Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-111/2020

г. Владивосток

23 ноября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 ноября 2020 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой,

судей А.В. Гончаровой, С.В. Понуровской,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу апелляционные жалобы акционерного общества «Тепло Земли», государственного унитарного предприятия «КамчатскБурГеотермия», Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края,

апелляционные производства № 05АП-6271/2020,  № 05АП-6272/2020, № 05АП-6436/2020

на решение от 25.08.2020 

судьи М.С. Кирильченко 

по делу № А51-111/2020 Арбитражного суда Приморского края 

по заявлению акционерного общества «Тепло земли» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Центральному банку Российской Федерации в лице Дальневосточного главного управления ЦБ РФ (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

третьи лица: государственное унитарное предприятие «КамчатскБурГеотермия» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в лице конкурсного управляющего ФИО2, Министерство имущественных и земельных отношений Камчатского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Агентство лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Кредо» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным уведомления от 13.11.2019 № Т-7-27-1- 1/32582 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг,

при участии:

от АО «Тепло Земли»: ФИО3 по доверенности от 20.05.2019  сроком действия на 5 лет, диплом (регистрационный номер 698/34);  

от Центрального банка Российской Федерации в лице Дальневосточного главного управления ЦБ РФ: ФИО4 по доверенности от 10.07.2019 сроком действия до 30.06.2022, диплом (регистрационный номер 529); ФИО5 по доверенности от 10.07.2019 сроком действия до 30.06.2022, диплом (регистрационный номер 10916);

от Агентства лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края, общества с ограниченной ответственностью «Кредо», ГУП «КамчатскБурГеотермия», Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тепло земли» (далее – заявитель, общество, АО «Тепло земли») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным уведомления Центрального банка Российской Федерации в лице Дальневосточного главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее – управление, банк, ДГУ ЦБ РФ) от 13.11.2019 № Т-7-27-1-1/32582 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг.

Определениями суда от 15.01.2020, 27.04.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, привлечены Государственное унитарное предприятие «Камчатскбургеотермия» (далее – должник, ГУП «Камчатскбургеотермия»), Министерство имущественных и земельных отношений Камчатского края (далее – министерство), Агентство лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края (далее – агентство), общество с ограниченной ответственностью «Кредо» (далее – ООО «Кредо»).

Решением Арбитражного суда Приморского края от 25.08.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, считая его незаконным и необоснованным АО «Тепло земли» и министерство обратились в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, содержащими идентичные доводы, в которых просят отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалоб указывают, что во исполнение плана внешнего управления было принято решение о создании одного акционерного общества с единым видом деятельности с внесением имущества в уставной капитал путем замещения активов должника. Все имущество должника, на базе которого создано АО «Тепло земли» планировалось внести в два этапа. Полагают, что увеличение уставного капитала и размещение дополнительных акций, при соблюдении условия внесения в уставной капитал создаваемого акционерного общества всего имущества должника не противоречит пункту 1 статьи 115 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее – Закон № 127-ФЗ, Закон о банкротстве). Считают, что судом не учтены положения статьи 141 Закона № 127-ФЗ, поскольку замещение активов должника может быть произведено в конкурном производстве, как продолжение уже проделанных мероприятий и созданного акционерного общества. По мнению апеллянтов, план внешнего управления не содержит мероприятия по дополнительному выпуску акций (в количестве превосходящих акций, выпущенных ранее) поскольку они выполнялись после процедуры внешнего управления, а именно в ходе конкурсного производства. Также судом не учтено, что докапитализация/дозамещение активов общества совершается по воле кредиторов и выполняется для их нужд, при этом ни чьи права не нарушает.

