СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

город Томск Дело № А67-5006/2022  

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2023 года.  Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2023 года.  

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Марченко Н.В., судей: Молокшонова Д.В.,  ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2 с  использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании  апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия Томской  области «Областное дорожное ремонтно-строительное управление» ( № 07АП- 812/2023) на решение от 21.12.2022 Арбитражного суда Томской области по делу   № А67- 5006/2022 (судья Соколов Д.А.) по исковому заявлению государственного  унитарного предприятия Томской области «Областное дорожное ремонтно-строительное управление» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к  муниципальному образованию «Город Томск» в лице департамента капитального  строительства администрации города Томска (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) о взыскании 9 426 099,16 руб.  

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно  предмета спора: ООО ТД «ТОП Бетон» (634021, 

<

...>, ц007;  634015, 

<

...>, помещ. 4; ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>).  

В судебном заседании приняли участие: от истца: ФИО3, доверенность № 5 от 09.01.2023, от ответчика: ФИО4, доверенность от 17.02.2023. 

УСТАНОВИЛ:

государственное унитарное предприятие Томской области «Областное дорожное  ремонтно-строительное управление» обратилось в арбитражный суд к  муниципальному образованию «Город Томск» в лице департаменту капитального  строительства администрации города Томска с исковым заявлением, уточненным в  порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее – АПК РФ), о взыскании 9 148 869,22 руб. задолженности по  муниципальному контракту № 20 от 20.02.2020.  

Решением от 21.12.2022 Арбитражного суда Томской области в  удовлетворении исковых требований отказано.  

Не согласившись с принятым решением, ГУП ТО «Областное ДРСУ» в  апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять  по делу новый судебный акт.  

В обоснование жалобы указано, что выводы, изложенные в решении, не  соответствуют обстоятельствам дела.  

Администрация города Томска в представленном в порядке статьи 262 АПК  РФ отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции  оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.  

В суде апелляционной инстанции представители сторон настаивали на своих  позициях.  

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва  на неё, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность  решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд  апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого  судебного акта.  

Как следует из материалов дела, между ГУП ТО «Областное ДРСУ» и  муниципальным образованием «Город Томск» в лице Департамента капитального  строительства города Томска был заключен муниципальный контракт № 20 от  20.02.2020г. на строительно-монтажные работы по объекту «Строительство  транспортной развязки с ж.д. Тайга - Томск на 76 км», в соответствии с условиями  которого, Подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы по  объекту: «Строительство транспортной развязки с ж.д. Тайга — Томск на 76 км»  (далее — работы), а Заказчик обязуется принять и оплатить надлежащим образом  

выполненные работы в соответствии с условиями настоящего контракта. (пункт  1.1)  

Сроки выполнения работ: с даты заключения настоящего контракта до  25.12.2020 г. в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ  по объекту «Строительство транспортной развязки с ж.д. Тайга - Томск на 76 км»  (Приложение № 4 к настоящему контракту) (пункт 2.1).  

Место выполнения работ: согласно техническому заданию на выполнение  строительно-монтажных работ по объекту: «Строительство транспортной развязки  с ж.д. Тайга - Томск на 76 км» (Приложение № 1 к настоящему контракту)(пункт  2.2).  

В соответствии с пунктом 3.1. контракта цена контракта составляет 678 893  100 руб., с учетом НДС (в случае, если система налогообложения Подрядчика  предусматривает уплату НДС).  

Цена контракта включает в себя все расходы, связанные с выполнением работ  в соответствии с условиями контракта, в том числе: стоимость выполнения всех  работ; стоимость товаров, используемых при выполнении работ; стоимость  доставки оборудования, товаров и техники до места выполнения работ; стоимость  доставки демонтированных конструкций до места хранения; стоимость упаковки,  погрузки, разгрузки товаров; затраты на оплату труда; расходы на эксплуатацию  техники; расходы по сертификации; расходы на хранение и страхование товаров,  техники, работ; все непредвиденные затраты, которые могут возникнуть до  окончания действия контракта; налоги, сборы, пошлины и другие обязательные  платежи, связанные с выполнением контракта, а также затраты по инженерному  обеспечению объекта на период проведения работ (пункт 3.2).  

Цена настоящего контракта является твёрдой и определяется на весь срок  исполнения контракта за исключением случаев, предусмотренных пунктом 14.4  настоящего контракта (пункт 3.3 контракта).  

Оплата работ в соответствии с пунктом 3.5 контракта производится путем  перечисления денежных средств на расчетный счет Подрядчика после  предоставления счетов и счетов-фактур в срок не более 30 (тридцати) дней с даты  подписания Заказчиком актов о приемке выполненных работ формы КС-2, справок  о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, в соответствии с  доведенными лимитами бюджетных обязательств на 2020, 2021 годы.  

Согласно пункту 3.6 контракта оплата затрат на непредвиденные работы  будет производиться за фактически выполненные работы на основании  подтверждающих документов (в т.ч. на основании локальных сметных расчетов,  подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ формы КС-2, справок  о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, счетов, счетов-фактур,  договоров и т.п.).  

