ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-22478/2017

город Ростов-на-Дону

15 марта 2018 года

15АП-573/2018

 

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 марта 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Сулименко О.А., судей Ефимовой О.Ю., Филимоновой С.С., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

в отсутствие участвующих в деле лиц, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.12.2017 по делу № А32-22478/2017, принятое судьей Гонзусом И.П.,

по заявлению государственного казенного учреждения "Главное управление строительства Краснодарского края"

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

при участии третьего лица Департамента информатизации и связи Краснодарского края

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное учреждение "Главное управление строительства Краснодарского края" (далее – учреждение) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – управление, антимонопольный орган) от 16.05.2017 № ВП-2525/2017 о признании учреждения нарушившим п. 8 части 1 статьи 1, часть 5 статьи 24, часть 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Заявленные требования мотивированы тем, что согласно Концепции развития средств связи и информационных технологий в целях осуществления мероприятий по подготовке и проведению в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года  обеспечение беспроводной связи Wi-Fi (организация сети и установка необходимого оборудования (точек доступа, контроллеров и др.) на стадионах для основных потребителей услуг) относится к сервисам информационно- телекоммуникационной инфраструктуры чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года. Сети беспроводной связи Wi-Fi представляют собой технические средства, являющиеся частью информационной системы. Таким образом, реализация мероприятия «Устройство сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи» без применения положений Закона о контрактной системе не противоречит требованиям действующего законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечён Департамент информатизации и связи Краснодарского края.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.12.2017 заявление учреждения удовлетворено. Суд признал недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 16.05.2017 № ВП-2525/2017, как не соответствующее Федеральному закону от 07.06.2013 № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Решение мотивировано тем, что предметом спорного договора являлась проектирование и устройство технических средств для сети беспроводной связи Wi-Fi, то есть составной части информационной системы - технических средств. В связи с чем, предмет контракта может быть определен, как закупка товаров, работ, услуг, связанных с созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем в соответствии с Федеральным законом от 7 июня 2013 года № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», подпадающий под исключения, предусмотренные пункта 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе. 

Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение отменить, отказать учреждению в удовлетворении заявления. В обоснование апелляционной жалобы указывает следующее. Федеральный закон от 27.06.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» разделяет понятия информационной системы (пункт 3 статьи 2) и информационно-телекоммуникационной сети (пункт 4 статьи 2), к которому и относится беспроводная сеть Wi-Fi. Признание указанных систем тождественными невозможно. Под исключения, установленные Законом о контрактной системе, подпадает исключительно создание и эксплуатация необходимых информационных систем. Исключений в части неприменения Закона о контрактной системе при создании и эксплуатации информационно-телекоммуникационной сети действующее законодательство не содержит. 

В отзыве на апелляционную жалобу учреждение просит оставить решение суда первой инстанции без изменения. Указывает, что  обеспечение беспроводной связи Wi-Fi (организация сети и установка необходимого оборудования) относится к сервисам информационно-коммуникационной инфраструктуры чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года. Сети беспроводной связи Wi-Fi представляют собой технические средства, являющиеся частью  информационной системы. Таким образом, реализация мероприятия «Устройство сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи» без применения положений Закона о контрактной системе не противоречит требованиям действующего законодательства. 

В судебное заседание участвующие в деле лица представителей не направили, о месте и времени заседания извещены надлежащим образом. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в Краснодарское УФАС России из УФСБ России по Краснодарскому краю поступило обращение о проведении внеплановой проверки в отношении ГКУ «ГУСКК» при заключении контракта по проектированию и монтажу устройства сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи.

Обращение инициировано Департаментом информации и связи Краснодарского края.

Департамент информатизации и связи Краснодарского края указал, что проведение заявителем процедуры закупки без применения Закона о контрактной системе незаконно.

Согласно заданию на проектирование и монтаж устройства беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи, разработанному департаментом и ГКУ «ГУСКК», целью проектирования является устройство сети связи для организации доступа с мобильных устройств к сети Интернет с использованием стандартов передачи данных IEEE802.11 (a|b|g|n) в частотном диапазоне 2,4-2,5 или 5,0 ГГц. Таким образом, сеть беспроводной связи Wi-Fi является сетью связи по определению, данному в п. 24 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», а цель ее функционирования неразрывно связана с оказанием услуг по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет, а не доступа к конкретной базе данных. В свою очередь, сеть Интернет является информационно-телекоммуникационной сетью.