Также, не согласившись с принятым судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, конкурсный управляющий ГУП «Камчатскбургеотермия» обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт. Настаивает на том, что препятствий в осуществлении задач внешнего управлении нет, поскольку второй этап замещения активов должника путем докапитализации АО «Тепло Земли», продолжается в процедуре конкурсного производства, в которой Закон № 127-ФЗ допускает замещение активов должника. Полагает, что план внешнего управления и план мероприятий по проведению этапов замещения активов должника с марта 2015 следует расценивать как единое целое. Внесение изменений в план внешнего управления по спорным 50 объектам недвижимости не было необходимости, поскольку срок процедуры внешнего управления истекал. Фактически замещение активов проводилось уже в процедуре конкурсного производства. Указывает, что в июне 2019 года было вынесено на собрании кредиторов и принято решение о проведении дополнительной эмиссии на объем зарегистрированных объектов недвижимости, которые находились на балансе должника и им использовались, но права на которые до процедуры банкротства не были зарегистрированы. Таким образом, интересы Камчатского края как собственника имущества ГУП «Камчатскбургеотермия» и кредитора направлены на дополнительную эмиссию АО «Тепло земли», которое было создано в процедуре банкротства на базе имущества должника, в дополнительную эмиссию включено имущество, которое связано непрерывным производственным циклом с имуществом, которое уже внесено в уставной капитал.  

В судебном составе, рассматривающем настоящее дело, в связи с нахождением судьи Н.Н. Анисимовой в отпуске на основании определения суда от 17.11.2020 произведена ее замена на судью А.В. Гончарову, и рассмотрение апелляционной жалобы в порядке части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) начато сначала.

ГУП «Камчатскбургеотермия», ООО «Кредо», министерство, агентство, надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем судебная коллегия на основании статей 156, 266 АПК РФ провела судебное заседание в их отсутствие.

В судебном заседании представитель АО «Тепло Земли» доводы апелляционной жалобы с учетом представленных дополнений поддержал в полном объёме, представил суду копию приказа №48 от 30.03.1994, копию договора №41 от 30.05.1994, копию договора №12 от 01.08.2006, которые на основании статей 159, части 2 статьи 268 АПК РФ приобщены в материалы дела, как связанные с обстоятельствами настоящего спора.

ДГУ ЦБ РФ по тексту представленного в материалы дела письменного отзыва, поддержанного представителем в судебном заседании, с доводами апелляционных жалоб не согласился, считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, и им дана надлежащая правовая оценка, в связи с чем обжалуемое решение отмене не подлежит. 

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Дальневосточным ГУ Банка России 16.12.2015 осуществлена государственная регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска акций АО «Тепло Земли» (далее - эмитент), размещенных путем приобретения единственным учредителем, государственный регистрационный номер 1-01-59100-№ ot 16.12.2015.

АО «Тепло Земли» создано в порядке замещения активов должника - ГУП «Камчатскбургеотермия» в ходе внешнего управления, предусмотренном  Законом № 127-ФЗ. Уставный капитал эмитента сформирован за счет имущества должника, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, при этом часть имущества не была включена в состав имущества, передаваемого в уставный капитал эмитента, и осталась в собственности должника.

Согласно представленным эмитентом решению его единственного акционера - ГУП «Камчатскбургеотермия» от 26.06.2019 № б/н, принятому от его лица конкурсным управляющим, и протоколу собрания кредиторов должника от 26.06.2019 №б/н принято решение увеличить уставный капитал АО «Тепло Земли» посредством размещения путем закрытой подписки ГУП «Камчатскбургеотермия» дополнительных обыкновенных акций с внесением в их оплату имущества должника.

Заявитель обратился в ДГУ ЦБ РФ с заявлением № 1560 от 13.08.2019 на государственную регистрацию дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных в количестве 23268 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, размещаемых путем закрытой подписки, на основании Решения единственного акционера ГУП «Камчатскбургеотермия» от 26.06.2019 об увеличении уставного капитала АО «Тепло Земли» путем размещения дополнительных акций, с описью необходимого пакета документов.

Письмом от 02.09.2019 №Т7-27-1-1/24992 банк уведомил заявителя о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг АО «Тепло Земли» и о необходимости устранить в срок до 02.10.2019 нарушения и несоответствия выявленные регистрирующим органом при рассмотрении документов.

26.09.2019 заявителем в адрес банка были направлены объяснения №1815 и №1816 относительно выявленных регистрирующим органом нарушений согласно требованиям пункта 1.6 Положения Банка России от 11.08.2014 №428-П, а также дополнительные документы.

