АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРСКОЙ ОБЛАСТИ

г. Курск, ул. К. Маркса, д. 25

http://www.kursk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А35-9768/2017

27 декабря 2018 года

г. Курск

                          Резолютивная часть решения объявлена 24.12.2018 г.

                                Полный текст решения изготовлен  27.12.2018 г. 

   Арбитражный суд Курской области в составе судьи Горевого Д.А, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Курская теплосетевая компания»

к    ИФНС России по г. Курску        

о признании недействительным решения ИФНС

3-е лицо – Комитет жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области    

В судебном заседании приняли участие:  

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности № 2017-37 от 14.11.2017 

ФИО3  – представитель по доверенности № 2017-39 от 13.11.2017

ФИО4  – представитель по доверенности № 2017-41 от 03.12.2017,

ФИО5 – представитель по доверенности № 2017-36 от 13.11.2017  

от ответчика: ФИО6      – главный специалист-эксперт  правового отдела УФНС по доверенности от 27.12.2017 

ФИО7 – заместитель начальника юридического отдела по доверенности от 26.03.2018

ФИО8 – начальник отдела выездных проверок по доверенности от 29.10.2018

от 3-го лица: не явился, извещен надлежащим образом 

   Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд

                                                               УСТАНОВИЛ: 

     Общество с ограниченной ответственностью «Курская теплосетевая компания» обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительным решения  ИФНС России по г. Курску от 30.05.2017 г. № 20-10/48 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принятого по результатам выездной налоговой проверки в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб. 00 коп., в том числе за 2013 г. в сумме 50066629 руб. 00 коп., за 2014 г. в сумме 60593803 руб. 00 коп., начисления пени по состоянию на 30.05.2017 г. по налогу на добавленную стоимость в сумме 30493259 руб. 44 коп., привлечения налогоплательщика  к налоговой ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость за 2014 г. в виде штрафа в сумме 1514845 руб. 00 коп., уменьшения убытков по налогу на прибыль  за 2013 г. на сумму 278147944 руб., за 2014 г. на сумму 336632238 руб., обязать ИФНС России по г. Курску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов налогоплательщика. (С учетом уточнений). До начала судебного заседания от заявителя поступили дополнительные пояснения и документы. Арбитражный суд приобщил представленные документы к материалам дела. 

    Налоговый орган в отзыве на заявление требования не признал, ссылаясь на законность и обоснованность принятого решения и правомерность доначисления указанных налогов, пени и санкций, так как налогоплательщик занизил налоговую базу по налогам, завысив  технологические потери тепловой энергии в тепловых сетях путем завышения отдельных параметров тепловых потерь, что подтверждается, в частности, экспертных заключением проведенной в ходе налоговой проверки экспертизы. До начала судебного заседания от налогового органа поступили дополнительные пояснения. Арбитражный суд приобщил представленные пояснения к материалам дела.  

    Привлеченный к участию в деле в качестве третьего лица  в соответствии со ст. 51 АПК РФ Комитет жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области в представленном отзыве представил пояснения по основаниям и порядке принятия приказов об утверждении нормативов технологических потерь, заявленных ресурсоснабжающими организациями и порядок их расчета. Представитель в заседание не явился и пояснений о причинах неявки представлено не было. 

 Общество с ограниченной ответственностью «Курская теплосетевая компания» зарегистрировано в качестве юридического лица 31.03.2008 и состоит на налоговом учете в ИФНС России  по г. Курску.   

    Как  следует из материалов дела, на основании решения  заместителя руководителя ИФНС России по г. Курску № 19-10/360/107 от 24.12.2015 г.,   работниками ИФНС совместно с работниками полиции  в период с 24.12.2015 г. по 12.12.2016 г. была проведена выездная налоговая проверка ООО  «Курская теплосетевая компания».

     Проверка была проведена за период с 23.08.2012 г. по 31.12.2014 г. по налогу на добавленную стоимость, налогу на прибыль организаций, налогу на доходы физических лиц, транспортному  налогу с организаций, налогу на имущество организаций.

    Решением ИФНС России по г. Курску от 29.12.2015 г. № 19-10/373 выездная налоговая проверка была приостановлена.

    На основании решения № 20-10/24 от 12.02.2016 г. выездная налоговая проверка была возобновлена с 12.02.2016 г.

    04.03.2016 г. решением заместителя начальника ИФНС России по г. Курску № 20-10/40  выездная налоговая проверка была приостановлена для истребования документов в соответствии со ст. 93.1 НК РФ.

   Решением № 20-10/360/84 от 21.04.2016 г. выездная налоговая проверка была возобновлена с 21.04.2016 г.

    Решением № 20-10/360/87 от 2.04.2016 г. проведение выездной налоговой проверки было приостановлено с 22.04.2016 г. в связи с необходимостью истребования дополнительных документов. 

Решением  № 20-10/360/173 от 11.07.2016 г. выездная налоговая проверка была возобновлена с 12.07.2016 г. 

    Решением № 20-10/360/175 от 12.07.2016 г. были внесены изменения в решение о проведении выездной налоговой проверки в состав проверяющей группы. 

    Решением № 20-10/360/194 от 05.08.2016 г. выездная налоговая проверка была приостановлена в связи с необходимостью истребования дополнительных документов.

    Решением № 20-10/360/200 от 12.08.2016 г. выездная налоговая проверка была возобновлена с 13.08.2016 г.  

      Решением № 05-48/3 от 17.08.2016 г. срок выездной налоговой проверки был продлен до 14.10.2016 г. 

     Решением № 05-48/6 от 13.10.2016 г. срок выездной налоговой проверки был продлен до 13.12.2016 г. 

        Решением № 20-10/360/264 от 26.10.2016 г. были внесены изменения в решение о проведении выездной налоговой проверки в состав проверяющей группы. 

    Сведения о внесении изменений в решение о проведении выездной налоговой проверки, продлении срока проведения выездной налоговой проверки, приостановлении и возобновлении проведения выездной налоговой проверки приведены в Справке о проведенной выездной налоговой проверке от 12.12.2016 г. № 20-10/43.

   По результатам выездной налоговой проверки был составлен акт выездной налоговой проверки № 20-10/13  от 10.02.2017 г. 

   Как указано в акте выездной налоговой проверки, в ходе выездной налоговой проверки была установлена не полная уплата налога на добавленную стоимость в сумме 111879557 руб., в том числе за 1 квартал 2013 г. – 17922070 руб., за 2 квартал 2013 г. – 7766235 руб. 80 коп., за 3 квартал 2013 г. – 12088920 руб., за 4  квартал 2013 г. – 12289405 руб., за 1 квартал 2014 г. – 17089656 руб., за 2 квартал 2014 г. – 4978817 руб., за 3 квартал 2014 – 14021132 руб., за 4 квартал 2014 г.25723321 руб.; 

Завышение убытка по налогу на прибыль организаций за 2013 г. – на 315921855 руб., за 2014 г. – на 408242349 руб. 84 коп. 

По мнению налогового органа,  основанием для указанных доначислений, в частности,  послужили выводы проведенной в ходе налоговой проверки экспертизы согласно экспертного заключения по договору № 16 от 16.09.2016 г., которой установлено, в частности, завышение ООО «Курская ТСК» показателей по нескольким параметрам сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя (горячая вода), которые включены ООО «Курская ТСК» в отчетные документы  за 2013-2014 г.г. В результате проведенной экспертизы экспертом установлены необоснованно завышенные сверхнормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях по следующим показателям: 2013 г. – в паре через теплоизоляцию 10, 95 тыс. Гкал, - в воде через теплоизоляции. 91,00 тыс. Гкал., -  в воде с нормативной утечкой 0 тыс. Гкал, - потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление ГВС) 123,547 тыс. Гкал, - потери при повреждениях (акты) 10,853 тыс. Гкал;

За 2014 г. – в паре через теплоизоляцию 12,72 тыс.Гкал, - в воде через теплоизоляцию 93,00 тыс. Гкал, - в воде с нормативной утечкой 63,651 тыс.Гкал, - потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление ГВС) 119,108 тыс. Гкал, - потери при повреждениях (акты) 72.402 тыс. Гкал. В результате обществом занижена выручка от реализации тепловой энергии и ГВС по потребителям без коммерческих приборов учета, а рассчитанных показателей в свою очередь по нормативам – расчетным методом, что повлекло занижение налоговой базы по НДС и недоисчисление НДС за 2013 г. на сумму 58, 67 млн.руб., за 2014 г. на сумму 73,03 млн. руб. Налоговым органом не оспаривается факт приобретения заявленного количества тепловой энергии у учредителя ПАО «Квадра», так как сумма заявленных расходов и вычетов по НДС соответствует объемам полученной энергии по показаниям двухкомпонентного счетчика, у ООО «Курская ТСК» отсутствуют остатки на счете 41 «Товары», себестоимость реализованного товара, согласно налоговым регистрам, включена в себестоимость реализованного товара и списан весь объем приобретенной тепловой энергии. Таким образом, приобретенная тепловая энергия, за исключением документально подтвержденных и обоснованных потерь, подтвержденных экспертных заключением, доведена до конечного потребителя, но не учтена проверяемым лицом. Неучтенное выбытие имущества – тепловой энергии, фактически является безвозмездной реализацией. Следовательно, по мнению налогового органа, в нарушение п. 2 ст. 154 НК РФ ООО «Курская ТСК» в результате занижения налоговой базы по НДС не исчислило и не уплатило налог на добавленную стоимость по данному эпизоду в сумме 110660433 руб., в том числе: за 2013 г. 50066629 руб. 90 коп., из них за 1 квартал 2013 г. – 17922069 руб. 70 коп., за 2 квартал 2013 г. – 7766235 руб. 79 коп., за 3 квартал 2013 г. – 12088919 руб. 80 коп., за 4 квартал 2013 г. – 12289404 руб. 60 коп.;

За 2014 г. – 60593803 руб., из них за 1 квартал 2014 г. – 17089656 руб., за 2 квартал 2014 г. – 4978817 руб., за 3 квартал 2014 г. – 13410707 руб., за 4 квартал 2014 г. – 25114622 руб. По этим же основаниям налоговым органом был сделан вывод о том, что в нарушение п. 16 ст. 270 НК РФ, п. 1 ст.  252 НК РФ ООО «Курская теплосетевая компания» неправомерно занизило налоговую базу по налогу на прибыль организаций в 2013 г. на 278147944 руб., в 2014 г. на 336632238 руб. и тем самым неправомерно завысило убытки в 2013 г. на указанные суммы. По результатам проверки предлагалось начислить пени  ООО  «Курская теплосетевая компания» на сумму не уплаченного налога на добавленную стоимость,   внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета, привлечь ООО «Курская теплосетевая компания»  к налоговой ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога  на добавленную стоимость в результате занижения налоговой базы, уменьшить необоснованно завышенные убытки по налогу на прибыль организаций на указанные суммы.   Ксерокопия акта проверки приобщена к материалам дела. 

   Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа в акте выездной налоговой проверки и доначислением ему налогов в указанных суммах и 16.03.2017 г. представил письменные возражения  на акт  выездной налоговой проверки, ссылаясь, в частности, на то, что налоговым органом и привлеченным экспертом  при определении объема сверхнормативных технологических потерь необоснованно не учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя оп тепловым сетям ООО «Курская ТСК» на 2013 и 2014 годы, утвержденные  Комитетом жилищно-коммунального  хозяйства и ТЭК в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О теплоснабжении» от 27.07.2010 № 190-ФЗ, приказами № 67 от 27.08.2012 г. и № 57 от 19.06.2013 г.. Факт установления данных нормативов не оспаривается налоговыми органом, нормативы потерь в объеме на 2013 г. – 607682,5 Гкал, на 2014 г. – 609343,5 Гкал отражены налоговым органом в акте проверки. В проверяемом периоде в целях учета тепловой энергии в производственном цикле, в том числе объемов потерь тепловой энергии при передаче по сетям налогоплательщиком формировались фактические балансы тепловой энергии по форме, утвержденной приказом генерального директора Общества от 06.02.2013 № 40. На основании  данных фактических балансов тепловой энергии за 2013 и 2014 годы предоставленных налогоплательщиком в ходе проверки, налоговым органом установлены объемы фактических потерь тепловой энергии (технологических и связанных с теплосбытовой деятельностью) в сетях при передаче на 201ё3 – 2014 годы, отраженные на стр. 28,29,48,49 и в таблицах 11,13 акта проверки, согласно которым объем фактических потерь за 2013 г. составил 672581,45 Гкал, в том числе в паре 76570,14 Гкал, в воде – 596011,31 кал, за 2014 год – 732041,06 Гкал, в том числе в паре 93601,27 Гкал, в воде – 638239,79 Гкал.  Согласно вышеуказанных приказов установлены следующие нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям ООО «Курская ТСК» на 2013 и 2014 годы: за 2013 г. всего 607682,5 Гкал, в том числе в паре 68898,2 Гкал, в воде – 518784,3 Гкал; за 2014 г. всего 609343,5 Гкал, в том числе в паре 68898,0 Гкал, в воде - 520445,5 Гкал.  Принимая во внимание, что в объем всех фактических потерь тепловой энергии  в 2013 году входят потери от теплосбытовой деятельности 123,547тыс. Гкал, то фактически понесенные налогоплательщиком потери тепловой энергии, связанные с технологией процесса передачи энергии составляют 549,034 тыс. Гкал и не превышают установленный норматив – 607,682 тыс. Гкал. Аналогичный вывод можно сделать в отношении объема технологических потерь  при передаче тепловой энергии в 2014 году. Принимая во внимание, что в объем всех фактических потерь тепловой энергии  в 2014 году входят потери от теплосбытовой деятельности 119,108тыс. Гкал, то фактически понесенные налогоплательщиком потери тепловой энергии, связанные с технологией процесса передачи энергии составляют 612,933 тыс. Гкал и  превышают установленный норматив 609,343 тыс. Гкал всего на 3.59 тыс.Гкал. На основании  вышеизложенного, по мнению налогоплательщика, в результате не учета установленных Обществу  нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, объем сверхнормативных потерь  определен налоговым органом  и привлеченным экспертом недостоверно, сверхнормативные технологические  потери при передаче тепловой энергии в 2013 г. отсутствовали, в 2014 г составили всего 3,59 тыс.Гкал.   При указанных обстоятельствах технологические потери тепловой энергии при передаче по сетям в 2013 году в объеме 549,034 тыс.Гкал, в 2014 г. в объеме 612,933 тыс. Гкал, подтвержденные первичными учетными документами - балансами тепловой энергии за 2013, 2014 годы  являются  экономически обоснованными. Также, по мнению налогоплательщика, потери тепловой энергии, связанные с теплосбытовой деятельностью в объеме за 2013 год 123,547 тыс. Гкал,  за 2014 год – 119,108 тыс.Гкал, понесенные налогоплательщиком в связи с применением порядка определения объемов потребления коммунального ресурса (тепловой энергии для подогрева  горячей воды и теплоносителя) необоснованно признаны налоговым органом операциями по безвозмездной   реализации имущества в смысле пункта 2 статьи 154 НК РФ. Актами жилищного законодательства, которые необходимо учитывать при отпуске теплоэнергии на коммунальные нужды, исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами - потребителями  коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии – исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, при этом ответственность в виде возмещения убытков в связи со сверхнормативным потреблением гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством       не установлена. В данном случае стоимость переданной, но не подлежащей оплате теплоэнергии не может быть включена в налоговую базу по НДС, так как фактической реализации в адрес потребителей в рассматриваемом случае не происходит, потребитель   получает сверхнормативный объем непосредственно из сети налогоплательщика (вне его воли), стоимость неоплаченной энергии представляет собой убытки теплоснабжающей или теплосетевой компании. В проверяемом периоде налогоплательщик реализовал тепловую энергию управляющим организациям (населению) в объеме, определенном в соответствии с нормами жилищного законодательства, исходя из нормативов потребления коммунальной услуги (удельного потребления тепловой энергии на нужды подогрева 1 куб. м воды в рамках деятельности по горячему водоснабжению) в 2013 г. – 272,411 тыс.Гкал, в 2014 г. – 2787,330 тыс.Гкал. Вместе с тем, фактическое  потребление тепловой энергии, подаваемой в системы горячего водоснабжения многоквартирных домов, в проверяемом периоде превышало установленные нормативы, факты выбытия тепловой энергии в указанных объемах помимо воли налогоплательщика и потребления тепловой энергии гражданами сверх установленного норматива установлены и задокументированы. При таких обстоятельствах, по мнению налогоплательщика, с учетом обязательности в силу закона применения норматива потребления коммунального ресурса при расчете платы  за коммунальные услуги для населения   в отсутствие приборов учета принимая во внимание отсутствие воли налогоплательщика на безвозмездную передачу спорного объема  тепловой энергии, а также наличие документально подтвержденного факта выбытия тепловой энергии помимо воли налогоплательщика и потребления населением тепловой энергии сверх установленного норматива, потери тепловой энергии за 2013 г. – 123.547 тыс. Гкал, за 2014 г. – 119,108 Гкал являются убытками ООО «Курская теплосетевая компания» и не подлежат включению в налоговую базу по НДС. Кроме того, по мнению Общества, проведенная экспертиза является незаконной, так как, фактически, исходя из содержания экспертного заключения, ООО «Коммунстройпроект» провело энергетическую экспертизу и энергетическое обследование ООО «Курская ТСК», на что, в связи с отсутствием членства в саморегулируемой организации энергетического обследования в силу ст. 15 Федерального закона «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности» от 23.11.2009 № 261-ФЗ не имело права. При таких обстоятельствах факт и объем сверхнормативных потерь (технологических и связанных с теплосбытовой деятельностью) налоговым органом не доказан и опровергнут налогоплательщиком представленными учетными документами – фактическими балансами тепловой энергии в 2013 и 2014 годах, а также Приказами комитета жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК от 27.08.2012 № 67, от 19.06.203 № 57 об установлении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии теплоносителя по тепловым сетям ООО «Курская ТСК» на 2013 и 2014 годы. Также по мнению налогоплательщика налоговым органом не доказан эпизод о получении ООО «Курская ТСК»  необоснованной налоговой выгоды в связи с неотражением в налогооблагаемой базе по НДС всего объема реализованной продукции, не представлены доказательства того, что деятельность ООО «Курская ТСК» не обусловлена разумными экономическими целями, так как при осуществлении деятельности по теплоснабжению потребителей города Курска ООО «Курская ТСК» приобретало тепловую энергию у ПАО «Квадра», а в 2014 г. и у других продавцов, реализовало ее в дальнейшем конечным потребителям и уплачивало налог на добавленную стоимость в бюджет с операций по реализации тепловой энергии. При этом, с учетом особенностей процесса передачи тепловой энергии, государственного регулирования цен на тепловую энергию и правилами расчета платы за предоставленный ресурс в отношении  населения в отсутствие приборов учета тепловой энергии, налогоплательщиком в проверяемом периоде понесены потери тепловой энергии, как  технологические, так и связанные с теплосбытовой деятельностью, которые являются расходами ООО «Курская ТСК», связанными  с производством и реализацией тепловой энергии. Необоснованность получения налогоплательщиком налоговой выгоды не может ставиться в зависимость от убыточности деятельности налогоплательщика, вызванной особенностями тарифного регулирования и порядка расчета стоимости поставленного коммунального ресурса, а должна быть доказана налоговым органом неопровержимыми доказательствами отсутствия разумной экономической цели в деятельности налогоплательщика и направленности его действий на получение необоснованной налоговой выгоды.  Возражая против доводов налогового органа, изложенным в акте налоговой проверки, налогоплательщик также указал, что ООО «Курская ТСК» правомерно включило в налоговую базу по налогу на прибыль расходы по потерям тепловой энергии за 2013 г – 278147944 руб., за 2014 г. – 336632238 руб. При этом ООО «Курская ТСК» доказало отсутствие факта безвозмездной передачи спорного объема тепловой энергии, документально подтвердило и экономически обосновало выбытие вышеуказанных объемов тепловой энергии. Факт приобретения тепловой энергии и его документальное подтверждение не оспаривается налоговым органом. Таким образом, на основании  статьи 254 НК РФ с учетом требований пункта 1 статьи 252 НК РФ расходы ООО «Курская ТСК» на приобретение тепловой энергии  в 2013 и 2014 годах в полном объеме являются материальными расходами, связанными с производством и реализацией, документально подтвержденными, экономически  обоснованными, признаваемыми для целей  налогообложения.  Ксерокопия возражений приобщена к материалам дела.                 

    Рассмотрев материалы выездной налоговой проверки и представленные налогоплательщиком возражения, руководитель налогового органа 28.03.2017 г. вынес решение № 20-10/28 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, которым решил истребовать дополнительно документы у налогоплательщика и его контрагентов и допросить свидетелей, а также решение № 20-10/29 о продлении  срока рассмотрения материалов налоговой проверки.  Ксерокопии решений приобщены к материалам дела. 

       По результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налоговым органом также был составлен протокол ознакомления с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля в отношении ООО «Курская теплосетевая компания» от 28.04.2017 г., копия которого была представлена налогоплательщику. 

       Налогоплательщик 17.05.2017 г. представил налоговому органу возражения по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, отраженных в протоколе ИФНС от 28.04.2017 г., в которых, в частности, указал, что налоговым органом при допросе указанных свидетелей не принято во внимание, что по своему содержанию Акты по потерям сетевой воды являются сводными документами по учету потерь сетевой воды и теплоэнергии за месяц, приведенные в актах показатели потерь сетевой воды являются расчетными показателями, в связи с чем допрошенные работники ФИО9 и ФИО10 не имели возможности дать ответы на вопрос налогового органа о том, какими приборами зафиксированы объемы потерь сетевой воды в кубических метрах, отраженные в указанных Актах. Составление сводного Акта о потерях сетевой воды и тепловой энергии за месяц производится производственно-технической службой ООО «Курская ТСК». Для  расчета потерь сетевой воды за месяц, отраженной в сводном Акте, используются данные первичных документов, составленных на момент установления факта утечки воды, каковыми являются Акты замера утечки сетевой воды через уплотнения сальниковых компенсаторов, составленные за день, в котором был установлен факт утечки при  обходе работниками тепловых сетей. В Акте замера утечки сетевой воды через уплотнения сальниковых компенсаторов фиксируется величина утечки сетевой воды в литрах за одну минуту, которая производится инструментальным способом с использованием мерной емкости и секундомера. Таким образом, по мнению налогоплательщика не приняты во внимание все необходимые первичные документы, подтверждающие размер фактических потерь сетевой воды и теплоэнергии через уплотнители сальниковых компенсаторов за январь 2014 г. на ТЭЦ СЗР и ТЭЦ-1, допрос ФИО9, ФИО10 и ФИО11 проведен по документами, составление которых к компетенции мастеров тепловых сетей не относится. Также в дополнение к ответу ФИО11 Общество поясняет, что увеличение объема утечки сетевой воды за февраль 2014 г. связано с усилением течи из уплотнений компенсаторов в связи с повышением температуры нагрева сетевой воды. Согласно показаниям приборов учета на источниках тепла в феврале 2014 г. температура нагрева сетевой воды в подающем трубопроводе достигала 75,9’ С, в то время как в начале отопительного сезона в ноябре 2013 г. температура нагрева сетевой воды в подающем трубопроводе достигала 69,2’С. Отдельные вопросы налогового органа, заданные работникам в ходе допросов, не относились к компетенции работников, соответственно, информация, представленная в ответах указанных лиц, не имеет доказательственного значения для достоверности учета потерь.  Также, по мнению Общества, правовые основания для сравнения нормативов потерь, установленных для филиала ОАО «Квадра» - Курская региональная генерация» на 2013 год с нормативами потерь, установленных для МУП «Гортеплосеть» на 2011 г. отсутствуют, так как согласно Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя» нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, определяются для каждой  организации, в состав документации по расчетам и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии входит общая характеристика систем  транспорта и распределения тепловой энергии (тепловых сетей), включающая протяженность и объем трубопроводов, количество насосных станций, ЦТП и прочее в эксплуатационной ответственности энергоснабжающей организации, из чего следует, что нормативы технологических потерь не являются универсальными показателями и  устанавливаются с учетом физических и технических характеристик тепловых сетей и входящих в них элементов.   Как указано в акте налоговой проверки, от 10.02.2017 № 20-10/13 в 2011 году  в эксплуатации МУП «Гортеплосеть» находилось 19 котельных и тепловые сети протяженностью 801 км в однотрубном исчислении, в то время как в эксплуатации ООО «Курская ТСК» в 2013 году находилось 40 арендованных котельных в 12 районах Курской области и тепловые сети (магистральные и внутриквартальные) общей протяженностью 1264,613 км  в однотрубном исчислении, потому физические и технические характеристики тепловых сетей и входящих в них элементов, эксплуатируемых ООО «Курская ТСК» и МУП «Гортеплосеть» в соответствующие периоды несопоставимы. Для оценки эффективности деятельности ТЭЦ-4 по мнению налогоплательщика налоговым органом неправомерно принят показатель убытка, полученного ТЭЦ-4 за второе полугодие 2014 г., поскольку действующее законодательство, в частности, положения ст.ст.285,274 НК РФ не дает правовых оснований для применения промежуточного показателя прибыли или убытка за отчетный период (полугодие) для оценки финансового состояния организации, представленные Общество в пояснениях расчеты реализации тепловой энергии и теплоносителя по источникам тепла, с учетом среднего тарифа, подтверждают, что в целом за 2014 год прибыль от реализации ТЭЦ-4 составила 48183,96 руб., налоговым органом для расчета стоимости реализованной тепловой энергии необоснованно принят тариф в размере 1271,44 руб., утвержденный комитетом по тарифам и ценам (Постановления № 13 и № 478 от 17.12.2013) на тепловую энергию, поставляемую для бюджетных и прочих потребителей. Кроме того, по мнению Общества, данное мероприятие налогового контроля не имеет правовых оснований, так как наличие убытка в деятельности ТЭЦ-4 за второе полугодие 2014 года не является допустимым доказательством совершения Обществом вменяемого ему нарушения в получении необоснованной налоговой выгоды. Ксерокопия возражений приобщена к материалам дела.            

       Рассмотрев акт выездной налоговой проверки, материалы выездной налоговой проверки,   материалы дополнительных мероприятий налогового контроля, представленные налогоплательщиком возражения, руководитель налогового органа принял решение № 20-10/48 от 30.05.2017 г. о  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому решил привлечь ООО  «Курская ТСК»   к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в сумме 1514845  руб. 00 коп. в соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 20 % от суммы не уплаченного налога на добавленную стоимость за 2014 г. (размер штрафа снижен в 8 раз); в соответствии с п. 4 ст. 109 НК РФ ООО «Курская ТСК» не подлежит привлечению к налоговой ответственности, предусмотренной стаей 122 Кодекса за неполную уплату сумм налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2013 г., 2 квартал 2013 г., 3 квартал 2013 года, 4 квартал 2013 года в связи с истечением срока давности;   

начислить пени по состоянию на 30.05.2017 г. в сумме 30493259 руб. 44 коп. за не уплату налога на добавленную стоимость в общей сумме 110660433 руб., в том числе за 1 квартал 2013 г. – 17922070 руб., за 2 квартал 2013 г. – 7766235 руб. 80 коп., за 3 квартал 2013 г. – 12088920 руб., за 4 квартал 2013 г. – 12289405 руб., за 1 квартал 2014 г. – 17089656 руб., за 2 квартал 2013 г. – 4978817 руб., за 3 квартал 2013 г. – 13410707 руб., за 4 квартал 2013 г. – 25114622 руб.; Недоимка указана без учета состояния расчетов с бюджетами, пенни рассчитаны на дату принятия настоящего решения на основании  данных, приведенных в описательной части и приложениях к решению.

По результатам налоговой проверки установлено завышение убытков, исчисленных налогоплательщиком – по данным налоговой декларации при  исчислении  налоговой базы по налогу на прибыль организаций – за 2013 г. на сумму 278147944 руб., за 2014 г. – на сумму 336632238 руб.   

Предложить ООО «Курская ТСК»  уплатить указанные в пункте 3.1 решения недоимку, пени и штрафы; внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; уменьшить убытки, исчисленные налогоплательщиком по налогу на прибыль организаций в завышенном размере за 2013 г. – на сумму 278147944 руб., за 2014 г. – на сумму 336632238 руб. Ксерокопия решения приобщена к материалам дела.

    Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа и в установленном ст. 101.2 НК РФ порядке обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по Курской области, ссылаясь, в частности,  на необоснованность выводов инспекции, изложенных в решении, не соответствие их фактическим обстоятельствам дела и нормам действующего законодательства, так как сверхнормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК» за 2013 – 2014 г. отсутствуют, налоговым органом и привлеченным экспертом необоснованно не учтены фактические нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям ООО «Курская ТСК» на 2013-2014 годы, утвержденные в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О теплоснабжении» от 27.07.2010 № 190-ФЗ уполномоченным органом – Комитетом жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области  приказами от 27.08.2012 № 67 на 2013 г. и от 19.06.2013 № 57 на 2014 г., сравнение объемов нормативных и фактических технологических потерь подтверждает, что сверхнормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК» за 2013 г. и   2014 г. отсутствуют, в действительности фактические потери тепловой энергии по балансам тепловой энергии ООО «Курская ТСК», связанные с технологией процесса передачи энергии за 2013 г. составляют 549034 Гкал, что ниже установленного обществу норматива 607682,5 Гкал на 58548,5 Гкал, за 2014 г. составляют 612933 Гкал при установленном нормативе 609343,5 Гкал. Превышение фактических технологических потерь за 2014 г. по сравнению с установленным нормативом обусловлено потерями пара при авариях на паропроводе, а в соответствии с Приказом Минэнерго РФ № 325 нормативы технологических потерь теплоносителя при авариях не устанавливаются, и, соответствен, потери при авариях к сверхнормативным потерям не относятся, указанные потери учитываются в составе внереализационных расходов в силу положений пп.6 п. 2 ст. 265 НК РФ. В соответствующих таблицах экспертного заключения и решения налогового органа приведены только итоговые количественные показатели сверхнормативных потерь, необходимые расчеты как в экспертном заключении, так и в решении налогового органа отсутствуют, приведенные налоговым органом выводы экспертизы о несоответствии технологических потерь техническому состоянию тепловых сетей, продолжительности работы  тепловых сетей, температуре теплоносителя носят предположительный характер, расчеты, подтверждающие конкретные размеры сверхнормативных потерь, которые возникли в результате указанных экспертами обстоятельств, в экспертном заключении  отсутствуют, заключение экспертизы  о значительном завышении  тепла в паропроводах в результате того, что в расчетах потерь вместо температуры пара Обществом была принята температура исходной воды фактических оснований не имеет и конкретных объемов  завышения потерь также не содержит,  выводы указанного Экспертного заключения о сверхнормативных технологических потерях, принятые за основу указанного решения налогового органа основаны на недостоверных фактах, носят характер субъективных предположений, необходимого документального подтверждения не имеют и допустимыми доказательствами не являются, проведенная экспертиза является незаконной, так как ООО «Коммунстройпроект» не является членом саморегулируемой организации в области энергетического обследования и проводить  энергетическую экспертизу и энергетическое обследование  не имело права в силу положений ст. 15 Федерального  закона «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности», работы, выполненные ООО «Коммунстройпроект» по своему характеру и содержанию являются энергетическим обследованием ООО «Курская ТСК», так как согласно стр. 6 Экспертного заключения и стр. 27 решения налогового органа предметом экспертизы были, в частности, анализ документов, подтверждающих изменение материальной характеристики тепловых сетей по сравнению с базовым периодом, анализ расчетов тепловых потерь и теплоносителя (горячая вода, перегретый пар) в тепловых сетях, находящихся в аренде ООО «Курская ТСК», анализ расчетов нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, анализ эффективности и достаточности запланированных мероприятий по снижению фактических потерь (затрат) энергоресурсов при передаче тепловой энергии, что, в принципе, соответствует положениям п. 2 ст. 15 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении  и повышении энергетической эффективности», согласно которым основными целями энергетического обследования являются получение объективных данных об объеме используемых энергетических ресурсов, а также определение показателей энергетической эффективности, потенциала энергосбережения и повышения энергетической эффективности. Заключения налогового органа по представленным Обществом возражениям  в части технологических потерь тепловой энергии носят предположительный характер, не соответствуют фактическим обстоятельствам и нормам действующего законодательства, не опровергают представленные налогоплательщиком доказательствам, налоговым органом неправомерно сравнивались расход водопроводной воды по тепловым сетям ТЭЦ-СЗР с данными об отпуске воды от МУП «Курскводоканал», объем потерь сетевой воды за месяц является расчетным показателем, который определяется ПТС на основании удельных показателей утечки (л/мин), отраженных в Актах замера утечки, вышеперечисленные документы по учету потерь сетевой воды являются документами оперативно-технического учета, порядок которого действующим законодательством не регламентирован и определяется субъектом хозяйственной деятельности по своему усмотрению, порядок определения нормативных технических затрат и потерь тепловой энергии, обусловленных потерями и затратами теплоносителя – воды, установленный приказом Минэнерго РФ № 325 свидетельствует о том, что среднегодовые значения температуры теплоносителя являются одним из основных параметров для определения потерь тепловой энергии, обоснованных показателей и расчетов, включающих сравнение объемов потерь сетевой воды с количеством воды, закупленной у МУП «Курскводоканал», подтверждающих вывод о завышении  потерь, налоговым органом не приведено, положения пп.3 п. 7  ст. 254 НК РФ, в соответствии с которыми в налоговом учете технологические потери тепловой энергии признаются материальными расходами и включаются в состав расходов на производство и реализацию продукции, не содержат требований, обязывающих налогоплательщика учитывать технологические потери в пределах нормативов и не дают оснований для признания сверхнормативными технологических потерь в качестве безвозмездной передачи тепловой энергии третьим лицам, в проверяемом периоде в целях учета тепловой энергии в производственном цикле, в том числе объемов потерь тепловой энергии при передаче по сетям  налогоплательщиком формировались фактические балансы тепловой энергии по форме, утвержденной приказом генерального директора Общества от 06.02.2013 № 40  и недостоверность указанных в них сведений об общем объеме потерь тепловой энергии налоговым органом не установлена. Действующее законодательство, в том числе Гражданский кодекс Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации, принятые в соответствии с ними нормативные акты Правительства РФ не предоставляют  налогоплательщику-поставщику определять объемы поставляемого коммунального ресурса, подлежащего оплате гражданами-потребителями иначе как на основании  показаний  приборов учета, регистрирующих фактическое потребление, а при  их отсутствии – исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, в связи с чем налогоплательщик лишен возможности предъявить потребителям фактический объем потребления тепловой энергии в объеме, превышающем установленный норматив потребления, обязанность граждан-потребителей в виде возмещения убытков в связи со сверхнормативным потреблением коммунальных ресурсов  жилищным законодательством не установлена, в проверяемом периоде налогоплательщик реализовывал тепловую энергию управляющим организациям в объеме, определенном в соответствии с нормами жилищного законодательства, исходя из нормативов потребления коммунальной услуги (удельного потребления тепловой энергии на нужды подогрева 1 куб. м воды в рамках деятельности по горячему водоснабжению) в 2013 г. – 272,411 тыс. Гкал, в 2014 г. – 278,330 тыс.Гкал, фактическое потребление тепловой энергии, подаваемой в системы горячего водоснабжения многоквартирных домов, в проверяемом периоде превышало установленные нормативы, факты выбытия тепловой энергии в указанных объемах помимо воли налогоплательщика и потребления тепловой энергии гражданами сверх установленного норматива установлены и документально подтверждены, в связи с чем потери тепловой энергии за 2013 год в размере 123,547 тыс. Гкал, за 2014 год в размере 119,108 тыс. Гкал являются убытками ООО «Курская ТСК» и не подлежат включению в налоговую базу по НДС, фактическое потребление тепловой энергии в части превышения нормативов не может быть признано реализацией товаров (работ, услуг) по смыслу ст. 39 НК РФ и правовые основания для начисления НДС по нормам, установленным п. 2 ст. 154 НК РФ для случаев безвозмездной реализации имущества отсутствуют. Также стоимость потерь тепловой энергии в количественном и суммовом выражении отражалась в бухгалтерском и налоговом учете Общества в общей стоимости материальных расходов в соответствии с порядком, предусмотренном действующим законодательством, и списывалась на затраты по производству и реализации тепловой энергии, при  этом формирование отдельных проводок по учету безвозвратных потерь, возникающих в процессе производства и передачи тепловой энергии, действующим  законодательством не предусмотрена, данный вид потерь возникает на стадии, когда материально-производственные запасы переданы в производство, в связи с чем нормативно-правовыми актами по бухгалтерскому учету отдельные бухгалтерские проводки и счета по учету технологических потерь не предусмотрены, на счете 94 в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной Приказом Минфина РФ от 31.10.2000 г. № 94н, отражаются недостачи ценностей, выявленные покупателем в сравнении с величиной предусмотренной сторонами в договоре поставки, или потери от порчи ценностей, а также суммы недостач и порчи запасов, выявленные при их хранении, потому правовые основания для применения счета 94 «Недостачи и потери от порчи ценностей» для учета потерь тепловой энергии отсутствуют  и стоимость потерь правомерно отражена Обществом в составе расходов на производство и реализацию продукции, при этом в  целях бухгалтерского и налогового учета технологические и теплосбытовые потери тепловой энергии учтены Обществом  на основании фактических документально подтвержденных размеров потерь, отраженных в балансе тепловой энергии, которые основаны на показаниях приборов  учета источников тепла в соответствии с  Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 г. № 1034, недостоверность сведений об общем объеме потерь тепловой энергии, указанных в балансах тепловой энергии, налоговым органом не установлена, приведенное налоговым органом заключение о необоснованности потерь по причине ненадлежащего содержания тепловых сетей и неисполнении  программ энергосбережения не является допустимым доводом, а также выходит за пределы полномочий налоговых органов, налоговое законодательство не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, приведенные Обществом доказательства по фактам оспариваемых потерь тепловой энергии подтверждают, что правовые основания для признания налоговым органом необоснованной налоговой выгоды в данном случае отсутствуют. Также, по мнению Общества, отсутствуют правовые основания для признания налоговым органом указанных сверхнормативных потерь в качестве безвозмездной передачи тепловой энергии и, соответственно, уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на сумму расходов в виде стоимости безвозмездно переданного имущества, главой 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций» не установлено каких-либо особенностей учета в целях налогообложения прибыли потерь при передаче тепловой энергии, расходы, обусловленные потерями тепловой энергии, должны являться обоснованными и документально подтвержденными, соответствие расходов, связанных с потерями тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК»  указанным требованиям Общество подтвердило представленными доказательствами и обоснованиями, кроме того, стоимостная оценка потерь в целях их исключения произведена налоговым органом с нарушением  порядка признания расходов, установленного положениями главы 25 НК РФ, так как оценка потерь тепловой энергии произведена налоговым органом на основании  стоимости 1 Гкал реализованной тепловой энергии, в результате чего суммы убытков, исключенных в целях налога на прибыль одновременно необоснованно завышены. С учетом изложенного, налогоплательщик просил отменить решение ИФНС России по г. Курск у от 30.05.2017 № 20-10/48 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в полном объеме.  Ксерокопия апелляционной жалобы приобщена к материалам дела. 

    Решением УФНС России по Курской области № 366 от 04.10.2017 г. апелляционная жалоба ООО  «Курская теплосетевая компания » на  решение ИФНС России по г.Курску от 30.05.2017 г. № 20-10/48 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения была оставлена без удовлетворения. Ксерокопия решения УФНС приобщена к материалам дела.  

    Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа в решении, исчислением  налога на прибыль и налога на добавленную стоимость по указанным основаниям в указанных суммах, начислением пени и санкций, считая неправомерными выводы налогового органа о наличии сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК» за 2013, 2014 г.г., а также о том, что расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль, вследствие, в частности,  неправомерного не учета фактических нормативов технологических потерь  при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям  ООО «Курская ТСК» на 2013 г. и 2014 г., утвержденных уполномоченным органом – Комитетом жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области, сравнение объемов нормативных и фактических технологических потерь подтверждает, что сверхнормативные технологические потери  тепловой энергии  в тепловых сетях ООО «Курская ТСК за 2013, 2014 годы отсутствуют, превышение фактических технологических потерь за 2014 г. по сравнению с установленным нормативом обусловлено потерями пара при авариях на паропроводе и не связаны с потерей такого теплоносителя, как вода, как то указывает налоговый орган, и в документе «Фактические технологические потери тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК» за 2014 год» данная цифра отражена в составе общей суммы потерь в паре через изоляцию и отдельно не приведена. В соответствии с Приказом Минэнерго РФ № 325 нормативы технологических потерь теплоносителя при авариях не устанавливаются, в связи с чем потери  при  авариях к сверхнормативным не относятся. Согласно пп.6 п. 2 ст. 265 НК РФ потери при  авариях учитываются в составе внереализационных расходов и правовые основания для признания данных документально подтвержденных потерь в качестве безвозмездно переданной энергии отсутствуют, установленный налоговым органом размер сверхнормативных технологических потерь не соответствует фактическим обстоятельствам и опровергается представленными Обществом документами – фактическими балансами тепловой энергии в 2013 г. и в 2014 г., а также приказами Комитета жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК от 27.08.2012 № 67, от 19.06.2013№ 57 об установлении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям ООО «Курская ТСК» на 2013 и 2014 г.г. По мнению налогоплательщика, выводы экспертного заключения о сверхнормативных технологических потерях в размере 112.803 ты. Гкал за 2013 г. и 154,061 тыс. Гкал за 2014 г., принятые за основу решения налогового органа, основаны на недостоверных фактах, носят характер субъективных предположений, необходимого документального подтверждения не имеют и в силу положений ст.ст.82,95,100,101 НК РФ допустимыми доказательствами не являются, экспертиза, проведенная налоговым органом с привлечением ООО «Коммунстройпроект» является незаконной, исходя из содержания экспертного заключения следует, что была проведена энергетическая экспертиза и энергетическое обследование ООО «Курская ТСК», на что ООО «Коммунстройпроект» права не имело в силу положений ст. 15 Федерального закона «Об энергосбережении и повышении  энергетической эффективности» от 23.11.2009 № 261-фз  в связи с отсутствием членства в саморегулируемой организации в области энергетического обследования. Заключения налогового органа по представленным Обществом возражениям в части технологических потерь тепловой энергии носят предположительный характер, не соответствуют фактическим обстоятельствам и нормам действующего законодательства, в связи с чем не опровергают представленные налогоплательщиком доказательства, приведенное налоговым органом сравнение расхода водопроводной воды по тепловым сетям ТЭЦ-СЗР за 3 квартал 2013 года и 3 квартал 2014 г. с данными ООО «Курская ТСК» о потерях горячей воды основано на недостоверных показателях потерь, указанные налоговым органом величины потерь  в горячей воде по данным ООО «Курская ТСК» за 3 квартал 2013 г. -2891 тыс. Гкал и за 3 квартал 2014 г. 1472 тыс. Гкал не имеют документального подтверждения и несопоставимо завышен по сравнению с величиной фактических потерь,   так как фактические технологические потери тепловой энергии по данным годовых балансов тепловой энергии  составили 472464 Гкал за 2013 г. и 519132 Гкал за 2014 г., причем налоговый орган допустил сравнение таких несопоставимых величин  как расходов воды в куб. м  с потерями тепла в Гкал, а также неправомерное сравнение потерь с данными об отпуске вод от МУП «Курскводоканал», поскольку  подпитка тепловых сетей от ТЭЦ-1 водой от МУП «Водоканал» не осуществлялась, она осуществляется водой, забираемой из реки  Сейм, подготовленной для использования в системе теплоснабжения. Объем потерь сетевой воды, отраженный в сводных Актах потерь сетевой воды, составляемых производственно-технической службой ООО «Курская ТСК», мастерами тепловых сетей, допрошенными налоговым органом, не определялся, объем потерь сетевой воды за месяц является расчетным показателем, который определяется производственно-технической службой на основании  удельных показателей утечки (литр в минуту), отраженных в актах замера утечки сетевой воды через уплотнения сальниковых компенсаторов, составленные за день, в котором был установлен факт утечки при обходе работниками тепловых сетей. Вышеперечисленные документы по учету потерь сетевой воды являются документами оперативно-технического учета, порядок которого действующим законодательством не регламентирован и определяется субъектом хозяйственной деятельности по своему усмотрению.  Заключение налогового органа о том, что количество утечки зависит только от давления в тепловой сети и практически не зависит от изменения температуры основано на неправильном толковании влияния теплофизических характеристик воды на размер потерь   и в соответствии с действующим налоговым законодательством не относится к компетенции налоговых органов, порядок определения нормативных технологических затрат и потерь тепловой энергии, обусловлены потерями и затратами теплоносителя – воды, установленный приказом Минэнерго РФ № 325, свидетельствует о том, что среднегодовые значения температуры теплоносителя являются одним из основных параметров для определения потерь тепловой энергии.  Согласно действующему законодательству технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья. В соответствии с пп.3 п. 7 ст. 254 НК РФ в налоговом учете технологические потери тепловой энергии признаются материальными расходами и включаются в состав расходов  на производство и реализацию продукции. Данная норма не содержит требований, обязывающих налогоплательщика учитывать технологические потери в пределах нормативов и не дает оснований для признания сверхнормативных технологических потерь в качестве безвозмездной передачи тепловой энергии третьим лицам.  Действующее законодательство, в том числе Гражданский кодекс Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации, принятые в соответствии с ними нормативные акты Правительства РФ не предоставляют  налогоплательщику-поставщику определять объемы поставляемого коммунального ресурса, подлежащего оплате гражданами-потребителями иначе как на основании  показаний  приборов учета, регистрирующих фактическое потребление, а при  их отсутствии – исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, в связи с чем налогоплательщик лишен возможности предъявить потребителям фактический объем потребления тепловой энергии в объеме, превышающем установленный норматив потребления, обязанность граждан-потребителей в виде возмещения убытков в связи со сверхнормативным потреблением коммунальных ресурсов  жилищным законодательством не установлена, в проверяемом периоде налогоплательщик реализовывал тепловую энергию управляющим организациям в объеме, определенном в соответствии с нормами жилищного законодательства, исходя из нормативов потребления коммунальной услуги (удельного потребления тепловой энергии на нужды подогрева 1 куб. м воды в рамках деятельности по горячему водоснабжению) в 2013 г. – 272,411 тыс. Гкал, в 2014 г. – 278,330 тыс.Гкал, фактическое потребление тепловой энергии, подаваемой в системы горячего водоснабжения многоквартирных домов, в проверяемом периоде превышало установленные нормативы, факты выбытия тепловой энергии в указанных объемах помимо воли налогоплательщика и потребления тепловой энергии гражданами сверх установленного норматива установлены и документально подтверждены, в связи с чем потери тепловой энергии за 2013 год в размере 123,547 тыс. Гкал, за 2014 год в размере 119,108 тыс. Гкал являются убытками ООО «Курская ТСК» и не подлежат включению в налоговую базу по НДС, фактическое потребление тепловой энергии в части превышения нормативов не может быть признано реализацией товаров (работ, услуг) по смыслу ст. 39 НК РФ и правовые основания для начисления НДС по нормам, установленным п. 2 ст. 154 НК РФ для случаев безвозмездной реализации имущества отсутствуют. Также стоимость потерь тепловой энергии в количественном и суммовом выражении отражалась в бухгалтерском и налоговом учете Общества в общей стоимости материальных расходов в соответствии с порядком, предусмотренном действующим законодательством, и списывалась на затраты по производству и реализации тепловой энергии, при  этом формирование отдельных проводок по учету безвозвратных потерь, возникающих в процессе производства и передачи тепловой энергии, действующим  законодательством не предусмотрена, данный вид потерь возникает на стадии, когда материально-производственные запасы переданы в производство, в связи с чем нормативно-правовыми актами по бухгалтерскому учету отдельные бухгалтерские проводки и счета по учету технологических потерь не предусмотрены, на счете 94 в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной Приказом Минфина РФ от 31.10.2000 г. № 94н, отражаются недостачи ценностей, выявленные покупателем в сравнении с величиной предусмотренной сторонами в договоре поставки, или потери от порчи ценностей, а также суммы недостач и порчи запасов, выявленные при их хранении, потому правовые основания для применения счета 94 «Недостачи и потери от порчи ценностей» для учета потерь тепловой энергии отсутствуют  и стоимость потерь правомерно отражена Обществом в составе расходов на производство и реализацию продукции, при этом в  целях бухгалтерского и налогового учета технологические и теплосбытовые потери тепловой энергии учтены Обществом  на основании фактических документально подтвержденных размеров потерь, отраженных в балансе тепловой энергии, которые основаны на показаниях приборов  учета источников тепла в соответствии с  Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 г. № 1034, недостоверность сведений об общем объеме потерь тепловой энергии, указанных в балансах тепловой энергии, налоговым органом не установлена, приведенное налоговым органом заключение о необоснованности потерь по причине ненадлежащего содержания тепловых сетей и неисполнении  программ энергосбережения не является допустимым доводом, а также выходит за пределы полномочий налоговых органов, налоговое законодательство не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, приведенные Обществом доказательства по фактам оспариваемых потерь тепловой энергии подтверждают, что правовые основания для признания налоговым органом необоснованной налоговой выгоды в данном случае отсутствуют. Также по мнению Общества отсутствуют правовые основания для признания налоговым органом указанных сверхнормативных потерь в качестве безвозмездной передачи тепловой энергии и, соответственно, уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на сумму расходов в виде стоимости безвозмездно переданного имущества, главой 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций» не установлено каких-либо особенностей учета в целях налогообложения прибыли потерь при передаче тепловой энергии, расходы, обусловленные потерями тепловой энергии, должны являться обоснованными и документально подтвержденными, соответствие расходов, связанных с потерями тепловой энергии в тепловых сетях ООО «Курская ТСК»  указанным требованиям Общество подтвердило представленными доказательствами и обоснованиями, кроме того, стоимостная оценка потерь в целях их исключения произведена налоговым органом с нарушением  порядка признания расходов, установленного положениями главы 25 НК РФ, так как оценка потерь тепловой энергии произведена налоговым органом на основании  стоимости 1 Гкал реализованной тепловой энергии, в результате чего суммы убытков, исключенных в целях налога на прибыль одновременно необоснованно завышены. С учетом изложенного, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с настоящим требованием о признании  недействительным решения  ИФНС России по г. Курску от 30.05.2017 г. № 20-10/48 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принятого по результатам выездной налоговой проверки в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб. 00 коп., в том числе за 2013 г. в сумме 50066629 руб. 00 коп., за 2014 г. в сумме 60593803 руб. 00 коп., начисления пени по состоянию на 30.05.2017 г. по налогу на добавленную стоимость в сумме 30493259 руб. 44 коп., привлечения налогоплательщика  к налоговой ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость за 2014 г. в виде штрафа в сумме 1514845 руб. 00 коп., уменьшения убытков по налогу на прибыль  за 2013 г. на сумму 278147944 руб., за 2014 г. на сумму 336632238 руб., обязать ИФНС России по г. Курску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов налогоплательщика. (С учетом уточнений).        

      Данное требование  заявителя подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

       В соответствии со ст. 2 НК РФ законодательство о налогах и сборах регулирует властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов, сборов, страховых взносов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.

       Согласно ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.

    В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

     В соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны, в частности, уплачивать законно установленные налоги; вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

consultantplus://offline/ref=438FE401C1DA1A16E572C8417F041D784B79A2ABBE48BB7A574ADE7B2CE86357E3C1C3A2FC7F289130297B4A28A62EEDB0340E32DEcFZ5P Согласно ст. 30 НК РФ  налоговые органы составляют единую централизованную систему контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации налогов, сборов, страховых взносов, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации иных обязательных платежей. В указанную систему входят федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов, сборов, страховых взносов, и его территориальные органы.

Налоговые органы действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

    В соответствии со ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе, в частности, требовать в соответствии с законодательством о налогах и сборах от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы по формам и (или) форматам в электронной форме, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов, а также документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов; проводить налоговые проверки в порядке, установленном настоящим Кодексом; определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения, ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги, или непредставления налогоплательщиком - иностранной организацией, не осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство, налоговой декларации по налогу на имущество организаций;

 В силу положений ст. 32 НК РФ налоговые органы также обязаны соблюдать законодательство о налогах и сборах.

     В соответствии со ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

       В соответствии со ст. 89 НК РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

    В случае, если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, выездная налоговая проверка может проводиться по месту нахождения налогового органа.

    Предметом выездной налоговой проверки является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

    Согласно ст. 101 НК РФ при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.   

    В ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа:

1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

 4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

     В соответствии со ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются, в частности,  операции по  реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

    В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

      В целях настоящей главы не признаются объектом налогообложения, в частности,  операции, указанные в пункте 3 статьи 39 настоящего Кодекса.

      Согласно ст. 153 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с настоящей главой в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

        При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

         В соответствии со ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

        При реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям, реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе, передаче права собственности на предмет залога залогодержателю при неисполнении обеспеченного залогом обязательства, передаче товаров (результатов выполненных работ, оказании услуг) при оплате труда в натуральной форме налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

   В соответствии со ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154-159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

     Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи.

     Общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 – 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, момент определения налоговой базы которых, установленный статьей 167 настоящего Кодекса, относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде, если иное не предусмотрено настоящей главой.

      В случае отсутствия у налогоплательщика бухгалтерского учета или учета объектов налогообложения налоговые органы имеют право исчислять суммы налога, подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам.

   В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

  Согласно ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумму налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3,6-8 статьи 171 настоящего Кодекса.

  Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после приятии на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

  Вычеты сумм налога, предъявленные продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производится в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов. 

  В соответствии со ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. При выставлении счета-фактуры индивидуальным предпринимателем счет-фактура подписывается индивидуальным предпринимателем с указанием реквизитов свидетельства о государственной регистрации этого индивидуального предпринимателя.    

   Согласно ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 стаьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

  В соответствии со ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1-3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи. 

  При наличии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженность по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, налоговым органом производится самостоятельно зачет суммы налога, подлежащей возмещению.

   В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

  Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.   

   Согласно ст. 248 НК РФ к доходам в целях настоящей главы относятся:

1) доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав. 

2) внереализационные доходы.

   При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с настоящим Кодексом налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав.

   Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета.

   Согласно ст. 252 НК РФ в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса). 

   Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

   Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

   Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской  Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.    

   Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы. 

    В соответствии со ст. 253 НК РФ расходы, связанные с производством и (или) реализацией подразделяются на:

1) материальные расходы;

2) расходы на оплату труда;

3) суммы начисленной амортизации;

4) прочие расходы. 

    Согласно ст. 254 НК РФ к  материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение сырья и (или) материалов, используемых в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг) и (или) образующих их основу либо являющихся необходимым компонентом при производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

     К материальным расходам для целей налогообложения приравниваются, в частности, технологические потери при производстве и (или) транспортировке. Технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья.

          В соответствии со ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. К таким расходам относятся, в частности: потери от стихийных бедствий, пожаров, аварий и других чрезвычайных ситуаций, включая затраты, связанные с предотвращением или ликвидацией последствий стихийных бедствий или чрезвычайных ситуаций;

В соответствии со ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются, в частности, расходы  в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей, если иное не предусмотрено настоящей главой;

       Согласно ст. 271 НК РФ в целях настоящей главы доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления), если иное не предусмотрено пунктом 1.1 настоящей статьи.

         Для доходов от реализации, если иное не предусмотрено настоящей главой, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи 39 настоящего Кодекса, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

        В соответствии со ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений настоящей главы, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты, если иное не предусмотрено пунктом 1.1 настоящей статьи, и определяются с учетом положений статьей 318-320  настоящего Кодекса.

        Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.

        Согласно ст. 274 НК РФ налоговой базой для целей настоящей главы признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 настоящего Кодекса, подлежащей налогообложению.

       Доходы и расходы налогоплательщика в целях настоящей главы учитываются в денежной форме.

       В соответствии со ст. 284 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 20 процентов, если иное не установлено настоящей статьей. 

      Согласно ст. 285 НК РФ налоговым периодом по налогу признается календарный год.

      Отчетными периодами по налогу признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

   Как указано в акте выездной налоговой проверки и оспариваемом решении, в ходе выездной налоговой проверки, ООО «Курская теплосетевая компания» оказывало услуги по передаче и распределении тепловой энергии, услуги по присоединению к тепловым сетям, а также деятельность по поставке тепловой  энергии потребителям – физическим и юридическим лицам.  Согласно представленным ООО «Курская теплосетевая компания» данным потери теплоэнергии составили: - фактические потери в 2013 г. – 672581 Гкал, в 2014 г. – 732041 Гкал;

- нормативные потери в 2013 г. – 607682,5 Гкал, в 2014 г. – 609343,5 Гкал;

- потери по тарифу в 2013 г. – 556199 Гкал, в 2014 г. – 567864 Гкал;

- технологические потери в 2013 г. – 532276 Гкал, в 2014 г. – 540433 Гкал;

- ненормативные потери в 2013 г. – 140305 Гкал, в 2014 г. – 191608 Гкал. Нормативные потери  по отношению к произведенной и купленной теплоэнергии составили в 2013 г. – 20 %, в 2014 г. – 21,4%, по отношению к поставленной теплоэнергии составили в 2013 г. 25,8%, в 2014 г. – 28,9%. Сверхнормативные потери составили по отношению к произведенной и купленной теплоэнергии в 2013 г. – 4,6 %, в 2014 г. – 6,7%, по отношению к поставленной теплоэнергии в 2013 г. – 6%, в 2014 г. – 9%.  Фактические потери составили в 2013 г. – 672581, 45 Гкал, в 2014 г. – 732041 Гкал, фактические потери по отношению к произведенной и купленной теплоэнергии  составили в 2013 г. – 22%, в 2014 г. – 25,7%, по отношению к поставленной теплоэнергии составили в 2013 г. – 25,8%, в 2014 г. – 34,7%. 

