией о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019, со сроком действия до 04.04.2022, при этом подтверждение соответствия в форме государственной регистрации, предусмотренное статьей 21 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - TP ТС 021/2011), для специализированной пищевой продукции, к которой в том числе отнесена пищевая продукция диетического лечебного и диетического профилактического питания, не проводилось.

Общество, осуществляющее деятельность в сфере производства молока, сливок в твердой форме и другой молочной продукции по адресу: 188513, Ленинградская область, Ломоносовский муниципальный район, Горбунковское сельское поселение, дер. Разбегаево, промышленная зона «Большевик», 4-й микрорайон, здание 16/7, являясь изготовителем продукции - Смеси белковой композитной сухой (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», выпускаемой в обращение по декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19, схема декларирования 3д, дата принятия 05.04.2019, со сроком действия до 04.04.2022, выданной на основании протокола испытаний ФБУ «Тест-С.-Петербург» от 03.04.2019 № 653259, допустило нанесение на продукцию - Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима» маркировки знаком обращения продукции на рынке, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, предусмотренном законодательством о техническом регулировании, что создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Определением  уполномоченного должностного лица Управления  от 16.07.2019  №78-00-08/23-0313-2019 в отношении ООО «Промикс» возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, и назначено проведение административного расследования.

В ходе административного расследования определением Управления №78-00-08/23-0313-2019 от 16.07.2019 у ООО «Промикс»  истребованы, в частности,  образцы  (либо надлежащим образом заверенные копии) маркировочных ярлыков (этикеток) потребительской упаковки  продукции «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», копия декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19, копия свидетельства о государственной регистрации на указанную продукцию, копия протокола лабораторных испытаний ФБУ «Тест-С.-Петербург» от 03.04.2019 № 653259, сведения о выпуске в обращение указанной продукции с указанием наименования всех получателей и количества реализованной продукции по каждому получателю продукции.

Исходящим Управления от 02.08.2019 №78-00-08/16-29407-2019 материалы и представленные ООО «Промикс» документы направлены  в ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в городе Санкт-Петербург», по результатам рассмотрения которых ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в городе Санкт-Петербург» 09.08.2020 представило заключение о том, что «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима» производства ООО «Бонэко» по наименованию, по составу и свойствам относится к специализированной продукции и подлежит государственной регистрации. Доказательные материалы, послужившие для принятия декларации о соответствии  ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019, недостаточны.

В связи с наличием в действиях Общества признаков состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.46 КоАП РФ, выразившихся в  маркировке продукции «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ», выпущенной по декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019, изготовленной ООО «Бонэко», знаком обращения продукции на рынке (ЕАС), соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, предусмотренном законодательством о техническом регулировании, создавшей угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, что является нарушением статьи 27 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», части 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О безопасности пищевой продукции», части 2 статьи 5 ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», пункта 1 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция  в части ее маркировки», статьи 2 Решения Комиссии Таможенного  союза от 15.07.2011 №711 «О едином знаке обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза и порядке его применения», Управлением в отношении Общества, уведомленного о времени и месте составления протокола телеграммами от 25.10.2019 по указанному в ЕГРЮЛ адресу, 28.10.2019 составлен протокол №78-00-08/-1331-2019 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.46 КоАП РФ.

Постановлением Управления от 30.01.2020 № Ю78-00-08/24-0095-2020 по делу об административном правонарушении Общество признано виновным в совершении  административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.46 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 700 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в суд с заявлением о признании его незаконным и отмене, указав в обоснование заявления на отсутствие вины в совершении вмененного правонарушения.

Частью 1 статьи 14.46 КоАП РФ установлена административная ответственность за маркировку продукции знаком обращения продукции на рынке, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, предусмотренном законодательством о техническом регулировании, либо маркировку знаком соответствия продукции, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, предусмотренном законодательством о техническом регулировании.

В силу части 2 статьи 14.46 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от семисот тысяч до одного миллиона рублей.

Согласно примечания к указанной статье Кодекса под знаком обращения продукции на рынке в настоящей статье и других статьях настоящего Кодекса следует понимать знак обращения на рынке Российской Федерации, единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза и единый знак обращения продукции на рынке государств - членов ЕврАзЭС.