Письмом от 09.10.2019 №Т7-27-1-1-/28742 банк уведомил заявителя  о приостановлении эмиссии ценных бумаг АО «Тепло Земли».

Письмом от 13.11.2019 №ЖГ-7-27-1-1/32582 банк отказал заявителю в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, сославшись на нарушения пункта 1 статьи 115 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве), абзаца 2 статьи 21 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее -  Закона № 39-ФЗ),  пункты 1.6, 5.6 Положения Банка России от 11.08.2014 № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее - Положение Банка России № 428-П).

Полагая, что указанное решение об отказе не отвечает требованиям закона и нарушает права, общество обратилось с указанным заявлением в арбитражный суд, которое последним оставлено без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах и отзыве на них, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены решения суда первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов государственных органов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя.

Законом о рынке ценных бумаг регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (статья 1). В соответствии с пунктом 10 статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и пунктом 1 статьи 20 Закона № 39-ФЗ Банк России осуществляет регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг. 

Процедура регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг установлена в статье 20 Закона о рынке ценных бумаг. 

Перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг содержится в статье 21 Закона о рынке ценных бумаг. 

Одним из таких оснований является нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Положение Банка России № 428-П содержит аналогичные основания для принятия Банком России решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Как следует из материалов дела, АО «Тепло Земли» создано в порядке замещения активов должника - ГУП «Камчатскбургеотермия» в ходе процедуры внешнего управления, предусмотренной Законом № 127-ФЗ.

Согласно пункту 1 статьи 115 Закона о банкротстве замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества на базе имущества должника в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

Под предприятием должника для целей Закона о банкротстве понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 110 Закона о банкротстве).

Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника (пункт 2 статьи 110 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 110 Закона о банкротстве при продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления (пункт 3 статьи 115 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных нормативных положений допускается замещение активов должника путем создания на базе его имущества (всего имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности) одного открытого акционерного общества, при этом должник становится единственным учредителем вновь образованного общества, а размещенные в ходе замещения активов акции включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах для целей удовлетворения требований кредиторов.

Состав имущества должника, вносимого в оплату уставного капитала общества, создаваемого путем замещения активов должника, определяется планом внешнего управления только в случае создания нескольких открытых акционерных обществ, предназначенных для осуществления отдельных видов деятельности.

Планом внешнего управления должника ГУП «Камчатскбургеотермия») в редакции от 12.08.2015, утвержденным собранием кредиторов, предусмотрено замещение активов должника путем создания ПАО «Тепло земли», на основании отчетов оценщиков определена величина уставного капитала создаваемого общества в размере 275 846 000 руб.

.

24.08.2015 в МИФИНС №3 России по Камчатскому краю было зарегистрировано ПАО «Тепло Земли». 

На основании Распоряжения Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края от 10.11.2015 за №468-р и Решения единственного акционера от 12.11.2015 принято решение об изменении организационно-правовой формы ПАО «Тепло Земли» на АО «Тепло Земли». 19.11.2015 внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы Общества.

27.08.2015 на баланс заявителя передано и внесено в оплату уставного капитала общества следующее имущество: недвижимое имущество - 144 объекта на сумму 270 343 200 руб., а также движимое имущество - 56 единиц на сумму 3 502 000 руб., а также денежными средствами в размере 2 000 800 руб.

На основании решения банка проведена государственная регистрация выпуска обыкновенных именных бездокументарных акции за АО «Тепло Земли» в количестве 275 846 штук, номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая, утвержден отчет об итогах выпуска ценных бумаг от 16.12.2015, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-59100-№ от 16.12.2015.

Таким образом, на момент регистрации заявителя уставной капитал был сформирован и оплачен за счет имущества должника в полном объеме в размере 275 846 000 руб. с учетом положений Закона о банкротстве.