   Для исследования действительности потерь тепловой энергии и проведения экспертизы налоговым органом были направлены письма в ФГБОУ ВО «Юго-Западный Государственный университет» от 31.08.2016 г. и в ООО «Коммунстройпроект» от 01.09.2016 г. с предложением проведения экспертизы фактических потерь тепловой энергии через изоляцию, экспертизы актов аварий и актов повреждений и т.д.

   В результате проведенной экспертизы было получено экспертное заключение по договору № 25/16 от 16.09.2016 г. «Проведение работ по экспертизе технологических потерь при передаче тепловой энергии, отраженных в расчетах, представленных ООО «Курская ТСК» за 2013, 2014 г. по результатам проверки предоставленных отчетных документов ООО «Курская ТСК» и проверочных расчетов потерь тепловой энергии», в рамках которых были проведены расчеты тепловых потерь теплоносителя (горячая вода, перегретый пар) в тепловых сетях, находящихся в аренде ООО «Курская ТСК», а также основных показателей производственной деятельности за период 2013 – 2014 годы.          

   ООО «Курская ТСК» в 2013 г. произведено тепловой энергии 4849 Гкал, в 2014 г. – 200437 Гкал; 

получено тепловой энергии от ПАО «Квадра» 2891770  Гкал, в 2014 г. – 2625189  Гкал; 

отпущено тепловой энергии в 2013 г. - 2254470 Гкал, в 2014 г. – 2100585 Гкал, в том числе населению в 2013 г. – 1268182 Гкал, в 2014 г. – 1180843 Гкал, бюджетным организациям в 2013 г. – 303112 Гкал, в 2014 г. – 290998 Гкал, прочим потребителям в 2013 г. – 683176 Гкал, в 2014 г. – 628744 Гкал; 

потери тепловой энергии в сетях в 2013 г. – 642149 Гкал, в 2014 г. – 725042 Гкал;  потери тепловой энергии (% к отпуску тепла потребителям) в 2014 г. – 28,5%, в 2014 г. – 34,5%.

   Комитет по тарифам и ценам Курской области ежегодно утверждает тарифы на тепловую энергию и горячую воду для теплоснабжающих организаций по группам потребителей. На 2013 г.: в период с 01.01. по 30.06 были утверждены следующие тарифы на тепловую энергию  в руб./Гкал с НДС:   

 - для населения – 1312,93, для потребителей бюджетной сферы – 1243, 71, для прочих потребителей – 1243,71, тепловая энергия в паре (от 7 до 13 кг/ кв.см) – 1160,67;

в период с 01.07 по 31.12 – для населения 1470,69, для потребителей бюджетной сферы – 1470,67, для прочих потребителей – 1470,69, тепловая энергия в паре (от 7 до 13 кг/кв.см) – 1410,31.

На 2014 г.: в период с 01.01. по 30.06 были утверждены следующие тарифы на тепловую энергию  в руб./Гкал с НДС:   

 - для населения – 1470,69, для потребителей бюджетной сферы – 1470, 69, для прочих потребителей – 1470,69, тепловая энергия в паре (от 7 до 13 кг/ кв.см) – 1410,31;

в период с 01.07 по 31.12 – для населения 1500,30, для потребителей бюджетной сферы – 1500,30, для прочих потребителей – 1500,30, тепловая энергия в паре (от 7 до 13 кг/кв.см) – 1410,31.

Тарифы на горячее водоснабжение для населения составили в 2013 г. на период с 01.01 по 30.06 – открытая система ГВС -1312,93, закрытая система ГВС – , компонент холодная вода руб. куб.м  15,33; на период с 01.07 по 31.12 – открытая система ГВС – 1470,69, закрытая система ГВС – 1192,72, компонент холодная вода руб./куб.м – 16,46;

В 2014 г. на период с 01.01. по 30.06 – открытая система ГВС – 1470,69, - закрытая система ГВС – 1192,72, компонент холодная вода руб./куб.м – 16,46; на период с 01.07 по 31.12  открытая система ГВС – 1500,30, закрытая система ГВС – 1254,69, компонент холодная вода руб./куб.м – 17,1.

В расчетах потерь тепла в паропроводах, представленных ООО «Курская ТСК», вместо температуры пара на границах эксплуатационной ответственности (на вводе паропровода в ЦТП потребителя) принята температура исходной воды на источнике тепла, что противоречит методике, изложенной в Инструкции Минэнерго РФ, вследствие чего завышены удельные потери тепла паропроводом и суммарные потери за год, продолжительность функционирования паропровода в течение года принята 8760 часов (365 суток), в то время как в действительности имелись остановы паропровода  на плановые и аварийные ремонты, что свидетельствует о том, что продолжительность работы паропровода была меньше, чем  в расчетах. По данным ООО «Курская ТСК» технологические потери тепловой энергии в паропроводах через тепловую изоляцию вросли в 2014 г. на 22,6% до 93,3 тыс. Гкал по сравнению с 2013 годом, однако технических причин к резкому увеличению  потерь тепла через теплоизоляцию нет. Анализ представленных ООО «Курская ТСК» копий актов повреждений тепловых сетей за 2013 – 2014 годы выявил несоответствие заявленных величин тепловых потерь (утечки сетевой воды) количеству закупленной у МУП «Курскводоканал» водопроводной воды на подпитку тепловых сетей. Так, потери при повреждениях в 2013 году оформлены актами на 16,6 тыс. Гкал, в 2014 г. оформлены актами на 72,4 тыс. Гкал. По данным МУП «Курскводоканал» расход водопроводной воды, поставляемой источникам тепловой энергии в 2014 г. снизился на 599 тыс. куб.м, в то время как по катам повреждений тепловых сетей за тот же 2014 г. по данным ООО  «Курская ТСК» потери сетевой воды увеличились в 4,4 раза. 

    По результатам проверочных расчетов за 2013 г. – 2014 г. были определены следующие показатели с поквартальной разбивкой по теплопотерям в паре через изоляцию, теплопотерям в горячей воде через теплоизоляцию, теплопотерям в горячей воде с нормативной утечкой, сверхнормативным потерям, связанным с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения), сверхнормативным потерям при повреждениях в теплосетях: за 1 квартал 2013г. всего потерь 226968 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 14122 Гкал, сверхнормативные потери  - 0, в том числе в воде через теплоизоляцию – 152195 Гкал, сверхнормативные потери – 52000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 18831 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 33550 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 7910 Гкал, сверхнормативные потери – 6310 Гкал, итого сверхнормативные  потери 91860 Гкал;    

за 2 квартал 2013г. всего потерь 144124 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 22290 Гкал, сверхнормативные потери  - 3200 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 76900 Гкал, сверхнормативные потери – 6000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 11894 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 29468 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 1595 Гкал, сверхнормативные потери – 0 Гкал, итого сверхнормативные  потери 38668 Гкал;         

за 3 квартал 2013г. всего потерь 125432 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 12876 Гкал, сверхнормативные потери  - 4000 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 66028 Гкал, сверхнормативные потери – 16000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 12438 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 26929 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 6143 Гкал, сверхнормативные потери – 4543 Гкал, итого сверхнормативные  потери 51472 Гкал;        

за 4 квартал 2013г. всего потерь 176057 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 26780 Гкал, сверхнормативные потери  - 3750 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 97770 Гкал, сверхнормативные потери – 17000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 16732 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 33600 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 956 Гкал, сверхнормативные потери – 0  Гкал, итого сверхнормативные  потери 54350 Гкал;

всего за  2013г. всего потерь 672581 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 76070  Гкал, сверхнормативные потери  - 10950 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 392890 Гкал, сверхнормативные потери – 91000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 59896 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 123547 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 16606 Гкал, сверхнормативные потери – 10853 Гкал, итого сверхнормативные  потери 236350 Гкал;        

 за 1 квартал 2014г. всего потерь 203170 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 23873 Гкал, сверхнормативные потери  - 3000 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 112700 Гкал, сверхнормативные потери – 32000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 18238 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 25736 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 22334 Гкал, сверхнормативные потери – 16334 Гкал, итого сверхнормативные  потери 77070 Гкал;         

за 2 квартал 2014г. всего потерь 123532 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 18088 Гкал, сверхнормативные потери  - 2530 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 65627 Гкал, сверхнормативные потери – 0 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 12183 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 20522 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 6060 Гкал, сверхнормативные потери – 0 Гкал, итого сверхнормативные  потери 23052 Гкал;         

за 3 квартал 2014г. всего потерь 156861 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 19212 Гкал, сверхнормативные потери  - 2690 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 73056 Гкал, сверхнормативные потери – 18000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 15936 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 33950 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 13107 Гкал, сверхнормативные потери – 7107 Гкал, итого сверхнормативные  потери 61747 Гкал; 

за 4 квартал 2014г. всего потерь 248478 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 32124 Гкал, сверхнормативные потери  - 4500 Гкал в том числе в воде через теплоизоляцию – 128411 Гкал, сверхнормативные потери – 43000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 17294 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 38900 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 30900 Гкал, сверхнормативные потери – 24900 Гкал, итого сверхнормативные  потери 111300 Гкал;         

Всего за  2014 г. всего потерь 732041 Гкал, в том числе в паре через теплоизоляцию 93298 Гкал, сверхнормативные потери  - 12720 Гкал, в том числе в воде через теплоизоляцию – 379794 Гкал, сверхнормативные потери – 93000 Гкал, в том числе в воде с нормативной утечкой – 63651 Гкал, в том числе потери, связанные с теплосбытовой деятельностью (заниженный расход тепла на приготовление горячего водоснабжения) – 119108 Гкал, в том числе потери при повреждениях в теплосетях – 72402 Гкал, сверхнормативные потери – 48341 Гкал, итого сверхнормативные  потери 273169 Гкал.

В результате проведенной экспертизы, по мнению налогового органа, согласно экспертного заключения по договору  № 25/16 от 16.09.2016, по результатам проверки представленных отчетных документов ООО «Курская ТСК» и поверочных расчетов потерь тепловой энергии, установлены завышенные необоснованные показатели по нескольким параметрам сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, которые включены ООО «Курская ТСК» в отчетные документы за 2013 – 2014 г.г.

При исследовании данных регистров бухгалтерского и налогового учета установлено отсутствие сальдо по счету 41 «товары», по счету 10.16 «Теплоэнергия», наличие остатков по счетам 10.12,10.13,10.14 (топливо на технологические цели (уголь, мазут – соответственно). 

По данным бухгалтерского и налогового учета в 2013 г. ООО «Курская ТСК» приобрело теплоэнергии у филиала ПАО «Квадра» - «Белгородская генерация» 2575887 Гкал на сумму 1812179258 руб. 18 коп. (удельный вес 84,85%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 98750,5 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 703 руб. 52 коп.;

у ОАО «РЖД» ДТВ 56873,63 Гкал на сумму 52510676 руб. 55 коп. (удельный вес 1,87%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 2176,35 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 923 руб. 29 коп.;

у ООО «ТГК» 235040 Гкал на сумму 199752647 руб. 20 коп. (удельный вес 7,74 %), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 9008 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 849 руб. 87 коп. ;

 у МУП «Гортеплосеть» 45191 Гкал на сумму 72173224 руб. 94 коп. (удельный вес 1,49%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 1734, 1 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 1597 руб. 07 коп.;

у ОГУП «Курскоблжилкомхоз» 22698, 54 Гкал на сумму 30228553 руб. (удельный вес 0,75%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 872,7 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 1331 руб. 74 коп.;

 у ОАО «Геомаш»  6771,94 Гкал на сумму 608309 руб. (удельный вес 0,22%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 256 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 898 руб. 28 коп.;

собственное производство 93370, 66 Гкал  (удельный вес 3,08%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 3584,6 Гкал, себестоимость  1 Гкал составила 1314 руб. 83 коп.;

всего 3035832,77  Гкал  (удельный вес 100%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 116382, 5 Гкал.

В 2014 г.  ООО «Курская ТСК» приобрело теплоэнергии у филиала ПАО «Квадра» - «Белгородская генерация» 2315822  Гкал на сумму 1835562583 руб. (удельный вес 81,28%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 133443 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 792 руб. 62 коп.;

у ОАО «РЖД» ДТВ 53759 Гкал на сумму 55008003 руб.  (удельный вес 1,89%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 3103 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 1023 руб. 23 коп.;

у ООО «ТГК» 230369,3 Гкал на сумму 207794991 руб. 00 коп. (удельный вес 8,08 %), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 13266 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 902 руб. 01 коп. ;

 у МУП «Гортеплосеть» 48670 Гкал на сумму 85469731 руб. 00 коп. (удельный вес 1,71%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 2807 Гкал, средняя цена 1 Гкал составила 1756 руб. 10 коп.;

собственное производство 200437, 28 Гкал  (удельный вес 7,04%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 11558 Гкал, себестоимость  1 Гкал составила 1545 руб. 68 коп.;

всего 2849057,58  Гкал  (удельный вес 100%), количество сверхнормативных потерь по удельному весу 164177 Гкал.