При рассмотрении дела в управлении заявитель указал, что при заключении контракта руководствовался нормой пункта 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе, а также разъяснениями Министерства экономического развития Российской Федерации от 08.09.2016 № Д28-2303.

В ходе проверки управлением установлено следующее. 

Учреждением и ООО «Фавор» 12.04.2017 заключен государственный контракт № 88ЦСВФ-17 на выполнение подрядных работ для государственных нужд в рамках мероприятия «Устройство сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи» (Изготовление, учет, выдача, замена, использование и поддержка (обеспечение) функционирования персонифицированных карт зрителей чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедерации FIFA 2017 года, созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем в соответствии с Федеральным законом от 7 июня 2013 года №108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедерации FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации») на сумму 123 556 000 руб., сроки выполнения работ: начало работ – дата заключения контракта, окончание работ, в том числе подготовка рабочей документации, прохождение проверки достоверности определения сметной стоимости, выполнение устройства сети беспроводной связи Wi-Fi в срок до 15.05.2017.

Согласно п.1.1 контракта предметом контракта является выполнение устройства сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи. Исполнитель обязуется разработать рабочую документацию на устройства сети беспроводной связи Wi-Fi  в соответствии с приложением № 1 Задание на проектирование и монтаж устройства беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи и выполнить согласно разработанной рабочей документации устройство сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи. В задании на проектирование (п.1.11 цель проектирования) указано: устройство сети связи для организации доступа с мобильных устройств к сети Интернет с использованием стандартов передачи данных IEEE802.11 (a|b|g|n) в частотном диапазоне 2,4-2,5 или 5,0 ГГц.

Проанализировав условия контракта и действующее законодательство, комиссия управления пришла к выводу о том, что сеть беспроводной связи Wi-Fi является сетью связи по определению, данному в п.24 ст.2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», а цель ее функционирования неразрывно связана с оказанием услуг по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет, а не доступа к конкретной базе данных.

Антимонопольный орган пришел к выводу о том, что предмет контракта не может быть определен как закупка товаров, работ, услуг, связанных с созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем в соответствии с Федеральным законом от 7 июня 2013 года № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», подпадающий под исключения, предусмотренные пунктом 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе.

Управлением по результатам внеплановой проверки 16.05.2017 принято решение по делу № ВП-2525/2017 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Учреждение, не согласившись с решением антимонопольного органа, обратился в арбитражный суд с заявлением.

Апелляционная коллегия полагает, что суд первой инстанции при разрешении спора дал правильное толкование действующего законодательства. 

В соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе (в редакции на момент заключения контракта) настоящий Федеральный закон не применяется к отношениям, связанным с осуществлением строительного контроля в процессе строительства, реконструкции и (или) капитального ремонта объектов инфраструктуры, предназначенных для подготовки и проведения чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года, закупкой товаров, работ, услуг, связанных с изготовлением, учетом, выдачей, заменой, использованием и поддержкой (обеспечением) функционирования персонифицированных карт зрителей чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года, созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем в соответствии с Федеральным законом от 7 июня 2013 года № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Суд дал толкование указанной норме с учетом Концепции развития средств связи и информационных технологий в целях осуществления мероприятий по подготовке и проведению в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 09.04.2015 N 609-р.

Статьей 23 Федерального закона от 07.06.2013 № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что концепция развития связи и информационных технологий в целях осуществления мероприятий утверждается Правительством Российской Федерации.

Согласно разделу V Концепции развития средств связи и информационных технологий в целях осуществления мероприятий по подготовке и проведению в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 09.04.2015 N 609-р, обеспечение беспроводной связи Wi-Fi (организация сети и установка необходимого оборудования (точек доступа, контроллеров и др.) на стадионах для основных потребителей услуг) относится к сервисам информационно-телекоммуникационной инфраструктуры чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года и Кубка конфедераций FIFA 2017 года.

В соответствии с Федерального закона от 27.06.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информационная система – совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств.

Учреждению надлежала реализация мероприятия п.1.1.22 «Устройство сети беспроводной связи Wi-Fi на Центральном стадионе города Сочи», предусмотренного постановлением главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 13.12.2013 № 1484 «Об утверждении государственной программы Краснодарского края «Обеспечение участия Краснодарского края в подготовке и проведении Кубка конфедераций в 2017 году и чемпионата мира по футболу в 2018 году в Российской Федерации».

