АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-11970/2022

г. Ярославль

27 декабря 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена  05 декабря 2022 года

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Марусина В.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, помощником судьи Чудайкиной О.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании заявление Администрации Ростовского муниципального района Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "ЯрТеплоЭнерго" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью "Агентство территориального развития" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным предупреждения Ярославского УФАС России о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства № 06-08/04-22 от 14.07.2022;

при участии:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности от 11.01.2021 (до перерыва);

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 22.06.2022 (до перерыва);

от третьего лица (Общества с ограниченной ответственностью "Агентство территориального развития") – ФИО4, представитель по доверенности от 04.07.2022 (до перерыва);

от третьего лица (Общества с ограниченной ответственностью "ЯрТеплоЭнерго") – не явились;

установил:

Администрация Ростовского муниципального района Ярославской области обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании незаконным предупреждения Ярославского УФАС России о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства № 06-08/04-22 от 14.07.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "ЯрТеплоЭнерго", Общество с ограниченной ответственностью "Агентство территориального развития".

Представитель заявителя в судебном заседании до перерыва требования поддержал.

Представитель ответчика требования не признал, поддержал доводы, изложенные в оспариваемом предупреждении и ранее представленном  отзыве,  представил  дополнительные письменные пояснения.

Представитель  третьего лица Общества с ограниченной ответственностью "Агентство территориального развития" поддержал правовую позицию ответчика, представил письменный отзыв.

 Третье лицо "ЯрТеплоЭнерго" явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, направило в суд отзыв, в котором поддержало правовую позицию заявителя.

        Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон  и третьего лица, суд установил следующее.

        Общество с ограниченной ответственностью «ЯрТеплоЭнерго» 04.05.2022 выступило с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения, расположенных в городском поселении Ростов Ростовского муниципального района Ярославской области.

         В связи с принятием решения o возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения, соглашения, администрацией Ростовского муниципального района проведён ряд переговоров в форме совместных совещаний с ООО «ЯрТеплоЭнерго» в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования.

         По результатам переговоров администрацией Ростовского муниципального района издано постановление от 30.05 2022 № 1001 «О согласовании проекта концессионного соглашения», согласно которому принято решение согласовать проект концессионного соглашения ООО «ЯрТеплоЭнерго» в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения, расположенных в городской поселении Ростов Ростовского муниципального района Ярославской области от 04.05.2022 (с внесенными обществом изменениями в редакции проекта, поступившего 30.05.2022).

         Указанное предложение в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения, 31.05.2022 размещено на официальном сайте https://torgi.goy.ru.

          В Ярославское УФАС с жалобой на действия Администрации обратилось ООО «Агентство территориального развития».

           Рассмотрев представленные документы, Ярославское УФАС пришло к выводу о том, что в составе  поступившего 04.05.2022 предложения ООО «ЯрТеплоЭнерго» не представило предусмотренные пунктом 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ и постановлением Правительства РФ от 31.03.2015 N 300 документы, подтверждающие наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

          Как указал ответчик, в составе предложения предоставлено письмо ООО «Каскад-Энерго» от 21.03.2022 «О представлении займа», подписанное заместителем генерального директора данного общества, в то же время непосредственно договор займа, подписанный между ООО «Каскад-Энерго» и ООО «ЯрТеплоЭнерго» в составе предложения отсутствует. Кроме того, что письмо ООО «Каскад-Энерго» от 21.03.2022 подписано от имени общества заместителем генерального директора, в отсутствие доверенности, подтверждающей такие полномочия.

          Также Ярославское УФАС установило, что согласно пункту 3 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения должно отвечать ряду требований, в том числе, отсутствие недоимки по налогам и сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые  предоставлены  отсрочка,  рассрочка,  инвестиционный  налоговый  кредит  в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, но которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по /плате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.

Антимонопольный орган установил, что ООО «ЯрТеплоЭнерго» при подаче заявки представлена справка № 32973 об исполнении налогоплательщиком  обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов, полученная по состоянию на 29.04.2022. Из содержания справки невозможно с достоверностью установить отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за календарный год, который предшествовал размещению предложения о заключении  концессионного соглашения. Кроме того, в составе предложения о заключении концессионного соглашения отсутствуют справки территориального органа Пенсионного фонда РФ и территориального Фонда социального страхования РФ о состоянии расчетов принципала (плательщика сбора, налогового агента) по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ, подтверждающие исполнение принципалом обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, отсутствие задолженности по уплате обязательных платежей, а также задолженности по уплате процентов бюджетными средствами, соответствующих пеней, штрафов и иных финансовых санкций.

         При указанных обстоятельствах Ярославское УФАС  пришло к выводу о том, что  издание администрацией постановления от 30.05.2022 № 1001, при  конкурентном состоянии рынка,   свидетельствует о наличии со стороны администрации признаков нарушения части  1статьи 15 Закона о защите конкуренции.  

         В адрес Администрации района направлено   предупреждение  о необходимости совершить действия, направленные на прекращение нарушенияантимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавшихвозникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а именно:отменить постановление администрации от 30.05.2022 № 1001 «О согласовании проектаконцессионного соглашения».

 Оспаривая данное предупреждение, Администрация района указывает, что представленная ООО «ЯрТеплоЭнерго» а справка № 32973 Межрайонной ИФНС № 5 по Ярославской области об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов по состоянию на 29.04.2022 представлена по форме, утвержденной приказом ФНС России от 20.01.2017 N ММВ-7-8/20@, подтверждает отсутствие задолженности  по налогам, сборам, и страховым взносам за истекший период 2021 года и период 2022 года по 29 апреля включительно.