Согласно данным главной книги по счету 41 «Товары», по счету 10.16 «Теплоэнергия», весь объем поставок тепловых ресурсов оприходован ООО «Курская ТСК» и стоимость его в полном объеме ежемесячно списывалась на себестоимость реализованной продукции бухгалтерской проводкой Дт90 в размере субсчетов «Себестоимость реализации» Кт 41 (Кт 10) в разрезе субсчетов «Товары», субсчетов «Материалы». Весь объем тепловой энергии, приобретенной ООО «Курская ТСК» с намерением использовать его для целей деятельности, облагаемой налогом на добавленную стоимость, поступил в его собственность, налогоплательщик уменьшил общую сумму НДС, исчисленную к уплате на сумму налога на добавленную стоимость, начисленную поставщиками тепловой энергии и ГВС на основании  счетов-фактур. Весь объем приобретенной и произведенной тепловой энергии  и ГВС согласно данным бухгалтерского учета Общества оприходован, отпущен и отгружен потребителям, остатков тепловых ресурсов на конец месяца у Общества нет. По  результатам проверки, анализа и сопоставления представленных к проверке счетов-фактур, товарных накладных, книг покупок, книг продаж, теплового баланса, регистров синтетического и аналитического учета, результатов мероприятий налогового контроля, заключения эксперта, налоговым органом был сделан вывод о том, что согласно выставленным покупателям счетам-фактурам за проверяемый период не весь объем приобретенного и произведенного тепла и ГВС включен в книгу продаж. По мнению налогового органа, весь объем тепловых ресурсов, фактически полученный  потребителем, поступил в его собственность, то есть был реализован ООО «Курская ТСК» и являлся объектом налогообложения по НДС, указание законодательства на оплату всего полученного объема теплоэнергии, исходя из нормативов потребления, свидетельствует лишь об особом применяемом порядке определения стоимости теплоэнергии такой категорией потребителей. Ссылаясь на п. 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», налоговый орган сделал вывод о том, что согласно первичным документам, представленным к проверке, установлено отсутствие соответствующих подтверждающих документов на выбытие всего спорного объема теплоэнергии по воле, не зависящей от налогоплательщика (отсутствие приборов учета, ненадлежащее содержание сетей, неисполнение программы энергосбережения, порча, бой, хищения, стихийные бедствия и тому подобное), отсутствуют документы, подтверждающие действия налогоплательщика, направленные на выявление такого выбытия, устранение и пресечение таких фактов впредь, Общество в ходе налоговой проверки никаких доказательств правомерности не отражения операций по выбытию  теплоэнергии на безвозмездной основе, в том числе по причине потерь, не представляло, должностные лица, ответственные за ведение бухгалтерского учета не смогли пояснить причину реализации потребителям только части приобретенных тепловых ресурсов и данный факт не нашел отражения и правовой оценки в бухгалтерском и налоговом учете, из данных бухгалтерских регистров  следует, что Общество не производило фиксацию фактов выбытия тепловых ресурсов в определенном количественно-суммовом выражении и не оформляло какими-либо  документом (расчетом) данный факт, в результате проведенной экспертизы установлено необоснованное завышение фактических потерь, то есть установлен факт расхождения (не отражения) в книге продаж объемов приобретенной и произведенной теплоэнергии для целей исчисления  налога на добавленную стоимость по потребителям без приборов учета, то есть определяемых расчетным путем. Общество систематически проводит анализ фактических потерь, возникающих при передаче теплоэнергии, вместе с тем, по мнению налогового органа, данное обстоятельство свидетельствует о том, что налогоплательщик был в курсе возникновения причин этих потерь, однако не осуществлял реальных действий по их уменьшению и предотвращению. ООО «Курская ТСК» осуществляет  убыточную деятельность, в то время как другие аналогичные организации данной отрасли, в частности, МУП «Гортеплосеть» (по данным 2011 г.), Белгородская ТСК (по данным 2014 г.) осуществляют деятельность с положительным финансовым результатом, что свидетельствует о чрезмерности потерь теплоэнергии, которые являются одной из значительных причин, приведших к убыточности деятельности организации, недобросовестном исполнении обязанностей руководителя ООО «Курская ТСК», отсутствии надлежащего контроля и учета реализации теплоэнергии, неисполнение программ по энергосбережению, содержание сетей в ненадлежащем состоянии, непринятии мер к финансовому оздоровлению деятельности организации в целом, Общество не подтвердило того, что совершало реальные мероприятия по уменьшению потерь тепловых ресурсов. На основании изложенного, налоговым органом был сделан вывод о том, что при отсутствии  доказательств того, что выбытие имущества наступило в результате событий, не зависящих от воли налогоплательщика, неучтенное выбытие тепловой энергии фактически возлагает на налогоплательщика  обязанность исчислить налог по правилам, установленным пунктом 2 статьи 154 для случаев безвозмездной реализации имущества.  По результатам проведенной экспертизы сделан вывод о необоснованном заявлении проверяемым лицом потерь в натуральном выражении в 2013 г. в размере 236350 Гкал, в 2014 г. в размере 273169 Гкал. 

ООО «Курская ТСК» реализовано в 2013 г. тепловой энергии на сумму 2735914568 руб., из них  в горячей воде на сумму 2430791736 руб., в паре на сумму 305122749 руб., 

в том числе за 1 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 1202871772 руб., из них в горячей воде на сумму 1098253153 руб., в паре на сумму 104618619 руб.,

в том числе за 2 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 328598462  руб., из них в горячей воде на сумму 264017337 руб., в паре на сумму 64581124,6 руб.,

в том числе за 3 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 171822994 руб., из них в горячей воде на сумму 122296068 руб., в паре на сумму 48526926,3 руб.,

в том числе за 4 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 1032621340 руб., из них в горячей воде на сумму 945225177 руб., в паре на сумму 305122749 руб.;

реализовано в 2014 г. тепловой энергии на сумму 2607298747 руб., из них  в горячей воде на сумму 2336864916 руб., в паре на сумму 270433832 руб., 

в том числе за 1 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 1184484775 руб., из них в горячей воде на сумму 1088676158 руб., в паре на сумму 95808616,1 руб.,

в том числе за 2 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 274356359 руб., из них в горячей воде на сумму 233530887 руб., в паре на сумму 40825472 руб.,

в том числе за 3 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 158525209 руб., из них в горячей воде на сумму 107767708 руб., в паре на сумму 50757501,7  руб.,

в том числе за 4 квартал реализовано тепловой энергии  на сумму 989932403 руб., из них в горячей воде на сумму 906890162 руб., в паре на сумму 83042241,5 руб.

Согласно теплового баланса ООО «Курская ТСК» полезный отпуск тепла составил в 2013 г. 2357841 Гкал, в том числе в 1 квартале – 1109675 Гкал, во 2 квартале – 294494,6 Гкал, в 3 квартале – 331684.2 Гкал, в 4 квартале – 821987,7 Гкал;

в 2014 г. 2111224 Гкал, в том числе в 1 квартале – 961497,9 Гкал, во 2 квартале – 228657,3 Гкал, в 3 квартале – 131381.2 Гкал, в 4 квартале – 789687,6 Гкал.

Цена 1 Гкал составила в 1 квартале 2013 г. – 1083,9 руб., во 2 квартале 2013 г. – 1115,8 руб., в 3 квартале 2013 г. – 1304,2 руб., в 4 квартале 2013 г. – 1256,2 руб.;

в 1 квартале 2014 г. – 11231,9 руб., во 2 квартале 2014 г. – 1199,9 руб., в 3 квартале 2014 г. – 1206,6 руб., в 4 квартале 2014 г. – 1253,6 руб.

Таким образом, по данным налогового органа сумма сверхнормативных потерь в рублях составила - за 2013 г. 278147944 руб., в том числе НДС 50066629 руб., из них за 1 квартал – 99567054 руб., в том числе НДС 17922069,7 руб., за 2 квартал – 43145754,4 руб., в том числе НДС  7766235,79 руб.,  за 3 квартал – 67160665,6 руб., в том числе НДС 12088919,8 руб.,  за 4 квартал – 678274470 руб., в том числе НДС 12289404,6 руб.;

  за 2014 г. 336632238 руб., в том числе НДС 605933803 руб., из них за 1 квартал – 94942533 руб., в том числе НДС 17089656 руб., за 2 квартал – 27660095 руб., в том числе НДС  4978817 руб.,  за 3 квартал – 74503930 руб., в том числе НДС 13410707 руб.,  за 4 квартал – 139525680 руб., в том числе НДС 25114622 руб.

С учетом изложенного, по указанным основаниям налоговым органом был доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб., из них за 2013 г. в сумме 50066629 руб. 90 коп., в том числе за 1 квартал - 17922069,7 руб., за 2 квартал –   7766235,79 руб.,  за 3 квартал –  12088919,8 руб.,  за 4 квартал –  12289404,6 руб.;

За 2014 г.  в сумме 605933803 руб., в том числе  за 1 квартал – 17089656 руб., за 2 квартал –   4978817 руб.,  за 3 квартал –  13410707 руб.,  за 4 квартал –  25114622 руб.

Стоимость сверхнормативных потерь определялась в данном случае путем умножения величины сверхнормативных потерь в Гкал за каждый период на стоимость 1 Гкал исходя из цены реализации за соответствующий период. 

Суммы налога на добавленную стоимость исчислены в данном случае путем определения 18 % от стоимости сверхнормативных потерь, то есть сверх указанной стоимости сверхнормативных потерь.   

    Как следует из акта выездной налоговой проверки и оспариваемого решения, согласно представленным налогоплательщиком налоговым декларациям по налогу на прибыль организаций за 2012 г. доходы налогоплательщика от реализации составили 0 руб., внереализационные доходы 174  руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации – 235966 руб., внереализационные расходы – 22123 руб., итого убыток составил 257915 руб.;

за 2013 г. доходы налогоплательщика от реализации составили 2769889760 руб., внереализационные доходы 10979453  руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации – 3131141992 руб., внереализационные расходы – 1016661 руб., итого убыток составил 351298440 руб.;

за 2014 г. доходы налогоплательщика от реализации составили 2726260903 руб., внереализационные доходы 43164253  руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации – 3217290275 руб., внереализационные расходы – 4432421 руб., итого убыток составил 452297540 руб. По результатам проведенной экспертизы в ходе налоговой проверки   сделан вывод о необоснованном заявлении проверяемым лицом потерь в натуральном выражении в 2013 году на 236350 Гкал, в 2014 г. на 273169 Гкал, что в суммовом выражении соответствует в 2013 г. – 278147994 руб., в 2014 г. – 336632238 руб. Таким образом, по мнению налогового органа, в нарушение п. 16 ст. 270 НК РФ, п. 1 ст. 252 НК РФ ООО «Курская ТСК»  неправомерно занизило налоговую базу по налогу на прибыль организаций в 2013 г. на 2781477 944 руб., в 2014 г. на 336632238 руб. и тем самым неправомерно завысило убытки на указанные суммы. 

    Между тем, налоговым органом не было учтено следующее.   

   Как указал налогоплательщик в своем заявлении, возражениях, представленных налоговому органу в ходе налоговой проверки, представленных в ходе рассмотрения настоящего дела пояснениях, согласно действующему законодательству, технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки,  а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья. В соответствии с пп.3 п. 7 ст. 254 НК РФ, в налоговом учете технологические потери признаются материальными расходами и включаются в состав расходов на производство и реализацию продукции. Данная норма не содержит   требований, обязывающих налогоплательщиков учитывать технологические потери в пределах нормативов и не дает оснований для признания сверхнормативных технологических потерь в качестве безвозмездной реализации тепловой энергии третьим лицам. В проверяемом периоде в целях учета тепловой энергии в производственном цикл, в том числе объемов потерь тепловой энергии при передаче по сетям налогоплательщиком формировались фактические балансы тепловой энергии по форме, утвержденной приказом генерального директора Общества от 06.02.2013 № 40, которые с расшифровкой потерь по видам и группам были представлены налоговому органу с возражениями по акту проверки. Недостоверность сведений об общем объеме потерь тепловой энергии, указанных в балансах тепловой энергии, налоговым органом не установлена. Данные доводы налогоплательщика не противоречат действующему законодательству и отражены в судебной практике. 

     В соответствии со ст. 254 НК РФ к материальным расходам для целей налогообложения приравниваются, в частности,  технологические потери при производстве и (или) транспортировке. Технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья;

    Согласно Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении  порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя» нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - нормативы технологических потерь) определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям (далее - теплосетевая организация). Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки.

Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии разрабатываются по следующим показателям:

потери и затраты теплоносителей (пар, конденсат, вода);

потери тепловой энергии в тепловых сетях теплопередачей через теплоизоляционные конструкции теплопроводов и с потерями и затратами теплоносителей (пар, конденсат, вода);

затраты электрической энергии на передачу тепловой энергии.

В составе документов по утверждению нормативов технологических потерь Минэнерго рассматривает:

нормативные и отчетные, в том числе полученные на основании показаний приборов учета, значения технологических потерь за два года, предшествующих текущему году, нормативные значения технологических потерь текущего года и планируемые значения технологических потерь на регулируемый год;

прогнозируемые значения влияющих показателей  и их сопоставление с аналогичными показателями за год, предшествующий периоду регулирования.

При установлении нормативных значений технологических потерь на регулируемый период (отклонения от условий работы тепловых сетей при этом не должны превышать изложенных в пункте 5 настоящего порядка) в случае, если фактические значения технологических потерь, полученные на основании показаний приборов учета, ниже их расчетных значений, в норматив включаются фактические значения технологических потерь.

При обосновании нормативов технологических потерь могут использоваться энергетические характеристики тепловых сетей, в случае если отклонения условий не превышают значений, указанных в пункте 5 настоящего порядка.

К нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей, а именно:

потери и затраты теплоносителя (пар, конденсат, вода) в пределах установленных норм;

потери тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции теплопроводов и с потерями и затратами теплоносителя;

затраты электрической энергии на передачу тепловой энергии (привод оборудования, расположенного на тепловых сетях и обеспечивающего передачу тепловой энергии).

К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

Как указано, в частности, в постановлении Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2014 г. по делу №А15-566/2013, потери электроэнергии при передаче электроэнергии не получены потребителями ОАО «ДЭСК», а общество не является потребителем, что указывает на отсутствие факта реализации электроэнергии, приобретенной в связи с потерями в процессе транспортировки. Следовательно, потери электроэнергии не могут быть признаны объектом налогообложения по смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ. Поддерживая доводы апелляции, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в постановлении от 14.08.2014 г. по указанному делу указал, что при отсутствии дальнейшей реализации части приобретенной электрической  энергии в виде ее потерь в стоимостном выражении отсутствует и объект налогообложения налогом на добавленную стоимость. 

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.05.2007 № 5366/07 Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации был признан обоснованным вывод судов о том, что спорные затраты, являющиеся технологическими потерями, подлежат отнесению в полном объеме на вычеты по налогу на добавленную стоимость, поскольку действующее законодательство позволяет предприятию  произвести налоговые вычеты без учета нормативов потерь электроэнергии. 

Как указал Пятый Арбитражный апелляционный суд в постановлении от 3.09.2014 г. по делу №А51-5267/2013, статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплена обязанность энергоснабжающей организации по подаче абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергии и обязанность абонента по оплате принятой энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 стаьи 544 ГК РФ). 

В силу технологических особенностей процесса транспортировки электрической энергии до конечных потребителей, в ходе ее транспортировки часть энергии теряется, не доходя до конечных потребителей, и поэтому она не оплачивается энергоснабжающей организации. Утраченная в сетях электрическая энергия относится к нормативным потерям энергоснабжающей организации.

Налогоплательщик покупает у ОАО "ДЭК" электрическую энергию в целях компенсации технологических потерь, возникающих в процессе ее транспортировки, что подтверждается актами, представленными в материалы дела.

Соответственно, в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей, энергосетевая организация по отношению к энергоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, вследствие чего у нее возникает обязанность по уплате стоимости энергии на основании статьи 544 ГК РФ.

