ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 09АП-45207/2024

Дело № А40-116531/19

город Москва

11 сентября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября  2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2024 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Ю. Башлаковой-Николаевой,

судей Д.Г. Вигдорчика, С.Н. Веретенниковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Волковым,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

конкурсного управляющего АО «Тройка-Д Банк» в лице ГК АСВ на определение  Арбитражного суда города Москвы от 07 июня 2024 года  по делу № А40-116531/19 об изменении порядка исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2021 с учетом определений Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2022, от 15.09.2022, от 08.11.2022, от 03.02.2023, от 04.09.2023, 13.11.2023 по делу А40-116531/19 в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "ТРОЙКА-Д БАНК" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от к/у АО «Тройка-Д Банк» в лице ГК АСВ: ФИО1 по дов. от 28.02.2024

от к/у АО «Тройка-Д Банк» в лице ГК АСВ: ФИО2 по дов. от 15.05.2023

от ООО «Технологии дымовых сетей +»: ФИО3 по дов. от 02.09.2024

иные лица не явились, извещены,

                                                                  УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2019 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Функции конкурсного управляющего должника возложены на ГК АСВ.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете «КоммерсантЪ» №122 от 13.07.2019.

Определением  Арбитражного суда города Москвы от 07.06.2024 изменен способ исполнения Определения Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2021 с учетом Определений Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2022, от 15.09.2022, от 08.11.2022, от 03.02.2023, от 22.09.2023, от 13.11.2023 по делу № А40-116531/2019 следующим образом:

1. Разрешено компании ООО «Технологии Домовых Сетей+» начиная с 01.05.2023 года переводить остатки денежных средств по мере их накопления со своих прочих банковских счетов на свой счет с разрешенным расходованием № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» (БИК 044525411), а также разрешить ПАО «Сбербанк» производить списания средств со следующих счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+»: р/с 

<

***> в ПАО «Сбербанк» г. Москва (к/с 30101810400000000225, БИК 044525225); р/с 

<

***> в ПАО «Сбербанк» г. Москва (к/с 30101810400000000225, БИК 044525225) на его счет с разрешенным расходованием № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» для целей пополнения данного счета до суммы равной лимиту разрешенных расходов в месяц, а также для целей накопления денежных средств на счете для последующего расчета с кредиторами по исполнительным документам согласно очередности списания денежных средств со счета, установленной ст. 855 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Определено при этом, что денежные средства с перечисленных выше счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+» в ПАО «Сбербанк» могут быть сняты/списаны/перечислены/возвращены только на счет с разрешенным лимитом расходования № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» (к/с 30101810145250000411) и с сохранением режима ареста в отношении денежных средств поступивших на такой счет в сумме, превышающей разрешенные расходы в месяц (включая обязательные платежи в бюджет, оплачиваемые вне лимита разрешенных расходов) - иное списание/расходование/перечисление средств по счетам ООО «Технологии Домовых Сетей+» запрещено.

2. Наложен арест на счета ООО «Технологии Домовых Сетей+» за исключением суммы ежемесячных расходов на операционную деятельность, включая приоритетные по очередности исполнения расходы по налогам и сборам, по оплате труда, по выплатам авторам результатов интеллектуальной деятельности. Установлен лимит расходов ООО «Технологии Домовых Сетей+» на операционную деятельность, включая платежи в пользу контрагентов по заключенным договорам, расходы по оплате труда,  по выплатам авторам результатов интеллектуальной деятельности 10  700  000 руб. по счету № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный». Разрешено оплачивать налоги, сборы и другие обязательные платежи вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

3. Установить что режим обеспечительных мер в виде лимитов, установленных в пункте 19 Определения АСГМ от 15.09.2022 и иных ограничений, является формой ареста, позволяющей ООО «Технологии Домовых Сетей+» осуществлять ежемесячные расходы в рамках его операционной деятельности, относящихся к платежам пятой очереди согласно п. 2 ст. 855 ГК РФ. Режим ареста на условиях пункта 19 Определения АСГМ от 15.09.2022 с перечисленных в данном пункте счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+» в отношении требований по исполнительным документам кредиторов четвертой очереди согласно п. 2 ст. 855 ГК РФ не снимается.

4. При введенном режиме ареста указания суда первой инстанции подлежат рассмотрению как действующая обеспечительная мера, запрещающая погашение требований по исполнительным документам кредиторов четвертой очереди за счет разрешенных для расходования денежных средств ООО «Технологии Домовых Сетей+» (лимита, установленного в пункте 19 определения Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022).