Таким образом, объективную сторону указанного правонарушения образует наличие маркировки на реализуемой продукции знака обращения при условии, что само соответствие продукции не подтверждено в порядке, установленном законодательством о техническом регулировании, или наличие на реализуемой продукции маркировки продукции знаком соответствия при условии, что само соответствие продукции не подтверждено в порядке, установленном законодательством о техническом регулировании,  повлекшее  причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда.

Согласно статье 2 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон №184-ФЗ) декларация о соответствии - документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов; сертификат соответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, документам по стандартизации или условиям договоров; знак обращения на рынке - обозначение, служащее для информирования приобретателей, в том числе потребителей, о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов; знак соответствия - обозначение, служащее для информирования приобретателей, в том числе потребителей, о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации.

В соответствии со статьей 27 Закона №184-ФЗ продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях (пункт 1 статьи 27).

Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом. Особенности маркировки продукции знаком обращения на рынке устанавливаются техническими регламентами.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке (пункт 2 статьи 27 Закона №184-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 46 Закона №184-ФЗ до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательная оценка соответствия, в том числе подтверждение соответствия и государственный контроль (надзор), а также маркирование продукции знаком соответствия осуществляется в соответствии с правилами и процедурами, установленными нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, принятыми до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Согласно статье 2 Решения Комиссии Таможенного союза от 15.07.2011 №711 «О едином знаке обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза и порядке его применения» единый знак обращения свидетельствует о том, что продукция, маркированная им, прошла все установленные в технических регламентах Таможенного союза процедуры оценки (подтверждения) соответствия и соответствует требованиям всех распространяющихся на данную продукцию технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентах Таможенного союза). Маркировка единым знаком обращения осуществляется перед выпуском продукции в обращение на рынок Евразийского экономического союза.

Обязательные требования безопасности к объектам технического регулирования, к которым относятся пищевая продукция, а также связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации, установлены ТР ТС 021/2011. 

В соответствии со статьей 4 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

В соответствии со статьей 4 TP ТС 021/2011 специализированная пищевая продукция - пищевая продукция, для которой установлены требования к содержанию и (или) соотношению отдельных веществ или всех веществ и компонентов и (или) изменено содержание   и   (или)   соотношение   отдельных   веществ  относительно естественного их содержания в такой пищевой продукции и (или) в состав включены не присутствующие изначально вещества или компоненты (кроме пищевых добавок и ароматизаторов) и (или) изготовитель заявляет об их лечебных и (или) профилактических свойствах, и которая предназначена для целей безопасного употребления этой пищевой продукции отдельными категориями людей.

Согласно пункта 1 статьи 21 TP ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах: 1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции; 2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции; 3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида; 4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

Пунктом 1 статьи 22 TP ТС 021/2011 установлено, что заявителем при оценке (подтверждении) соответствия пищевой продукции, за исключением государственного контроля (надзора), может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством государства - члена Таможенного союза на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющееся изготовителем или продавцом, либо выполняющее функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и в части ответственности за ее несоответствие требованиям таких технических регламентов.

В силу пункта 2 статьи 22 TP ТС 021/2011 заявитель обязан обеспечивать соответствие пищевой продукции требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и иными техническими регламентами Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Пунктом 1 статьи 24 TP ТС 021/2011 установлено, что специализированная пищевая продукция подлежит государственной регистрации. 

К специализированной пищевой продукции относятся: 1) пищевая продукция для детского питания, в том числе вода питьевая для детского питания; 2) пищевая продукция для диетического лечебного и диетического профилактического питания; 3) минеральная природная, лечебно-столовая, лечебная минеральная вода с минерализацией свыше 1 мг/дм3 или при меньшей минерализации, содержащая биологически активные вещества в количестве не ниже бальнеологических норм; 4) пищевая продукция для питания спортсменов, беременных и кормящих женщин; 5) биологически активные добавки к пище (БАД).

Согласно пункта 4 статьи 24 TP ТС 021/2011 государственную регистрацию специализированной пищевой продукции проводит орган, уполномоченный государством - членом Таможенного союза (далее именуется - орган по регистрации специализированной пищевой продукции).

