АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ  БАШКОРТОСТАН

ул. Гоголя, 18, г. Уфа, Республика Башкортостан, 450076, http://ufa.arbitr.ru/,

сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-1098/2023

10 июля 2023 года.

г.Уфа

 

Полный текст решения изготовлен 10 июля 2023 года.

Резолютивная часть решения объявлена 5 июля 2023 года.

 

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи                              Кутлина Р.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел дело по заявлению

ООО «Оренбург Водоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным решения № ТО 002/06/106-2424/2022 от 28 декабря 2022 года в части отклонения заявки ООО «Оренбург Водоканал»,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное унитарное предприятие «Аургазы-водоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Государственный комитет Республики Башкортостан по конкурентной политике  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ООО «БИЛД» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при  участии в судебном заседании: 

от заявителя: ФИО2, представитель по доверенности №23 от 01.01.2023 года, диплом;

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности № 2 от 09.01.2023 года, диплом; ФИО4, представитель по доверенности № 27 от 11.01.2023 года, диплом;

от третьих лиц: не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте суда. 

 

ООО «Оренбург Водоканал» обратилось в арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан о признании незаконным решения № ТО 002/06/106-2424/2022 от 28 декабря 2022 года в части отклонения заявки ООО «Оренбург Водоканал».

В судебном заседании представитель заявителя поддержал требования по изложенным в заявлениях доводам.

Представители антимонопольного органа с доводами заявителя не согласились по мотивам, указанным в отзыве, представили материалы проверки, просили суд отказать в их удовлетворении.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства арбитражный суд установил следующее.

ООО «Оренбург Водоканал» была подана заявка на участие в открытом конкурсе: «Завершение реконструкции Аургазинского группового водопровода» МР Аургазинский район РБ. ИКЗ:223020500789602050100100010014322000.

Заявитель был допущен к участию в конкурсе. Согласно конкурсной документации для участия в конкурсе в составе заявки участник должен подтвердить опыт выполнения работ, связанный с предметом контракта, и деловой репутации, предусмотренные ч. 2 ст. 31 ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 28.12.2022) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"

В соответствии с Постановлением РФ от 29 декабря 2021 г. N 2571 “О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации” устанавливается наличие у участника опыта работ не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта заключаемого по результатам определения подрядчика если цена контракта составляет или превышает 100 млн руб., но не превышает 500 млн. руб.

Цена контракта на Завершение реконструкции Аургазинского группового водопровода» МР Аургазинский район РБ. составляет 412 569 957,20 рублей.

Заявителем в качестве подтверждения своего опыта был представлен договор подряда на выполнение работ по строительству напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 с ООО «РВК-Бузулук» (ИНН 

<

***>) на сумму 305 096 511,61 р., что составляет более 40 процентов от суммы заключаемого контракта.

По результатам электронного конкурса был составлен протокол подведения итогов электронного конкурса от 19.12.2022 № 0101500000322000342-2-1, проводимого в соответствии с ч. 19 ст. 48 Федерального закона № 44-ФЗ согласно которому победителем был признан ООО «Строитель».

Заявитель не был признан победителем, так как набрал меньше победителя баллов при подсчете опыта выполняемых работ. Заявителем были представлены 45 договоров (контрактов) в качестве опыта выполняемых работ, однако комиссия учла только 30 договоров (контрактов). 

С данным решением комиссии Заявитель не согласился и обратился с жалобой в УФАС по Республике Башкортостан с требованиями признать результаты электронного конкурса от 19.12.2022 в отношении победителя ООО «Строитель» недействительными, и признать победителем электронного конкурса ООО «Оренбург Водоканал».

28.12.2022 Решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан № ТО0002/06/106-2424/2022 жалоба Заявителя удовлетворена частично. Заявка ООО « Строитель» отклонена и также отклонена заявка Заявителя, так как представленный договор на выполнение работ по строительству напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 с ООО «РВК-Бузулук» по мнению УФАС по Республике Башкортостан не может свидетельствовать о наличии опыта, и подтвердить соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона и постановления Правительства № 2571, в связи с нижеследующим: «при наличии Концессионного соглашения между муниципальным образование Оренбургский район Оренбургской области, ООО "РВК-БУЗУЛУК" и субъектом Российской Федерации — Оренбургской областью на строительство напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района, ООО "РВК-БУЗУЛУК" является подрядной организацией и обязан построить и передать напорную канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района. Следовательно, договор строительного подряда № 03-2021/ДКС от 05 февраля 2021г. на выполнение работ по строительству напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района фактически является договором субподряда, и не может свидетельствовать о наличии опыта, и подтвердить соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона и постановления Правительства № 2571».