5. Сняты/не наложены аресты на основании ранее вынесенных постановлений судебных приставов – исполнителей находящихся в картотеке банков: ПАО «Сбербанк»; Банк «ВТБ» (ПАО); АО «Райффайзенбанк»; ПАО «Промсвязьбанк»; ПАО «Совкомбанк», АО «АЛЬФА-БАНК» на специальные счета ООО «Технологии Домовых Сетей+», открываемые на условиях пункта 5 резолютивной части Определения Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2022 по делу № А40-116531/2019 для целей установления в отношении данных специальных счетов режима работы, указанного в пунктах 5-8 резолютивной части Определения АСГМ от 15.09.2022 и участия ООО «Технологии Домовых Сетей+» в госзакупках в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

6. Отменен запрет органам ГИБДД регистрировать сделки по оформлению прав собственности ООО «Технологии Домовых Сетей+» после полного выкупа из лизинга у ООО «Элемент Лизинг» при условии предоставления надлежащих документов о произведённом выкупе, в отношении автотранспортного средства ГАЗ GAZELLE NN А31R32; гос. номер 

<

***>; идентификационный номер VIN 

<

***>; Номер кузова (прицепа) A31R33M0051336; № двиг: ISF28S5F14876832569; Первичный ПТС (уникальный номер регистрации) 164301031345627.

При этом на компанию Фонда ООО «Технологии Домовых Сетей+» возложена обязанность незамедлительно известить конкурсного управляющего АО «Тройка-Д Банк» о проведённой регистрации прав на транспортные средства путём направления в адрес конкурсного управляющего письменного извещения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить в части п. 2 и 5 резолютивной части Определения.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.  

В соответствии с п. 5 ст. 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения арбитражного суда только в обжалуемой части.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители  конкурсного управляющего АО «Тройка-Д Банк» в лице ГК АСВ поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее  удовлетворить. Представитель ООО «Технологии дымовых сетей +» возражал  против удовлетворения апелляционной жалобы.    

   Апелляционный суд считает доводы жалобы необоснованными в силу следующего.

Как установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022 изменён порядок исполнения Определения от 13.04.2021 – в частности, ООО «Технологии Домовых Сетей+» оставлен один счёт № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный», по которому разрешены определённые расходные операции в рамках жёстко установленного лимита, а именно ООО «Технологии Домовых Сетей+» установлен минимальный ежемесячный уровень расходования средств по отдельному счету в размере 10 000 000 руб. (в том числе заработная плата сотрудников, управленческие расходы, налоги и страховые взносы и проч.), при сохранении ареста на сумму, превышающую данный показатель, и одновременном установлении ограничений хозяйственной деятельности. Впоследствии, способ исполнения Определения от 03.04.2021 неоднократно изменялся дополнительными определениями суда по заявлениям Компаний и Конкурсного управляющего. Текущий минимальный ежемесячный уровень расходования средств по Счету с лимитом расходования Заявителя составляет 10 700 000 руб.

В связи с продолжающимися поступлениями денежных средств от пользователей услуг связи ООО «Технологии Домовых Сетей+» не только на его счет с разрешенным расходованием, но и на прочие банковские счета, возникла необходимость разрешить компании ООО «Технологии Домовых Сетей+», начиная с 05.04.2023 г., переводить остатки денежных средств по мере их накопления со своих прочих банковских счетов на свой счет с разрешенным расходованием № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный», а также разрешить ПАО «Сбербанк» производить списания средств со счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+» в ПАО «Сбербанк» № № 

<

***> и  

<

***> на счет с разрешенным расходованием № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» для целей пополнения данного счета до суммы, равной лимиту разрешенных расходов в месяц, а также для целей накопления денежных средств на счете для последующего расчета с кредиторами по исполнительным документам согласно очередности списания денежных средств со счета, установленной ст. 855 ГК РФ.

Определено при этом, что денежные средства с перечисленных выше счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+» в ПАО «Сбербанк» могут быть сняты/списаны/перечислены/возвращены только на счет с разрешенным лимитом расходования № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» и с сохранением режима ареста в отношении денежных средств поступивших на такой счет в сумме, превышающей разрешенные расходы в месяц (включая обязательные платежи в бюджет, оплачиваемые вне лимита разрешенных расходов) - иное списание/расходование/перечисление средств по счетам ООО «Технологии Домовых Сетей+» запрещено.