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 TP ТС 021/2011 сведения о государственной регистрации специализированной пищевой продукции вносятся в единый реестр специализированной пищевой продукции.

Единый реестр специализированной пищевой продукции является составной частью Единого реестра зарегистрированной пищевой продукции, состоит из национальных частей единого реестра специализированной пищевой продукции, формирование и ведение которых обеспечивают органы по регистрации специализированной пищевой продукции государства - члена Таможенного союза.

Смеси белковые композитные сухие - это группа пищевых продуктов, область применения которых закреплена в следующих документах: Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 05.08.2003 № 330 «О мерах по совершенствованию лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях Российской Федерации» (далее - Приказ №330); Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 10.01.2006 № 2 «О внесении изменений в Инструкцию по организации лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях», утвержденную приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 05.08.2003 № 330  (далее - Приказ № 2); Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 26.04.2006  № 316 «О внесении изменений в приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 05.08.2003 № 330 «О мерах по совершенствованию лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях Российской Федерации» (далее - Приказ № 316); «Методические рекомендации по организации питания в учреждениях (отделениях) социального обслуживания граждан пожилого возраста и инвалидов», утвержденные постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 15.02.2002 № 12 (далее - Методические рекомендации); Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 04.06.2007 № 397 «О внесении изменений в постановление Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 15.02.2002 № 12 «Об утверждении методических рекомендаций по организации питания в государственных (муниципальных) стационарных учреждениях социального обслуживания граждан пожилого возраста и инвалидов» (далее - Приказ № 397); Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 21.06.2013 № 395н «Об утверждении норм лечебного питания»; приказ Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 13.08.2014 № 552н «Об утверждении рекомендуемых норм питания при предоставлении социальных услуг в стационарной форме» (далее – Приказ № 552н); ГОСТ 33933-2016 «Продукты диетического лечебного и диетического профилактического питания. Смеси белковые композитные сухие» дата введения 01.01.2018.

Смеси белковые композитные сухие введены нормативными актами в состав стандартных, специальных и индивидуальных диет с целью оптимизации пищевых рационов, коррекции пищевой ценности и сбалансированности состава диетических блюд по белковому компоненту.

Межгосударственным стандартом ГОСТ 33933-2016 «Продукты диетического лечебного и диетического профилактического питания. Смеси белковые композитные сухие», который распространяется на смеси белковые композитные сухие (далее – СБКС) четко определено, что СБКС предназначены для диетического лечебного и диетического профилактического питания взрослых и детей старше трех лет в качестве компонента для приготовления готовых блюд.

В разделе 3 ГОСТ 33933-2016 «Термины и определения» указано, что сухие белковые композитные смеси (СБКС) - специализированные пищевые продукты с содержанием белка от 40% до 75%, состоящие из белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока), или изолята соевого белка, или смеси белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока) и изолята соевого белка, с добавлением одного или нескольких нижеперечисленных ингредиентов: мальтодекстрина, лецитина, полиненасыщенных жирных кислот, среднецепочечных триглицеридов, пищевых волокон, витаминов, минеральных веществ, ароматизаторов, пробиотиков и пребиотиков и представляющие собой порошкообразные смеси, состоящие из единичных и/или агломерированных частиц.

В Межгосударственном стандарте ГОСТ 33933-2016 четко определены классификационные признаки смесей белковых композитных сухих, которые могут быть использованы в качестве компонента приготовления готовых блюд для диетического (лечебного и профилактического) питания.

Согласно пункта 4.1 ГОСТ 33933-2016 СБКС в зависимости от применяемого сырья подразделяют на произведенные на основе: 

- белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока); 

- изолированных соевых белков; 

- смеси белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока) и изолированных соевых белков.

Пункт 4.2 ГОСТ 33933-2016 СБКС в зависимости от вносимых пищевых ингредиентов подразделяют на произведенные с добавлением одного или нескольких следующих пищевых ингредиентов: полиненасыщенных жирных кислот; среднецепочечных жирных кислот; лецитина (Е322); мальтодекстрина; пищевых волокон; витаминов; минеральных веществ; аминокислот; пробиотиков; пребиотиков; ароматизаторов.