 Заявитель обращает внимание на то, что Федеральным законом от 03.07.2016 № 243-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с передачей налоговым органам полномочий по администрированию страховых взносов на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование» были внесены изменения в Налоговый кодекс РФ, в частности ст. 32 дополнена пунктом 2.1, вступившим: в силу с 01.01.2017 г. о том, что налоговые органы также несут в отношении плательщиков страховых взносов обязанности, предусмотренные Налоговым кодексом РФ и иными федеральными законами в отношении налогоплательщиков. В соответствии с подпунктом 10 пункта 1 ст. 32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны представлять налогоплательщику, плательщику сбора или налоговому агенту по его запросу справки о состоянии расчетов указанного лица по налогам, сборам, пеням, штрафам, процентам и справки  об исполнении обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов на основании данных налогового органа.

Таким образом, указывает заявитель, предоставления отдельной справки территориального органа Пенсионного фонда РФ и территориального Фонда социального страхования РФ о состоянии расчетов не требуется.

Оспаривая вывод Ярославского УФАС об неподтверждении ООО «ЯрТеплоЭнерго» наличия собственных денежных средств или возможности их получения в размере не менее 5% стоимости работ, указанных в конкурсной документации, Администрация  полагает, что о факт отсутствия в составе предложения  договора займа не является нарушением, так как договор займа на момент подачи предложения о заключении концессионного соглашения не был заключен. Необходимость в его заключении возникнет к моменту подписания концессионного соглашения с ООО «ЯрТеплоЭнерго», если в соответствии с Федеральным законом № 115-ФЗ будет принято решение о заключении концессионного соглашения без проведения конкурса или, в случае проведения конкурса, как с его победителем. 

Также Администрацией в материалы дела представлена удостоверенная нотариусом доверенность от 13.09.2021, подтверждающая полномочия заместителя генерального директора ООО «Каскад-Энергосбыт» ФИО5 , в том числе на подписание имеющегося в материалах дела от 21.03.2022 «О представлении займа».

         Оценив доводы сторон, третьих лиц,  представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

         Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

           В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

             Согласно частям 1-3  статьи 39.1. Закона о защите конкуренции в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение).  Предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.  Выдача предупреждения в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства осуществляется комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае, если при рассмотрении такого дела установлены признаки нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона, которые не были известны на момент возбуждения такого дела.

        В пункте 3 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016) указано, что предупреждение антимонопольного органа о прекращении действий (бездействия) хозяйствующего субъекта, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, может быть оспорено в арбитражном суде. Вместе с тем судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью. Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

        В рассматриваемом случае  антимонопольным органом установлены признаки нарушения  Администрацией части 1 статьи 15 закона о защите конкуренции.

       Согласно указанной норме закона федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

         Из материалов дела следует, что постановлением Администрации от 30.05 2022 № 1001 согласован проект концессионного соглашения, предложенный ООО «ЯрТеплоЭнерго».

          При этом, как указано в части 4.1. статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

          Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением  (часть 4.2. указанной статьи Закона).

         Также законом установлен ряд требований к лицу, выступающему с предложением о заключении концессионного соглашения, в том числе:

-       отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период;

-  наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

         Форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения  утверждена постановлением Правительства РФ от 31.03.2015 N 300.

          Данным нормативным актом  (в редакции на момент принятия постановления № 1011) установлено, что лицом, подающим предложение, среди прочего, предоставляются следующие документы:

- в подтверждение отсутствия задолженности по налогам и сборам - справки налогового органа, территориального органа Пенсионного фонда Российской Федерации и территориального органа Фонда социального страхования Российской Федерации о состоянии расчетов принципала (плательщика сбора, налогового агента) по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, подтверждающие исполнение принципалом обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, отсутствие задолженности по уплате обязательных платежей, а также задолженности по уплате процентов за пользование бюджетными средствами, соответствующих пеней, штрафов и иных финансовых санкций.

- в подтверждение  наличия средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций  - копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, в случае привлечения заявителем заемных средств.

         Суд соглашается с выводами антимонопольного органа о несоответствии   представленных ООО «ЯрТеплоЭнерго»  документов указанным требованиям.

          Суд отмечает, что предоставление третьим лицом в составе предложения справки об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов по форме, утвержденной приказом ФНС России от 20.01.2017 N ММВ-7-8/20@  по состоянию на 29.04.2022, не освобождало   данное лицо от необходимости подтвердить отсутствие задолженности по обязательным платежам  за 2021 год (последний отчетный год).

         Также суд исходит из того, что, согласно приведенным выше требованиям постановления Правительства РФ от 31.03.2015 N 300, возможность привлечения  заемных средств  может быть подтверждена только документом, выданным кредитной организацией, тогда как ООО «Каскад-Энергосбыт» таковой не является.

Суд принимает во внимание и вывод антимонопольного органа о том, что исследуемый рынок в данном случае является конкурентным, поскольку предложение о заключении концессионного соглашения в отношении тех же объектов теплоснабжения подано также и третьим лицом -  ООО «АТР».

 При таких обстоятельствах суд полагает, что у ответчика имелись основания для  направления в адрес Администрации  предупреждения в порядке статьи 39.1. Закона о защите конкуренции. Способ устранения  выявленных признаков  нарушения антимонопольного законодательства избран ответчиком правильно.

          В связи с этим суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, ( через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья                                                                                                                  Марусин В.А.