Управлением сделан вывод о том, что сеть беспроводной связи Wi-Fi является сетью связи по определению, данному в пункте 24 статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», а цель ее функционирования неразрывно связана с оказанием услуг по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет, а не доступа к конкретной базе данных.

Таким образом, управление сочло, что сеть беспроводной связи Wi-Fi не относится к созданию и эксплуатации необходимых информационных систем, что влечет необходимость применения Закона о контрактной системе. 

Отклоняя доводы управления, суд исходил из того, что в широком смысле информационная система есть совокупность технического, программного и организационного обеспечения, а также персонала, предназначенная для того, чтобы своевременно обеспечивать надлежащих людей надлежащей информацией. Также в достаточно широком смысле трактует понятие информационной системы Федеральный закон РФ от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»: «информационная система — совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств» (пункт 3 статьи 2).

В пункте 4 указанной статьи также дано понятие информационно- телекоммуникационной сети, которая представляет собой технологическую систему, предназначенную для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

Данное определение также согласуется с определением информационной системы, содержащимся в стандарте ISO/IEC 2382-1, в соответствии с которым информационная система – система обработки информации, включающая связанные с ней ресурсы, такие как людские, технические и финансовые, предназначенная для обеспечения информацией и распространения информации.

Таким образом, из буквального толкования вышеуказанных норм следует неразрывная функциональная взаимосвязь самой информационной системы в целом и обеспечивающих обработку данных информационных технологий и технических средств, то есть необходимого для существования самой информационной системы программного обеспечения и компьютерного оборудования.

Предметом спорного договора являлась проектирование и устройство технических средств для сети беспроводной связи Wi-Fi, то есть составной части информационной системы – технических средств.

Поскольку Федеральный закон от 07.06.2013 № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» не устанавливает ограничений по доступу в информационно-коммуникационную сеть «Интернет» основных потребителей услуг с использованием сервисов информационно-телекоммуникационной инфраструктуры, то управление без достаточных оснований пришло к выводу о том, что отнесение спорных видов работ к информационной системе следует проводить, основываясь на возможности доступа к ограниченным базам данных или без ограничений в сеть «Интернет». 

В связи с чем, предмет контракта может быть определен, как закупка товаров, работ, услуг, связанных с созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем в соответствии с Федеральным законом от 7 июня 2013 года № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», подпадающий под исключения, предусмотренные пункта 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе.

Апелляционная коллегия также учитывает, что после принятия судом решения формулировки п. 8 части 1 статьи 1 Закона о контрактной системе были уточнены законодателем. Федеральным законом от 29.12.2017 № 475-ФЗ пункт 8 части 2 статьи 1 Закона о контрактной системе после слов "созданием и эксплуатацией необходимых информационных систем" дополнен словами ", созданием и функционированием средств связи и информационных технологий". 

Указанные изменения свидетельствуют о том, что суд верно истолковал волю законодателя как направленную на исключение из сферы регулирования Закона о контрактной системе, в том числе, отношений по созданию и функционированию сети Wi-Fi как информационных технологий, обеспечивающих доступ в информационно-коммуникационную сеть «Интернет». 

Заказчик вправе осуществить закупку с использованием любого способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если это не возбраняется правилами использования данного способа определения исполнителя контракта, что следует из части 5 статьи 24 Закона о контрактной системе.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к верному выводу об обоснованности действий заказчика по применению пункта 8 части 1 статьи 1 Закона о контрактной системе при заключении контракта с обществом «Фавор».

Следовательно, у управления отсутствовали основания для принятия оспариваемого решения от 16.05.2017 № ВП-2525/2017, поскольку со стороны заказчика отсутствует нарушение законодательства о госзакупках (п. 8 части 1 статьи 1, части 5 статьи 24, части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе). 

Оспариваемое решение от 16.05.2017 № ВП-2525/2017 не соответствует Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и нарушает права и законные интересы учреждения, что в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса является основанием для удовлетворения заявленных требований.

Арбитражный суд Краснодарского края законно и обоснованно удовлетворил заявление учреждения.

Предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания к отмене судебного акта отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта судом не допущено.

Апелляционная жалоба антимонопольного органа признается не подлежащей удовлетворению, как основанная на неверном толковании норм действующего законодательства.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.12.2017 по делу № А32-22478/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Краснодарского края в течение двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий                                                           О.А. Сулименко

 

Судьи                                                                                             О.Ю. Ефимова

 

С.С. Филимонова