Общие технические требования к производству смесей белковых композитных сухих, представленные в Межгосударственном стандарте ГОСТ 33933-2016, определяют для производителей обязательные к исполнению характеристики, такие как содержание незаменимых аминокислот в суммарном белковом компоненте продукта, уровень усвояемости (значения истинной усвояемости более 97 % - для изолята соевого белка и для белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока), показатели безопасности смесей белковых композитных сухих, соответствующие требованиям и нормам, установленным нормативными актами, действующих на территории государства, принявшего стандарт (TP ТС 021/2011, TP ТС 027/2011, TP ТС 029/2012).

Согласно пункту 5.1.3 ГОСТ 33933-2016 химические показатели СБКС должны соответствовать нормам, указанным в таблице 2. 

В пункте 5.1.8 ГОСТ 33933-2016 определена в обязательном порядке необходимость проведения клинической эффективности СБКС, а именно: конкретная СБКС с установленным химическим составом (пищевой ценностью) и энергетической ценностью должна иметь доказанные лечебные и (или) профилактические свойства, подтвержденные результатами исследований ее клинической эффективности, позволяющие использовать ее в качестве компонента для приготовления готовых блюд диетического лечебного и диетического профилактического питания в соответствии с требованиями к организации диетического лечебного и диетического профилактического питания по нормативным правовым документам, действующим на территории государства, принявшего стандарт.

Согласно маркировочному ярлыку указан следующий состав СБКС марки «СЭТ» серии «Оптима»: концентрат белково-жировой, концентрат сывороточного белка молока, изолят соевого белка, мальтодекстрин, декстроза. Пищевая ценность продукта на 100 г: белки - 40 г, жиры - 20 г, углеводы -30 г, пищевые волокна - 4 г. Энергетическая ценность продукта на 100 г - 1892 кДж/452 Ккал. Показатели пищевой и энергетической ценности соответствуют требованиям ГОСТ 33933-2016. Противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов смеси. Форма выпуска: порошкообразная смесь, состоящая из единичных и/или агломерированных частиц от светлого до кремового цвета со вкусом, свойственным основным ингредиентам. Условия хранения: в оригинальной упаковке производителя хранить в сухом, защищенном от воздействия прямых солнечных лучей месте, при температуре от +5 °С до +25 °С и относительной влажности не более 75%. После вскрытия пакета продукт хранить в прохладном месте не более двух недель. Срок годности: 12 месяцев с даты изготовления. ТУ 10.89.19-003-32705073-2019. Изготовитель ООО «БОНЭКО». Адрес производства: 188513, Российская Федерация, Ленинградская обл., Ломоносовский муниципальный район, Горбунковское сельское поселение, дер. Разбегаево, промышленная зона «Большевик», 4-й микрорайон, здание 16/7. Организация, уполномоченная принимать претензии от потребителей: ООО «Промикс», 196191, 

<

...>, тел.: 

<

***>.

По наименованию продукта «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», по составу (концентрат белково-жировой, концентрат сывороточного белка молока, изолят соевого белка, мальтодекстрин, декстроза), пищевой и энергетической ценности в 100 г смеси и свойствам относится к специализированной продукции, обязательное подтверждение соответствия которой проводится в форме государственной регистрации.

Показатели пищевой и энергетической ценности, указанные на маркировочном ярлыке, соответствуют требованиям п. В.2 Приложение  В (обязательное) Таблица В.2 ГОСТ 33933-2016.

Поскольку СБКС согласно ГОСТ 33933-2016 является специализированным пищевым продуктом, то в соответствии со статьей  24 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», а также в соответствии со статьей 10 «Оценка соответствия» TP ТС 027/2012 «О безопасности отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания» специализированная пищевая продукция подлежит государственной регистрации.

Это означает, что любые подобные или даже идентичные по форме, ингредиентному составу и/или пищевой ценности продукты не могут применяться в качестве компонента приготовления готовых блюд, если таковая область применения не зарегистрирована Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.