Таким образом, в данном случае электроэнергия на компенсацию фактических потерь реализуется не абонентам, а непосредственно ООО "Артемовская электросеть", которое является потребителем электрической энергии, приобретающим электроэнергию по регулируемым тарифам (ценам) с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика для осуществления операций, облагаемых НДС - оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе. Судебная коллегия считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что в данном случае происходит передача на возмездной основе права собственности на электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления обществом деятельности по передаче электрической энергии, что является объектом налогообложения НДС в соответствии со статьей 146 НК РФ. При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в силу пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость" при определении налоговых последствий выбытия (списания) имущества в результате наступления событий, не зависящих от воли налогоплательщика (утрата имущества по причине порчи, боя, хищения, стихийного бедствия и тому подобных событий), необходимо иметь в виду, что исходя из содержания пункта 1 статьи 146 Кодекса такое выбытие не является операцией, учитываемой при формировании объекта налогообложения. Однако в рассматриваемом случае выбытие конкретного объема электроэнергии на этапе ее транспортировки до конечных потребителей, приобретенного в целях компенсации фактических потерь, произошло по согласованной воле сторон договора (пункт 2.2 Договора N 5/2007 от 24.11.2006) и является неотъемлемым условием осуществления обществом своей деятельности, влияющим на формирование ее финансового результата.

   В Постановлении от 18.02.2014 г. по делу №А17- 4094/2013 Второй Арбитражный апелляционный суд отметил следующее. Для исполнения принятых на себя обязательств Предприятие заключило договоры теплоснабжения с управляющими компаниями, товариществами собственников жилья, юридическими и физическими лицами.  Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (утверждена Приказом Министерства энергетики России от 30.12.2008 N 325 "Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии") в нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии не включаются потери и затраты на источниках теплоснабжения и в энергопринимающих установках потребителей тепловой энергии, включая принадлежащие потребителям трубопроводы тепловых сетей и тепловые пункты. Таким образом, при поставке тепловой энергии конечным потребителям фактически Предприятие в любом случае несет сверхнормативные потери (не включенные в тариф по тепловой энергии) тепловой энергии при прохождении ее по трубопроводам тепловых сетей потребителей и бесхозяйным тепловым сетям. При этом предприятие оплачивает поставщику на основании показаний приборов учета весь объем тепловой энергии, в том числе, поставленную тепловую энергию и сверхнормативные потери тепловой энергии. Довод Инспекции о том, что сверхнормативные потери не участвуют в операции по реализации потребителям товаров (услуг) признается апелляционным судом несостоятельным, поскольку в данном случае налоговому органу следовало учесть особенности спорного товара, а именно тот факт, что в ходе передачи тепловой энергии потребителям происходят потери, превышающие запланированные, в связи с наличием объективных факторов, таких, например, как изношенность сетей и наличие бесхозяйных сетей, что не позволяет доставить потребителю все 100% тепловой энергии, отдаваемой Предприятием. Кроме того, судом первой инстанции обоснованно было принято во внимание, что никаких особенностей в отношении предъявления налоговых вычетов по НДС при перепродаже тепловой энергии в действующем налоговом законодательстве не установлено. При этом действующими нормативными актами в сфере налогообложения лимитов, норм и нормативов технологических потерь при передаче энергии не предусмотрено. В данном случае возникновение при передаче теплоэнергии сверхнормативных расходов не свидетельствует о том, что часть такой теплоэнергии, приобретенной Предприятием для поставки потребителям и в дальнейшем превратившейся в сверхнормативные потери, уже в момент ее приобретения следует исключать из операций, учитываемых для целей налогообложения в порядке главы 21 НК РФ. Отсутствие в бухгалтерском и налоговом учете Предприятия отдельного учета операций по реализации сверхнормативных потерь позицию Инспекции по рассматриваемому спору также не подтверждает. Кроме того, как правильно указал в решении суд первой инстанции, а также пояснила представитель Предприятия в судебном заседании апелляционного суда, при приобретении всего объема тепловой энергии (в т.ч. и в части сверхнормативных потерь) Предприятием были понесены реальные затраты, которые в части возникновения сверхнормативных потерь были в дальнейшем учтены налогоплательщиком для целей налогообложения налога на прибыль в качестве расходов.

   В настоящем деле, как указал заявитель в своем заявлении и следует из материалов дела, Общество оказывает услуги по поставке тепловой энергии, в том числе потребителям в многоквартирные дома, как оборудованные, так и не оборудованные приборами учета.

    В соответствии со ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

    Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.

     В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.

     По общему правилу, установленному п. 1 ст. 544 ГК РФ, оплата производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами.

          В соответствии со ст. 154 ЖК РФ плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, тепловую энергию, газ, бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, плату за отведение сточных вод, обращение с твердыми коммунальными отходами.

   В соответствии со ст. 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (в том числе нормативов накопления твердых коммунальных отходов), утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При расчете платы за коммунальные услуги для собственников помещений в многоквартирных домах, которые имеют установленную законодательством Российской Федерации обязанность по оснащению принадлежащих им помещений приборами учета используемых воды, электрической энергии и помещения которых не оснащены такими приборами учета, применяются повышающие коэффициенты к нормативу потребления соответствующего вида коммунальной услуги в размере и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, особенности предоставления отдельных видов коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и жилых домов, условия и порядок заключения соответствующих договоров, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

     Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом. Органы местного самоуправления могут наделяться отдельными государственными полномочиями в области установления тарифов, предусмотренных настоящей частью, в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. В случаях, установленных законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения, размер платы за коммунальную услугу по отоплению рассчитывается по ценам, определяемым в рамках предельного уровня цены на тепловую энергию (мощность).

          В соответствии со ст. 154 ЖК РФ плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, тепловую энергию, газ, бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, плату за отведение сточных вод, обращение с твердыми коммунальными отходами.

      Утвержденные в соответствии с положениями ст. 157 ЖК РФ Правительством Российской Федерации нормативные акты, регулирующие правоотношения налогоплательщика-поставщика и потребителей тепловой энергии (Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307, Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утв. Постановлением  Правительства РФ от 14.02.2012 № 124) исключают возможность налогоплательщика-поставщика определять объем поставляемого коммунального ресурса, подлежащего оплате гражданами-потребителями, каким-либо иным способом, чем на основании показаний приборов учета, регистрирующих фактическое потребление, а при их отсутствии – исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.  

   На основании изложенного, налогоплательщик в соответствии с действующим законодательством лишен возможности предъявить потребителям фактический объем потребления тепловой энергии в объеме, превышающем установленный норматив потребления. 

   В данном случае правовые основания для признания налоговым органом стоимости переданной, но не подлежащей оплате потребителем теплоэнергии в качестве безвозмездной реализации отсутствуют, фактической реализации  права  собственности на теплоэнергию на безвозмездной основе в адрес потребителя не происходит, стоимость не оплаченной потребителем теплоэнергии представляет собой убытки теплоснабжающей или теплосетевой организации. Стоимость переданной, но не подлежащей оплате теплоэнергии не может быть включена в налоговую базу по НДС и по налогу на прибыль организаций, так как фактической реализации в адрес потребителей в рассматриваемом случае не происходит, потребитель получает сверхнормативный объем непосредственно из сети налогоплательщика (вне его воли), стоимость неоплаченной энергии представляет собой убытки теплоснабжающей организации. Превышение установленных нормативов фактическим потреблением тепловой энергии, подаваемой в системы горячего водоснабжения многоквартирных домов, потребление тепловой энергии гражданами сверхустановленного норматива, факты выбытия тепловой энергии в указанных объемах, установленные по мнению налогового органа в проверяемом периоде на основании указанного экспертного заключения при таких условиях существенной роли не играют и не являются доказательствами безвозмездной реализации тепловой энергии, так как выбытие тепловой энергии в указанных налоговым органом объемах происходило помимо воли налогоплательщика и не может быть поставлено ему в вину как безвозмездная реализация.     

  В проверяемом период налогоплательщик реализовал тепловую энергию  управляющим организациям (населению) в объеме, определенном в соответствии с нормами жилищного законодательства, исходя из нормативов потребления коммунальной услуги (удельного потребления тепловой энергии на нужды подогрева 1 куб. м воды в рамках деятельности по горячему водоснабжению) 0,073 Гкал на куб. м (для открытой схемы потребления)  0,064 Гкал на 1 куб. м (для закрытой схемы теплопотребления). При этом налоговым органом не определены конкретные лица, которым передано имущество (сверхнормативные потери ), в связи с чем фактическое потребление тепловой энергии в части превышения нормативов не может быть признано реализацией товаров (работ, услуг) по смыслу ст. 39 НК РФ.         

     Налоговый орган неправомерно отнес сверхнормативные теплосбытовые потери к потерям тепловой энергии, возникшим в тепловых сетях Общества. Теплосбытовые потери возникают за пределами границы тепловых сете, принадлежащих Обществу как ресурсоснабжающей организации. Количество тепловой энергии, фактически отпущенной Обществом в многоквартирные жилые дома определяется на основании приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности тепловых сетей. Таким образом, режим работы и техническое состояние тепловых сетей Общества на величину теплосбытовых потерь  влияния не оказывают и к причинам теплосбытовых потерь не относятся. 

     В налоговом законодательстве отсутствует  понятие потерь, связанных с теплосбытовой деятельностью  и регламентированный порядок определения объемов потребления коммунального ресурса, в связи с  чем Общество при определении теплосбытовых потерь применило порядок, основанный на вышеперечисленных нормах гражданского и жилищного законодательства. 

     Стоимость потерь тепловой энергии в количественном и суммовом выражении отражалась в бухгалтерском и налоговом учете Общества в общей стоимости материальных расходов в соответствии с порядком, предусмотренным действующим законодательством, и списывалась на затраты по производству и реализации тепловой энергии.    

   При этом формирование отдельных проводок по учету безвозвратных потерь, возникающих в процессе производства и передачи тепловой энергии, действующим законодательством не предусмотрена.

Учитывая безвозвратный характер потерь тепловой энергии согласно пп. «а»   п.7.2, п.7.2.1, п. 8.3 Концепции бухгалтерского учета в рыночной экономике России (одобрена Методологическим советом по бухгалтерскому чету при Минфине России, Президентским советом Института профессиональных бухгалтеров 29.12.1997 г.), п. 27 Основных положений по калькулированию себестоимости продукции на промышленных предприятиях (утв. Госпланом СССР, Госкомцен СССР, Минфином СССР, ЦСУ СССР 20.07.1970 г.) потери тепловой энергии отдельной оценке в учете не подлежат и отражаются в составе материальных расходов.     

Исходя из сути и экономического содержания понятия технологических потерь, данный вид потерь возникает на стадии, когда материально-производственные запасы переданы в производство, в связи с чем нормативно-правовыми актами по бухгалтерскому учету отдельные бухгалтерские проводки и счета по учету технологических потерь не предусмотрены.

 Таким образом, факт отсутствия остатков стоимости тепловой энергии в объеме потерь на счете 41 «Товары», установленный налоговым органом, свидетельствует о том, что стоимость потерь в соответствии с порядком, установленным действующим  законодательством, правомерно отражена Обществом в составе расходов на производство и реализацию продукции. При этом, в целях бухгалтерского и налогового учета технологические и теплосбытовые потери тепловой энергии учтены Обществом на основании фактических размеров потерь, отраженных в балансах тепловой энергии. Недостоверность сведений об общем  объеме потерь тепловой энергии, указанных в балансах тепловой энергии, налоговым органом не установлена.  

   С учетом статьи 157 Жилищного кодекса РФ, Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307, Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 № 124, при фактическом использовании потребителями теплоэнергии в объеме, превышающем установленный норматив потребления, налогоплательщик лишен возможности получить оплату за поставленную энергию, поскольку вышеперечисленными актами жилищного законодательства исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами – потребителями коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании  показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а ответственности в виде возмещения убытков в связи со сверхнормативным потреблением гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлено.

    Кроме того, учитывая, что не определены конкретные лица, которым безвозмездно было передано имущество (сверхнормативные потери ) и не установлены обстоятельства, которые могли бы свидетельствовать о получении  Обществом необоснованной налоговой выгоды, фактическое потребление тепловой энергии в части превышении нормативов не может быть признано реализацией товаров (работ, услуг) согласно ст. 39 НК РФ, следовательно, сумма НДС не может быть исчислена  в соответствии со статьей 154 НК РФ для случаев безвозмездной реализации имущества.  

  Также неправомерен и вывод налогового органа о необоснованном заявлении проверяемым лицом потерь в натуральном выражении в 2013 году на 236350 Гкал, в 2014 г. на 273169 Гкал, что в суммовом выражении соответствует в 2013 г. – 278147994 руб., в 2014 г. – 336632238 руб., что привело, по мнению налогового органа, к  неправомерному  занижению налогоплательщиком  налоговой базы по налогу на прибыль организаций в 2013 г. на 278147944 руб., в 2014 г. на 336632238 руб. и  завышению  убытков на указанные суммы. Между тем, указанный вывод основан на том, что налоговый орган посчитал безвозмездной реализацией технологические потери налогоплательщика, которые в указанных налоговым органом суммах неправомерно были отнесены  в технологические потери,   и соответственно, в затраты, в то время как с учетом Экспертного заключения указанные потери таковыми не являются, вернее, являются необоснованными, в указанных объемах теплоэнергия была  безвозмездно передана непосредственно потребителям, а не утрачена по указанным проверяющим налогоплательщиком основаниям, и ее стоимость подлежит включению в доходы налогоплательщика за указанный период. Между тем, указанная безвозмездная реализация в ходе налоговой проверки и рассмотрения настоящего дела не подтверждена,  объемы теплоэнергии и ее стоимость определены налоговым органом расчетным путем, причем стоимость реализованной, по мнению налогового органа,  теплоэнергии определена исходя из тарифов проверяемого налогоплательщика, а не из стоимости ее приобретения налогоплательщиком и ресурсоснабжающих организаций, что противоречит действующему законодательству. Фактические объемы реализации не доказаны, как и ее получатели.    Указанные объемы теплоэнергии отражены налогоплательщиком в установленном порядке в технологических потерях и списаны на затраты,  причем в пределах установленных ему нормативов. 

Суд считает необходимым также отметить следующее.

Как следует из акта выездной налоговой проверки и оспариваемого решения, стоимость сверхнормативных потерь определялась в данном случае путем умножения величины сверхнормативных потерь в Гкал за каждый период на стоимость 1 Гкал исходя из цены реализации за соответствующий период. 

Суммы налога на добавленную стоимость исчислены в данном случае путем определения 18 % от стоимости сверхнормативных потерь, то есть сверх указанной стоимости сверхнормативных потерь.   

Между тем, в случае выбытия имущества по указанным налоговым органом  основаниям в указанные периоды для целей налогообложения подлежит применению цена приобретения указанного имущества,  а не цена реализации.  

Кроме того,  в данном случае вся полученная теплоэнергия распределена как отпущенная и на технологические потери, определенные налогоплательщиком в установленном порядке, никакого безвозмездного выбытия теплоэнергии налогоплательщиком не зафиксировано, он считает это технологическими потерями, потому данный вывод налогового органа о безвозмездной реализации и неучтенном выбытии тепловой энергии в указанных объемах неправомерен. Количество безвозмездно реализованной теплоэнергии определено расчетным путем на основании  перерасчета технологических потерь. Факт безвозмездного получения потребителями тепловой энергии в указанных налоговым органом количествах материалами дела не подтверждается. Наличие сверхнормативных потерь еще не является доказательством безвозмездной передачи теплоэнергии потребителям. 