По результатам регистрации за должником права хозяйственного ведения на 50 объектов недвижимости, права на которые на дату создания общества не были оформлены, и на основании протокола собрания кредиторов и решения единственного акционера от 26.06.2019 АО «Тепло Земли» 16.08.2019 представило в ДГУ Банка России документы для государственной регистрации дополнительного выпуска 23 268 акций обыкновенных именных бездокументарных, размещаемых путем закрытой подписки, оплату которых на сумму произвести имуществом должника.

Отказывая в регистрации дополнительного выпуска ответчик сослался на то, что Законом о банкротстве не предусмотрена возможность увеличения уставного капитала акционерного общества, созданного на азе имущества должника, за счет имущества должника. 

В соответствии с пунктом 2.1 Положения Банка России № 428-П порядок принятия решения о размещении ценных бумаг, а также его содержание должны соответствовать требованиям федеральных законов и Стандартов.

Порядок принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций установлен Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах).

На основании пункта 5 статьи 39 Закона об акционерных обществах размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации.

В рассматриваемом случае общество предполагало осуществить выпуск и размещение акций дополнительного выпуска с использованием инструмента замещения активов, правовое регулирование которого предусмотрено Законом № 127-ФЗ.

Учитывая особый порядок создания акционерного общества на базе имущества должника, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что вопросы дополнительного выпуска ценных бумаг должны решаться не только в соответствии с Законом об акционерных обществах, но и с учетом положений Закона о банкротстве, которым предусмотрено замещение активов должника только при создании общества.

Доводы заявителя об отсутствии законодательного запрета на продолжение процедуры замещения активов коллегией отклоняется, поскольку из приведенного анализа норм Закона о банкротстве прямо следует, что замещение всех активов банкрота в виде всего имущественного комплекса производится при создании общества.

Ссылка заявителей жалоб на то, что фактическое замещение активов проводилось уже в процедуре конкурсного производства, в связи с чем, по их мнению, суд принял незаконное решение только на основании статьи 115 Закона № 127-ФЗ без учета положений статьи 141 Закона № 127-ФЗ, противоречит фактическим обстоятельствам и материалам дела.

Согласно пункту 1 статьи 141 Закона № 127-ФЗ на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. К замещению активов должника в ходе конкурсного производства применяются положения статьи 115 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей и не противоречит существу конкурсного производства. 

Следовательно, порядок замещения активов в процедуре конкурсного производства аналогичен порядку замещения активов на стадии внешнего управления и производится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ для осуществления отдельных видов деятельности.

Таким образом, Законом № 127-ФЗ не предусмотрена возможность увеличения уставного капитала акционерного общества, созданного на базе имущества должника, за счет довнесения имущества, входящего в состав предприятия-должника, путем размещения дополнительных акций такого акционерного общества, в том числе на этапе конкурсного производства.

Действительно, внесение в уставной капитал всего имущества должника не противоречит статье 115 Закона о банкротстве. Вместе с тем, обществом не учтено, что все имущество, входящее в состав предприятия, вносится при создании акционерного общества, так как Закон о банкротстве не допускает возможности замещения активов должника в порядке увеличения уставного капитала общества, созданного на базе его имущества. Данный вывод банка, положенный в основу оспариваемого уведомления об отказе, коллегия признает нормативно обоснованным. 

Вопреки возражениям заявителей жалоб, суд первой инстанции, учитывая особый порядок создания общества (на базе имущества должника), пришел к правильному выводу о том, что вопросы дополнительного выпуска ценных бумаг должны решаться не только в соответствии с Законом об акционерных обществах, но и с учетом положений Закона о банкротстве.

Кроме того, Положение Банка России № 428-П не содержат норм, регламентирующих процедуру дополнительной эмиссии с использованием механизма замещения активов, что, в свою очередь, соответствует вышеприведенным нормам Федерального закона № 127-ФЗ

Пунктами 13.5 и 13.6 Положения Банка России № 428-П предусмотрены перечни документов, которые дополнительно представляются в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, созданного на базе имущества должника, как в ходе внешнего управления, так в ходе конкурсного производства. При этом указанные пункты Положения Банка России № 428-П содержатся в соответствующем разделе нормативного акта - раздел III «Эмиссия акций, размещаемых при учреждении акционерного общества».