ООО «Промикс» задекларировало продукцию «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», изготовитель ООО «БОНЭКО», в соответствии с декларацией о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019 со сроком действия до 04.04.2022, при этом подтверждение соответствия в форме государственной регистрации не произведено.

Декларация о соответствии ООО «Промикс» принята на основании протокола лабораторных испытаний № 653259 от 03.04.2019 испытательной лаборатории пищевых продуктов, сырья и материалов Федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в г.Санкт-Петербурге и Ленинградской области». 

Согласно данному протоколу исследования проведены на санитарно-химические показатели (свинец, мышьяк, кадмий, ртуть), на пестициды (содержание афлатоксина В1, ГХЦГ - сумма изомеров), на микробиологические показатели (БГКП, дрожжи, КМАФАнМ, патогенные микроорганизмы, в т. ч. сальмонеллы, плесени).

Исследования по органолептическим показателям, содержанию ДДТ и его метаболитов, содержанию ртутьорганических пестицидов, афлатоксина M1, олигосахаров, ингибитора трипсина, меламина, допустимым уровням радионуклидов, ГМО, пищевой/энергетической ценности, содержанию белков, жиров, углеводов не проведены.

Отсутствуют доказанные лечебные и (или) профилактические свойства, подтвержденные результатами исследований ее клинической эффективности, позволяющие использовать ее в качестве компонента для приготовления готовых блюд диетического лечебного и диетического профилактического питания в соответствии с требованиями к организации диетического лечебного и диетического профилактического питания согласно пункту 5.1.8 ГОСТ 33933-2016.

Дополнительно представленные ООО «Промикс» протоколы лабораторных испытаний № 661516 от 05.06.2019 и № 661759 от 05.06.2019 также не содержат результатов лабораторных исследований по органолептическим показателям, содержанию ДДТ и его метаболитов, содержанию ртутьорганических пестицидов, афлатоксина M1, олигосахаров, ингибитора трипсина, меламина, допустимым уровням радионуклидов, ГМО, пищевой/энергетической ценности, содержанию белков, жиров, углеводов.

На основании вышеизложенного, рассматриваемые протоколы испытаний, выданные испытательной лабораторией ФБУ «Тест-С.-Петербург», не могут служить доказательной базой подтверждения соответствия, заявленной ООО «Промикс» продукции «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», выпущенной по декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019, изготовленной ООО «Бонэко», требованиям TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», TP ТС 029/2011 «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств», TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части её маркировки», что не соответствует требованиям законодательства о техническом регулировании, является нарушением части  3 статьи  20, статьи  23 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», части 1 статьи 5, статьи 21, статьи 23 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции».

В соответствии с пунктом  2 статьи 28 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» заявитель, в том числе, обязан выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия.

То обстоятельство, что протоколы испытаний, выданные испытательной лабораторией ФБУ «Тест-С.-Петербург», не могут служить доказательной базой подтверждения соответствия, заявленной ООО «Промикс» продукции «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима», выпущенной по декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.АЯ61.В.03757/19 от 05.04.2019, изготовленной Обществом, требованиям TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции»,  TP ТС 029/2011 «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств»,  TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части её маркировки», что не соответствует требованиям законодательства о техническом регулировании, является нарушением части 3 статьи 20, статьи 23 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», части  1 статьи 5, статей 21, 23 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», также установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.02.2020 по делу №А56-105749/2019.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», в обязанности юридических лиц, в том числе, входит обеспечение безопасности для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, храпении, реализации населению.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевой продукции» (далее – Закон №29-ФЗ) безопасность пищевых продуктов - состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.

В соответствии со статьей  15 Закона №29-ФЗ к требованиям обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, в том числе, относятся: 1) предназначенные для реализации пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, соответствовать обязательным требованиям нормативных документов к допустимому содержанию химических (в том числе радиоактивных), биологических веществ и их соединений, микроорганизмов и других биологических организмов, представляющих опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений; 3) продукты диетического питания должны иметь свойства, позволяющие использовать такие продукты для лечебного и профилактического питания человека в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения требованиями к организации диетического питания, и быть безопасными для здоровья человека.