В октябре 2023 года полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Технологии Домовых Сетей+» переданы ООО «Компания 2КОМ». В ходе проводимого ООО «Компания 2КОМ» аудита финансово-хозяйственной деятельности ООО «ТДС+» установлено, что между ООО «ТДС+» и ПАО «Россети Московский регион» - «Западные электрические сети» был заключен договор на размещение волоконно-оптических линий связи (ВОЛС) № 10/14 СДТУ от 01.05.2014 с учетом дополнительных соглашений №1- 3. При этом, в Договор не включены ВОЛС ООО «ТДС+», размещенные более чем на 5166 опорах ЛЭП Россетей.

В ноябре 2023 года Россети обратились в суд с иском о демонтаже ВОЛС. Иск мотивирован тем, что на опорах ЛЭП Россетей были смонтированы ВОЛС ООО «ТДС+» без оформления договорных отношений.

В целях предотвращения демонтажа и заключения договора заявителем велись переговоры с Россетями.

В процессе переговоров удалось согласовать Декларацию о фактическом использовании электросетевой инфраструктуры территориальной сетевой организации. В соответствии с данной Декларацией был урегулирован вопрос оплаты накопленной задолженности, которая оплачивается Заявителем в согласованные с Россетями сроки.

В результате проведенных переговоров были также сняты риски демонтажа ВОЛС Заявителя путем заключения нового договора с Россетями № ДУ-В-Л-761420/23А от 01.01.2024 на предоставление доступа к опорам электропередач. Согласно Договору от 01.01.2024 ежеквартальная стоимость доступа к 5 632 опорам ЛЭП составила 1 653 554 руб. Кроме того, на дату настоящего заявления на согласовании в ГК АСВ находится дополнительное соглашение № 1 к Договору от 01.01.2024, где увеличено количество опор ЛЭП Россетей до 6328 штук и, соответственно увеличена ежеквартальная стоимость доступа к опорам ЛЭП до 1 856 190 руб. При этом, условия данного Дополнительного соглашения распространены на период, начиная 01 января 2024 года.

Таким образом, с 01.01.2024 сумма ежемесячных обязательных расходов Заявителя на доступ к опорам электропередач ЛЭП Россетей увеличилась на 1 777 425,6 руб. – разница между 1 856 190 и 78 764,4 (до заключения Договора от 01.01.2024 ежемесячные суммы, подлежащие оплате в пользу Россетей, согласно Договору, составляли 78 764,4 руб.).

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что имеется необходимость дополнительно изменить способ исполнения Определения суда для ООО «ТДС+», а именно, наложить арест на счета ООО «Технологии Домовых Сетей+» за исключением суммы ежемесячных расходов на операционную деятельность, включая приоритетные по очередности исполнения расходы по налогам и сборам, по оплате труда, по выплатам авторам результатов интеллектуальной деятельности. Установить лимит расходов ООО «Технологии Домовых Сетей+» на операционную деятельность, включая платежи в пользу контрагентов по заключенным договорам, расходы по оплате труда, по выплатам авторам результатов интеллектуальной деятельности 10 700 000 руб. по счету № 40702810200000015422 в Банке «ВТБ» (ПАО), филиал «Центральный» (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411). Разрешить оплачивать налоги, сборы и другие обязательные платежи вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

Рассмотрев вопрос о реализации права ООО «Технологии Домовых Сетей+» открывать и использовать спецсчета для участия в конкурсах по госзакупкам, суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Определением от 15.09.2022 ООО «Технологии Домовых Сетей+» и другим Компаниям разрешено открывать новые специальные счета, а также пунктом 9 резолютивной части снят арест со специальных счетов компаний Фонда, для целей установления в отношении данных специальных счетов режима работы, указанного в пунктах 5-8 резолютивной части Определения от 15.09.2022.

В тоже время, вновь открываемые ООО «Технологии Домовых Сетей+» и Компаниями специальные счета автоматически подлежали аресту во исполнение исполнительных документов, находящихся в картотеке неисполненных документов к счетам должника.