Порядок приемки выполненных работ установлен разделом 8 контракта. 

В соответствии с пунктом 8.2 контракта подрядчик после выполнения всего  объема работ, предусмотренных настоящим контрактом, самостоятельно, с  привлечением специализированных организаций подготавливает и предоставляет  Заказчику не позднее 30.12.2020 по акту приема - передачи (реестру) в двух  экземплярах на бумажном носителе и в электроном виде полный пакет  исполнительной документации (журналы производства работ, акты разбивки осей,  акты освидетельствования: скрытых работ, ответственных конструкций и участков  сетей инженерно-технического обеспечения составленные на каждый вид работ  предусмотренный сметными расчетами с указанием объема выполненных работ,  документы удостоверяющие качество и подлинность всех применяемых  строительных материалов, исполнительные схемы выполненных работ, акты и  протоколы необходимых испытаний, подписанный акт приема - передачи  результата работ эксплуатирующей стороной, и иные документы), оформленной в  соответствии с требованиями РД-11-02-2006 «Требования к составу и порядку  ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции,  капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования,  предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей  инженерно-технического обеспечения», РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и  (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве,  реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства».  Справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, акты о приемке  выполненных работ формы КС-2, счета и счета-фактуры предоставляются в  соответствии с графиком оплаты строительно-монтажных работ по объекту  «Строительство транспортной развязки с ж.д. Тайга - Томск на 76 км» (Приложение   № 5 к настоящему контракту).  

Заказчик в течение одного рабочего дня с момента предоставления  рассматривает указанные документы и подписывает справки о стоимости  

выполненных работ и затрат формы КС-3, акты о приемке выполненных работ  формы КС-2 либо направляет Подрядчику мотивированный отказ от их  подписания, в случае выявления недостатков и дефектов в выполнении работ  (пункт 8.3 контракта).  

В ходе строительства подрядчиком было установлено, что бетон с  подвижностью марки П-3 не может применяться в имеющихся условиях  строительства. С целью получения бетона в конструкциях, соответствующего  установленным государственным стандартам, техническим условиям и проектной  документации на конструкции, подрядчик произвел корректировку рабочего  состава бетонной смеси ВЗО, F300, W6 П4 с расходом добавки MasterEmaco A640  (MACFLOW) в количестве 450кг/мЗ и направил в соответствии с пунктом 5.2.11  контракта соответствующее обращение заказчику с просьбой согласовать расход  MasterEmaco A640 (MACFLOW) в количестве 450кг/мЗ (письмо № 1184 от  24.12.2020).  

29.12.2020 ГУП ТО «Областное ДРСУ» получен ответ заказчика о  согласовании состава бетонной смеси ВЗО, F300, W6 П4 с расходом добавки  MasterEmaco A640 (MACFLOW) в количестве 450кг/мЗ (письма № 5624 от  28.12.2020, № 07-0091 от 28.12.2020).  

30.06.2021 стороны подписали акт сверки выполненных работ, а также  21.07.2021 заключили соглашение о расторжении муниципального контракта № 20  от 28.02.2020, которым установили, что обязательства по муниципальному  контракту исполнены сторонами на сумму 572 295 545,95 руб.  

Платежными поручениями № 455066, № 560352, № 733341, № 295746, №  524970 истцу были оплачены вышеуказанные КС-2.  

Согласно актам выполненных работ формы КС-2 заказчиком оплачены  работы по бетонированию стен и плиты тоннеля с использованием 331 407,85 кг  добавки MasterEmaco A640 (Macflow) вместо фактически использованных 437 040  кг. Таким образом, по мнению истца, стоимость выполненных, но не оплаченных  заказчиком работ с использованием бетонной смеси ВЗО, F300, W6 П4 с расходом  добавки MasterEmaco A640 (Macflow) в количестве 450кг/мЗ составляет 9 358 122,  78 руб.  

14.03.2022 истец обратился к ответчику с претензией ( № 261 от 11.03.2022) об  оплате выполненных работ. Ответчик в приемке выполненных работ отказал  

(письмо № 1073 от 05.04.2022), в связи с чем истец обратился в суд с настоящим  иском.  

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции  принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда  первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на  правильном применении норм действующего законодательства.  

Между сторонами сложились правоотношения, которые регулируются  положениями глав 37, 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК  РФ) и Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе  в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).  

В силу пункта 1 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному  контракту на выполнение подрядных работ для государственных или  муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и  другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и  непроизводственного характера работы и передать их государственному или  муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик  обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или  муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных  или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные,  проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов  производственного и непроизводственного характера работы и передать их  государственному или муниципальному заказчику, а государственный или  муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их  или обеспечить их оплату.  

Согласно пункту 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке,  которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и  принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от  договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе  немедленно заявить об этом подрядчику.  

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются  актом, подписанным обеими сторонами (часть 4 статьи 753 ГК РФ).  

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена  предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик  обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи  результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в  согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.  

В подтверждение направления спорных актов истцу ответчик ссылается на  письмо от 11.03.2022 № 216.  