К участникам закупки устанавливаются дополнительные требования о наличии опыта работ, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, предусмотренные частью 2 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ. В соответствии с п. 7 раздела II Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 предусматривается наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ: 

1. опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта, за исключением автомобильной дороги; 

2. опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции линейного объекта, за исключением автомобильной дороги. Цена выполненных работ по договору, предусмотренному пунктом 1 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 2 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять: не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 100 млн. рублей, но не превышает 500 млн. рублей. В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» настоящей позиции, предоставляются:

  - исполненный договор;

  - акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

   - разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Аналогичные дополнительные требования к участникам закупки, а также перечень необходимых документов были установлены закупочной документацией.

Заявителям в качестве подтверждения опыта выполнения работ представлен договор на выполнение работ по строительству напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 с ООО «РВК-Бузулук», а также представлены необходимые документы. 

Согласно концессионному соглашению ООО «РВК-БУЗУЛУК» обязано построить и передать напорный канализационный коллектор и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района. 

Для выполнения указанных обязательств между Заявителем и ООО «РВК-БУЗУЛУК» был заключен договор подряда.

Данный договор является самостоятельным договором и был исполнен в полном объеме силами заявителя, а также привлеченными заявителем субподрядными организациями (благоустройство, рекультивация…). 

Помимо этого, договором № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 с ООО «РВК-Бузулук» предусмотрены гарантийные обязательства на выполненные работы и результат работ сроком 5 лет.

  Таким образом, ООО «Оренбург Водоканал» фактически являлось генеральным подрядчиком и осуществляло работы в рамках договора подряда № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 заключенного с ООО «РВК-Бузулук».

ФЗ № 44-ФЗ и Постановление Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 не предусматривает дополнительные условия, о том, что опыт выполнения работ может подтверждаться, только в случае выполнения работ в качестве Генерального подрядчика.

Письмо Федеральной антимонопольной службы России от 19 июня 2019 г.  №  МЕ/51304/19 с разъяснениями о том, что договоры субподряда не служат доказательствами опыта выполнения работ не является нормативно правовым актом, а следовательно, не может дополнять условия закрепленные в ФЗ № 44-ФЗ и Постановлении Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571.

Таким образом, действующее законодательство о контрактной системе не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определение наличия у участника конкурса опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения - в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика (Определение Верховного Суда РФ от 21.07.2021 N 307-ЭС21-11283 по делу N А56-54430/2020, Определение Верховного Суда РФ от 23.07.2019 N 301-ЭС19- 11536, А10-3332/2021, А14-5352/2021).

Также, в резолютивной части решения указания на то, что заявка ООО «Оренбург Водоканал» подлежит отклонению по причине несоответствия требованиям законодательства, в мотивировочной части решения содержится вывод о том, что договор № 03-2021/ДКС от 05.02.2021 на выполнение работ по строительству напорного канализационного коллектора и КНС ПЗГ для пос. Пригородный и с. Нежинка Оренбургского района является договором субподряда, и не может свидетельствовать о наличии опыта, и подтвердить соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с ч.2 ст. 31 ФЗ и Постановления Правительства № 2571. Таким образом, указанный в решении вывод фактически предписывает отклонить заявку ООО «Оренбург Водоканал». 

Порядок проведения закупок отдельными видами юридических лиц, а также оспаривания их результатов регламентирован положениями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее Закон № 223-Ф3).

В силу ч. 1 ст. 1 Закона № 223-Ф3 целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в ч. 2 данной статьи (далее заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Учитывая в совокупности и взаимной связи изложенное выше, имеются основания для признания оспариваемых решения УФАС по РБ от 28 декабря 2022 года № ТО 002/06/106-2424/2022 в части отклонения заявки ООО «Оренбург Водоканал» незаконным.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд пришел к выводу о том, что оспариваемые решение и предписание являются необоснованными и подлежат признанию недействительными.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по государственной пошлине в размере 3000 рублей подлежат возмещению заявителю за счет антимонопольного органа.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,  

 

РЕШИЛ:

Заявление ООО «Оренбург Водоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) удовлетворить.

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 28 декабря 2022 года № ТО 002/06/106-2424/2022 в части отклонения заявки ООО «Оренбург Водоканал».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан в пользу ООО «Оренбург Водоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном  объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.ru.

 

Судья                                                                  Р.К.Кутлин