Вместе с тем перечень документов, необходимых для осуществления государственной регистрации дополнительного выпуска акций, содержится в ином разделе Положения Банка России № 428-П, с учетом всех возможных особенностей эмиссии данного вида - раздел VI «Эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем подписки».

Суд первой инстанции правомерно принял во внимание позицию по рассматриваемому вопросу Министерства экономического развития Российской Федерации, которое на основании пункта 1 Положения о Министерстве экономического развития Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 № 437, является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию, в том числе в сфере несостоятельности (банкротства).

Так, в письме Минэкономразвития России от 30.09.2019 № Д22и-33420 указано, что статьей 115 Закона № 127-ФЗ не предусмотрено положений, касающихся так называемого продолжения замещения активов должника, которое проводится путем создания на базе имущества должника открытого акционерного общества, а не увеличения уставного капитала уже созданного акционерного общества.

На основании изложенного в обжалуемом решении судом сделан соответствующий вывод о необоснованности довода заявителя об отсутствии установленных Законом № 127-ФЗ запретов на увеличение уставного капитала в рассматриваемом случае.

Позиция апеллянтов об отсутствии прямой нормы, регулирующей конкретную ситуацию, а также необходимости применения аналогии права при наличии пробелов в законодательстве, является ошибочным в силу того, что отсутствие законодательно установленной возможности проведения отдельных корпоративных мероприятий не является отсутствием нормативного регулирования и не свидетельствует о наличии пробелов в регулировании спорных отношений.

Следовательно, в нарушение требований абзаца 2 статьи 21 Закона № 39-ФЗ условия эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг АО «Тепло Земли» противоречат законодательству Российской Федерации, и условия выпуска эмиссионных ценных бумаг не соответствуют законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Относительно пунктов 2 и 3 уведомления от 13.11.2019 № Т-7-27-1-1/32582 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, коллегия отмечает следующее.

Согласно требованиям пункта 1.6 Положения Банка России № 428-П в случае, когда в соответствии с указанным Положением эмитент представляет в Банк России (далее - регистрирующий орган), какой-либо документ (документы), такой документ представляется (такие документы предоставляются) в регистрирующий орган на бумажном носителе. Если бумажный носитель документа насчитывает более одного листа, он должен быть пронумерован, прошит, скреплен печатью эмитента на прошивке и заверен подписью уполномоченного лица эмитента. Подчистки и помарки в тексте документов, представляемых на бумажных носителях, не допускаются.

В соответствии с абзацем 2 пунктом 5.6 Положения Банка России № 428-П тексты анкеты эмитента, решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, описи документов, проспекта ценных бумаг (в случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта) представляются в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг также на электронном носителе и в формате, соответствующем требованиям регистрирующего органа.

Как подтверждается материалами дела, представленные в банк обществом объяснения относительно выявленных регистрирующим органом нарушений от 26.09.2019 №1816, не прошиты, не скреплены печатью и не заверены подписью уполномоченного лица эмитента на прошивке, а к заявлению на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг от 26.09.2019 №1815 приложен неисправный электронный носитель.

Рассмотрев представленные эмитентом документы на их соответствие требованиям законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, о несостоятельности (банкротстве) и о ценных бумагах, 08.11.2019 ДГУ ЦБ РФ принято решение об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных АО «Тепло Земли», о чем эмитенту направлено соответствующее уведомление от 13.11.2019 № Т7-27-1-1/32582.

Таким образом, повторно исследовав представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в данной ситуации отсутствовала предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимых для признания оспариваемого решения (уведомления) управления недействительным. 

Доводы апелляционных жалоб, коллегией рассмотрены и признаны несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого судебного акта в силу вышеизложенного. Иные доводы апелляционных жалоб не подтверждают существенных нарушений судом норм материального и процессуального права, повлиявших на принятие решения по настоящему делу. 

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Приморского края от 25.08.2020 следует оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения. 

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 25.08.2020  по делу №А51-111/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

А.В. Гончарова

С.В. Понуровская