Между тем, данное письмо датировано после даты согласованных сторонами  сроков окончания работ по контракту, а так же после даты подписания соглашения  о расторжении муниципального контракта № 20 от 28.02.2020. Исполнительная  документация на выполненные работы, в том числе специальные журналы (журнал  общих работ, журнал бетонных работ, журнал входного контроля) к письму  11.03.2022 № 216 подрядчиком не были предоставлены, что, в свою очередь,  изначально оставило бы вопрос об оплате выполненных работ открытым.  

В соответствии с пунктом 8.2 контракта подрядчик после выполнения всего  объема работ, предусмотренных настоящим контрактом, самостоятельно, с  привлечением специализированных организаций подготавливает и предоставляет  Заказчику не позднее 30.12.2020 по акту приема - передачи (реестру) в двух  экземплярах на бумажном носителе и в электроном виде полный пакет  исполнительной документации (журналы производства работ, акты разбивки осей,  акты освидетельствования: скрытых работ, ответственных конструкций и участков  сетей инженерно-технического обеспечения составленные на каждый вид работ  предусмотренный сметными расчетами с указанием объема выполненных работ,  документы удостоверяющие качество и подлинность всех применяемых  строительных материалов, исполнительные схемы выполненных работ, акты и  протоколы необходимых испытаний, подписанный акт приема - передачи  результата работ эксплуатирующей стороной, и иные документы), оформленной в  соответствии с требованиями РД-11- 02-2006 «Требования к составу и порядку  ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции,  капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования,  предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей  инженерно-технического обеспечения», РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и  (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве,  реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства».  

Справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, акты о приемке  выполненных работ формы КС-2, счета и счета-фактуры предоставляются в  соответствии с графиком оплаты строительно-монтажных работ по объекту  «Строительство транспортной развязки с ж.д. Тайга - Томск на 76 км» (Приложение   № 5 к настоящему контракту).  

Согласно исполнительной документации на принятые и оплаченные в рамках  контракта работы по устройству монолитных стен СТ-1, СТ-2, СТ-3 и монолитной  плиты перекрытия ПТ-1, а именно в документах о качестве бетонной смеси,  приложенных к актам освидетельствования скрытых работ №№ 2-АТ, 4-АТ, 5-АТ,  6-АТ, 7-АТ, 8-АТ, 9-АТ,10-АТ, 11- АТ, объем бетонной смеси составляет 945,7 мЗ,  что не превышает оплаченный бетон в количестве 946,9 мЗ.  

В исполнительной документации на работы по устройству монолитных стен  СТ-1, СТ-2, СТ-3 и монолитной плиты перекрытия ПТ-1 и актах по форме КС-2 на  спорные работы, предъявленные письмом от 11.03.2022 № 261, отсутствуют  документы, подтверждающие фактический расход добавки MasterEmaco A640  (MACFLOW) в количестве 450 кг/мЗ.  

На листе 26 проектной документации шифр 31-ТКР 2.1 по объекту:  «Строительство транспортной развязки с ж.д. Тайга - Томск на 76 км» (далее -  объект) указан состав бетонной смеси с применением бетона на цементе  MasterEmaco А640 с расходом 350 кг/мЗ. Также указано, что данная бетонная смесь  позволяет получить преимущество -безусадочность, что свидетельствует об  отсутствии необходимости в уплотнении бетонной смеси при укладке. Тем не  менее, локальным сметным расчетом № 02-13-301 являющимся приложением к  муниципальному контракту от 28.02.2020 № 20 расценками ФБР 29-01-140-6 и ФБР  29-01-143- 06 на бетонирование стен СТ-1, СТ-2, СТ-3 и перекрытия ПТ-1  автодорожного тоннеля предусмотрено уплотнение бетонной смеси, что  подтверждается наличием вибратора глубинного в составе машин и механизмов.  Данные виды работ заказчиком оплачены.  

В силу пункта 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора  возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим  Кодексом, другими законами или договором.  

Соглашением от 21.07.2021 муниципальный контракт № 20 от 28.02.2020  расторгнут по соглашению сторон.  

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, а также то, что  документы по форме КС-2, КС-3 на сумму 9 426 099,16 руб. направлены в адрес  департамента 11.03.2022, а в соглашении о расторжении контракта стороны  установили факт исполнения обязательства по контракту на сумму 572 295 545,95  руб., суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии у  заказчика обязанности осуществить приемку оспариваемых работ и их оплатить.  

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной  инстанции считает, что в них отсутствуют ссылки на обстоятельства, которые не  были предметом рассмотрения суда первой инстанции и могли бы повлиять в той  или иной степени на законность и обоснованность принятого судебного акта.  

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным  и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в  материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм  материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены  решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно  принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не  имеется.  

Руководствуясь статьями 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный  суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение от 21.12.2022 Арбитражного суда Томской области по делу № А675006/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу государственного  унитарного предприятия Томской области «Областное дорожное ремонтно-строительное управление» – без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не  превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи  кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.  

Председательствующий: Н.В. Марченко  Судьи: Д.В. Молокшонов  

 ФИО1