В этой связи в пункте 6 Определения от 22.09.2023 по заявлению ООО «Цифра Один», ООО «Компания 2КОМ», ООО «Сетел» и ООО «Гарастель» суд определил: «Снять/не накладывать аресты на основании ранее вынесенных постановлений судебных приставов – исполнителей находящихся в картотеке банков: ПАО «Сбербанк»; Банк «ВТБ» (ПАО); АО «Райффайзенбанк»; ПАО «Промсвязьбанк»; ПАО «Совкомбанк», АО «АЛЬФА-БАНК» на специальные счета компаний Фонда, открываемые на условиях пункта 5 резолютивной части Определения Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2022 по делу № А40-116531/2019 для целей установления в отношении данных специальных счетов режима работы, указанного в пунктах 5-8 резолютивной части Определения АСГМ от 15.09.2022 и участия Компаний в госзакупках в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Учитывая изложенное, требуется также дополнительно изменить способ исполнения Определения суда в целях обеспечения участия ООО «Технологии Домовых Сетей+» в госзакупках и установления в отношении вновь открываемых специальных счетов ООО «Технологии Домовых Сетей+» режима работы, указанного в пунктах 5-8 резолютивной части Определения АСГМ от 15.09.2022, а именно, снять/не накладывать аресты на основании ранее вынесенных постановлений судебных приставов – исполнителей находящихся в картотеке банков: ПАО «Сбербанк»; Банк «ВТБ» (ПАО); АО «Райффайзенбанк»; ПАО «Промсвязьбанк»; ПАО «Совкомбанк», АО «АЛЬФА-БАНК» на специальные счета ООО «Технологии Домовых Сетей+», открываемые на условиях пункта 5 резолютивной части Определения Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2022 по делу № А40-116531/2019 для целей установления в отношении данных специальных счетов режима работы, указанного в пунктах 5-8 резолютивной части Определения АСГМ от 15.09.2022 и участия ООО «Технологии Домовых Сетей+» в госзакупках в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Суд пришел к выводу о том, что без внесения изменений в способ исполнения Определения суда, текущие меры обеспечения требований Конкурсного управляющего, принятые Определением суда существенно затрудняют деятельность ООО «Технологии Домовых Сетей+», в частности, препятствуют своевременной оплате налогов в бюджет и исполнению договорных обязательств перед контрагентами и абонентами, что не отвечает критерию баланса интересов сторон, а также критерию предотвращения нарушения публичных интересов, установленных Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер».

Апелляционный суд не находит оснований для  переоценки указанных выводов  суда первой инстанции. 

Довод апелляционной жалобы о том, что ООО «Технологии Домовых Сетей+» не представлено доказательств возникновения экстраординарных обстоятельств, требующих создания дополнительного лимита для уплаты обязательных платежей, что нарушает баланс интересов сторон спора, судом апелляционной инстанции подлежит отклонению.

Заявитель обосновал суду первой инстанции, что необходимость вывода налогов за Лимит расходов обусловлена возросшими расходами перед ПАО «Россети Московский регион». Кроме того, апеллянту известно, что Заявитель имеет право расходовать денежные средства в сумме Лимита расходов только на платежи в рамках операционной деятельности (оплаты по текущим договорам с контрагентами, заработная плата работникам). Заключение всех новых расходных договоров Заявитель обязан предварительно согласовывать с Конкурсным управляющим. Более того по результатам проведенных платежей на ежеквартальной основе Заявитель предоставлять Конкурсному управляющему выписки с банковских счетов. Таким образом, апеллянту известны все цели, на которые расходуются денежные средства, а без его согласия не заключаются новые расходные договоры.

Довод апелляционной жалобы о том, что отмена арестов отношении открываемых в будущем специальных счетов создаст неопределенность в отношении целей и периода расходования денежных средств Заявителем, судом апелляционной инстанции отклоняется как противоречащий фактическим обстоятельства дела, поскольку Заявитель и Компании в силу требований Определения суда обязаны на ежеквартальной основе предоставлять Конкурсному управляющему справку ИФНС об открытых расчетных счетах (пункт 10 Определения Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022)

  Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов определения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства. 

  Апелляционный суд приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции судебного акта, с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, при правильном применении норм процессуального права.

   Руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269,270,271,272 АПК РФ, апелляционный суд,

                                                            ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июня 2024 года  по делу № А40-116531/19 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО «Тройка-Д Банк» в лице ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                         Е.Ю. Башлакова-Николаева

 

Судьи:                                                                                  Д.Г. Вигдорчик

 

С.Н. Веретенникова