В соответствии со статьей 17 Закона №29-ФЗ к требованиям обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий при их изготовлении, в том числе относятся: 2) для изготовления пищевых продуктов должно применяться продовольственное сырье, качество и безопасность которого соответствует требованиям нормативных документов; 3) при изготовлении продуктов детского питания и продуктов диетического питания не допускается использовать продовольственное сырье, изготовленное с использованием кормовых добавок, стимуляторов роста животных (в том числе гормональных препаратов), отдельных видов лекарственных средств, пестицидов, агрохимикатов и других опасных для здоровья человека веществ и соединений.

В силу части 5 статьи 17 Закона №29-ФЗ используемые в процессе изготовления пищевых продуктов материалы и изделия должны соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, к безопасности таких материалов и изделий.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: 1) наличие события административного правонарушения; 2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; 3) виновность лица в совершении административного правонарушения; 4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; 5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; 6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; 7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Частью 6 статьи 210 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Пунктом 29 Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по предоставлению государственной услуги по государственной регистрации впервые внедряемых в производство и ранее не использовавшихся химических, биологических веществ и изготовляемых на их основе препаратов, потенциально опасных для человека (кроме лекарственных средств); отдельных видов продукции, представляющих потенциальную опасность для человека (кроме лекарственных средств); отдельных видов продукции, в том числе пищевых продуктов, впервые ввозимых на таможенную территорию таможенного союза, утвержденного приказом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 23.07.2012 №781,  установлено, что для целей выдачи документа, подтверждающего безопасность продукции, представляются следующие документы, если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза, в частности: копии этикеток (упаковки) или их макеты на подконтрольные товары, заверенные заявителем.

В подтверждение маркировки суду представлена этикетка с информацией о продукции (СБКС), изготовителе, организации, уполномоченной принимать претензии от потребителей, содержащая знак ЕАС, что свидетельствует о соответствии продукции  нормативным правовым актам ЕАЭС.

Таким образом, материалами дела подтверждается маркировка специализированной пищевой продукции знаком обращения продукции на рынке, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, предусмотренном законодательством о техническом регулировании, что  создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Вместе с тем, в материалах дела доказательств маркировки СБКС именно Обществом не имеется.

Из представленного в материалы дела договора от 15.03.2015 №3-р на выполнение работ по разработке продукции и последующее производство, заключенного между Обществом (исполнителем) и ООО «Промикс» (заказчиком), следует, что Общество, как исполнитель, приняло на себя обязательство разработать рецептуру продукции (СБКС), отработать технологический процесс получения готовой формы продукта в виде сухой сыпучей смеси на базе разработанной рецептуры с подбором сырья, произвести опытные образцы (не менее 5 кг СБКС), произвести декларирование.

Также из пункта 1.7 договора следует, что исполнитель вправе производить продукцию по разработанной рецептуре на основании заявки заказчика.

В обязанности заказчика ООО «Промикс» входит принятие претензий от потребителей и установлена ответственность заказчика за информацию, размещенную на этикетках, упаковках, рекламных буклетах и других источниках информации (пункт 2.2.2 договора).

Указанным договором не предусмотрена обязанность исполнителя осуществлять маркировку продукции знаком обращения.

Таким образом, по условиям договора ответственность за размещенную на этикетках информацию несет заказчик, доказательства маркировки знаком обращения продукции, изготовленной Обществом, до ее передачи ООО «Промикс», материалы дела не содержат.

В судебном заседании и в письменных пояснениях ООО «Промикс» подтвердило изготовление этикетки для спорной продукции и направление ее ООО «Бонэко».

В силу частей 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Оценив представленные в материалы дела доказательства с учетом положений статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае представленными доказательствами не подтверждается в действиях ООО «Бонэко» состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.46 КоАП РФ, а именно маркировка продукции «Смесь белковая композитная сухая (СБКС) Марки «СЭТ» серии «Оптима» знаком обращения продукции на рынке (ЕАС), соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено, что в силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим привлечение лица к административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 211 КоАП РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу от 30.01.2020 № Ю78-00-08/24-0095-2020 по делу об административном правонарушении, вынесенное в отношении общества с ограниченной ответственностью «БОНЭКО».

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия.

Судья Анисимова О.В.