Помимо этого, согласно расчета объемов реализованной теплоэнергии в оспариваемом решении  налогового органа и акте выездной налоговой проверки, при расчете налоговый орган использовал данные по сумме реализованной тепловой энергии в рублях и ее количестве в Гкал и получил в результате среднюю стоимость 1 Гкал в определенном периоде. Между тем, налоговым органом не учтено, что в данном случае речь может идти только о безвозмездной реализации тепловой энергии потребителям, не имеющим приборов учета. А этом случае стоимость потребленной теплоэнергии определяется путем умножения количества Гкал, необходимых для обогрева 1 кв.м площади, на площадь помещения и на соответствующий тариф.  При этом количество Гкал, необходимых для 1 кв. м площади не может определяться произвольно энергоснабжающей организацией, а с учетом целого ряда факторов, что не нашло своего отражения в представленных материалах.  Соответствующие тарифы же были утверждены уполномоченным органом и налогоплательщик не мог произвольно изменять их. Заявителем в материалы дела были представлены, в частности, постановление комитета по тарифам и ценам Курской области от 23.11.2012 г. № 136 «О тарифах на тепловую энергию, поставляемую Открытым акционерным обществом «Квадра – Генерирующая компания» другой теплоснабжающей организации на территории Курской области на 2013 г.», постановление № 112 от 13.11.2012 г. «О тарифах на тепловую энергию, поставляемую ООО «Теплогенерирующая компания» потребителям и другим теплоснабжающим организациям на 2013 год», постановление № 76 от 19.10.2012 г. «О тарифах на тепловую энергию, поставляемую Орловско-Курским территориальным участком Московской дирекции по тепловодоснабжению – филиала ОАО «РЖД» потребителям и другим теплоснабжающим организациям, на 2013 год», постановление № 95 от 26.10.2012 г. «О тарифах на тепловую энергию, поставляемую муниципальным унитарным предприятием «Курские городские коммунальные тепловые сети» другим теплоснабжающим организациям на 2013 год», постановлением от 13.12.2013 г. № 130 «О тарифах на тепловую энергию, поставляемую ОАО «КВАДРА» (филиал «Южная генерация») в рамках границ Курской области на 2014 год», постановление от 29.11.2013 № 101 «О тарифах на тепловую энергию, теплоноситель, поставляемые ООО «Теплогенерирующая компания» потребителям и другим теплоснабжающим организациям на 2014 год», постановление № 55 от 25.10.2013 г. «О тарифах на тепловую энергию, теплоноситель, поставляемые Орловско-Курским территориальным участком Московской дирекции по тепловодоснабжению – структурного подразделения центральной дирекции по тепловодоснабжению – филиала ОАО «РЖД» потребителям и другим теплоснабжающим организациям на 2014 год», которыми  Комитетом по тарифам и ценам Курской области были утверждены соответствующие тарифы на тепловую энергию. Из указанных постановлений, в частности, следует, что для населения тарифы указываются с учетом НДС. Таким образом, по мнению суда, представленные налоговым органом расчеты   не являются обоснованными для доначисления налога на прибыль и налога на добавленную стоимость и не свидетельствуют о безвозмездной реализации теплоэнергии конечным потребителям в указанных объемах. 

Ссылка налогового органа на выводы Определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.01.2015 г. № 308-КГ14-4128 по делу №А15-566/2013 г. неосновательна. В ходе рассмотрения указанного дела, в частности, были установлены обстоятельства, свидетельствующие о многократном превышении объема сверхнормативных потерь электроэнергии над объемом электроэнергии, переданным по электросетям Общества, деятельность общества, как сетевой организации по оказанию услуг по передаче электроэнергии, осуществлялась посредством взаимоотношений общества с взаимозависимыми и аффиллированными лицами, в том числе в рамках аренды сетевого оборудовании и оказания услуг по передаче электроэнергии и указанная деятельность не связана с намерением Общества получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, а направлена исключительно на получение налоговой выгоды в виде возмещения налога на добавленную стоимость. 

Между тем, в рамках настоящего дела установлено, что согласно представленным налогоплательщиком налоговым декларациям по налогу на прибыль организаций за 2013 г. доходы налогоплательщика от реализации составили 2769889760 руб., внереализационные доходы 10979453  руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации – 3131141992 руб., внереализационные расходы – 1016661 руб., итого убыток составил 351298440 руб.;

за 2014 г. доходы налогоплательщика от реализации составили 2726260903 руб., внереализационные доходы 43164253  руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации – 3217290275 руб., внереализационные расходы – 4432421 руб., итого убыток составил 452297540 руб. По результатам проведенной экспертизы в ходе налоговой проверки   сделан вывод о необоснованном заявлении проверяемым лицом потерь в натуральном выражении в 2013 году на 236350 Гкал, в 2014 г. на 273169 Гкал, что в суммовом выражении соответствует в 2013 г. – 278147994 руб., в 2014 г. – 336632238 руб. Таким образом, по мнению налогового органа, в нарушение п. 16 ст. 270 НК РФ, п. 1 ст. 252 НК РФ ООО «Курская ТСК»  неправомерно занизило налоговую базу по налогу на прибыль организаций в 2013 г. на 278147944 руб., в 2014 г. на 336632238 руб. и тем самым неправомерно завысило убытки  на указанные суммы. Из указанных данных следует, что не принятие налоговым органом убытков в указанных суммах тем не менее не приводит к появлению положительного баланса. Фактически при уменьшении убытков за 2013 г. сумма убытков снижается на  79%, а в 2014 г. – на 74%, что  не свидетельствует о превышении  свехнормативных объемов потерь  в разы, как указывалось в данном Определении  ВС РФ. По данным налоговых деклараций  по налогу на добавленную стоимость в 1 квартале 2013 г. сумма налога к уплате составила 22138403 руб., во 2 квартал 2013 г. – сумма к возмещению 14288099 руб., в 3 квартале 2013 г. – сумма к возмещению 31276151 руб., в 4 квартале 2013 г. –  сумма налога к уплате составила 23108636 руб., в 1 квартале 2014 г. сумма налога к уплате составила 38904794 руб., во 2 квартале 2014 г. – сумма налога к возмещению 13124894 руб., в 3 квартале 2014 г. – сумма налога к возмещению 37158017 руб., в 4 квартале 2014 г. – сумма налога к возмещению 9215496 руб. Указанные цифры не свидетельствуют о том, что деятельность Общества направлена только на получение необоснованной налоговой выгоды за счет возмещения  НДС из бюджета. 

    Налогоплательщик в представленных в ходе рассмотрения настоящего дела пояснениях и ранее представляемых возражениях указал также, что результаты проведенной экспертизы не дают правовых оснований для выводов налогового органа о завышении Обществом фактических потерь тепловой энергии за 2013 – 2014 годы. Количество потерь тепловой энергии в тепловых сетях определено ООО Курская ТСК» в соответствии с порядком, предусмотренным действующим законодательством и подтверждено необходимыми первичными документами. В проверяемом периоде в целях учета тепловой энергии в производственном цикле, в том числе объемов потерь тепловой энергии при  передаче по сетям налогоплательщиком формировались фактические балансы тепловой энергии по форме, утвержденной приказом генерального директора Общества от 06.02.2013 № 40. Фактические балансы тепловой энергии за 2013 г. и 2014 г. с расшифровкой потерь по видам представлены налогоплательщиком с заявлением и приобщены к материалами дела (т.1 л.д.159-168). Определение фактических технологических потерь тепловой энергии произведено Обществом в соответствии  с порядком, установленным п. 128 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденным  Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034, п.77 и 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр. Вышеназванными нормативными актами предусмотрено, что фактические потери тепловой энергии определяются расчетным путем на основании баланса тепловой энергии. Баланс тепловой энергии включает количество тепловой энергии , отпущенной в тепловую сеть (по приборам учета) и полученной потребителями (по приборам учета и расчетным путем, потери тепловой энергии при  авариях, технологических утечках и повреждениях, оформленные актами, нормативные технологические потери   при передаче тепловой энергии и потери, превышающие утвержденные нормативные значения (сверхнормативные потери). Общее количество потерь тепловой энергии определяется как разница между количеством тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть, и количеством тепловой энергии, полученной потребителями. Общее количество тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть, основано на показаниях приборов учета и подтверждено актами приема-передачи тепловой энергии, актами об отпуске тепловой энергии и с коллекторов и бухгалтерскими документами – отчетами по проводкам. Общее количество тепловой энергии, полученной потребителями, основано на показаниях приборов учета и расчетах (при  отсутствии у потребителей приборов учета), выполненных Обществом в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством. Указанное количество тепловой энергии подтверждено Справками по отпуску тепловой энергии потребителям за 2013 г., 2014 г., дополнены исходными показателями, которые подлежат применению для расчета объемов тепловой энергии, отпущенной потребителям, при отсутствии у них приборов учета (площадь помещений количество проживающих, договорная нагрузка Гкал/час по видам потребления тепловой энергии (горячее водоснабжение, отопление).  Указанные документы представлены налогоплательщиком и приобщены к материалам дела (т.32-т.67).  Как указывает налогоплательщик в представленных возражениях и пояснениях,  в ходе экспертизы проводилась проверка правильности расчета нормативов технологических потерь на 2013 г., 20-14 г., утвержденных Комитетом ЖКХ и ТЭК Курской области.          

   Вместе с тем,  в первую очередь функции контроля в данной сфере осуществляют специальные уполномоченные органы.  

       В соответствии со ст. 1 Жилищного кодекса Российской Федерации, жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления условий для осуществления гражданами права на жилище, его безопасности, на неприкосновенности и недопустимости произвольного лишения жилища, на необходимости беспрепятственного осуществления вытекающих из отношений, регулируемых жилищным законодательством, прав (далее - жилищные права), а также на признании равенства участников регулируемых жилищным законодательством отношений (далее - жилищные отношения) по владению, пользованию и распоряжению жилыми помещениями, если иное не вытекает из настоящего Кодекса, другого федерального закона или существа соответствующих отношений, на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты, обеспечения сохранности жилищного фонда и использования жилых помещений по назначению.

       Согласно ст. 2 ЖК РФ органы государственной власти и органы местного самоуправления в пределах своих полномочий обеспечивают условия для осуществления гражданами права на жилище

Согласно ст. 12 ЖК РФ к  полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области жилищных отношений относятся:

установление структуры платы за жилое помещение и коммунальные услуги, порядка расчета и внесения такой платы, разработка методических рекомендаций по установлению размера платы за содержание жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, решение об установлении размера платы за содержание жилого помещения, а также по установлению порядка определения предельных индексов изменения размера такой платы.

В соответствии со ст. 13 ЖК РФ к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации в области жилищных отношений относятся:

осуществление мониторинга применения предельных (максимальных) индексов изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги.

            В соответствии со ст. 14 ЖК РФ к  полномочиям органов местного самоуправления в области жилищных отношений относится, в частности, осуществление муниципального жилищного контроля..

           Согласно ст. 20 ЖК РФ под государственным жилищным надзором понимаются деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами установленных в соответствии с жилищным законодательством, законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности требований к использованию и сохранности жилищного фонда независимо от его форм собственности, в том числе требований к жилым помещениям, их использованию и содержанию, использованию и содержанию общего имущества собственников помещений в многоквартирных домах, формированию фондов капитального ремонта, созданию и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, оказывающих услуги и (или) выполняющих работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирных домах, предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, региональных операторов, нарушений ограничений изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги, требований к составу нормативов потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), условиям и методам установления нормативов потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), а также обоснованности размера установленного норматива потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), обоснованности размера платы за содержание жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, решение об установлении размера платы за содержание жилого помещения, и соблюдению предельных индексов изменения размера такой платы, требований правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения, правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, требований энергетической эффективности и оснащенности помещений многоквартирных домов и жилых домов приборами учета используемых энергетических ресурсов, требований к предоставлению жилых помещений в наемных домах социального использования (далее - обязательные требования), нарушений органами местного самоуправления, ресурсоснабжающими организациями, лицами, осуществляющими деятельность по управлению многоквартирными домами, требований к порядку размещения информации в системе, посредством организации и проведения проверок указанных лиц, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению выявленных нарушений, и деятельность указанных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами своей деятельности.

Под муниципальным жилищным контролем понимается деятельность органов местного самоуправления, уполномоченных на организацию и проведение на территории муниципального образования проверок соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами обязательных требований, установленных в отношении муниципального жилищного фонда федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации в области жилищных отношений, а также муниципальными правовыми актами. Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе наделять законами субъектов Российской Федерации уполномоченные органы местного самоуправления отдельными полномочиями по проведению проверок при осуществлении лицензионного контроля в отношении юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами на основании лицензии.

Государственный жилищный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный жилищный надзор) (далее - органы государственного жилищного надзора) в порядке, установленном высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, с учетом требований к организации и проведению государственного жилищного надзора, установленных Правительством Российской Федерации. Согласование назначения на должность и освобождения от должности руководителя органа государственного жилищного надзора по предложению высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

 Муниципальный жилищный контроль осуществляется уполномоченными органами местного самоуправления (далее - органы муниципального жилищного контроля) в порядке, установленном муниципальными правовыми актами либо законом субъекта Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним муниципальными правовыми актами.

При организации и осуществлении муниципального жилищного контроля органы муниципального жилищного контроля взаимодействуют с уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими региональный государственный жилищный надзор, в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации.

В ходе рассмотрения настоящего дела Комитет ЖКХ и ТЭК Курской области был привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет иска. Как указано в представленном отзыве и следует из материалов дела, комитет жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области в соответствии с постановлением Губернатора Курской области от 10.07.2012 г. № 302-пг «О полномочиях комитета жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области в сфере  теплоснабжения» является уполномоченным органом в утверждении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, за исключением тепловых сетей, расположенных в поселениях, в городских округах с численностью населения пятьсот человек и более.

      Правильность нормативов технологических потерь, заявленных ресурсоснабжающими  организациями, в частности, ООО «Курская теплосетевая компания» проверялась комитетом в соответствии с приказом Министерства энергетики РФ от 30.12.2008 г. № 325 «Об организации в министерстве энергетики РФ работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» на основании  данных, представленных ООО «Курская теплосетевая компания».

  В соответствии с п. 2 указанной Инструкции, нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии разрабатываются  по следующим показателям:

Потери и затраты теплоносителей (пар, конденсат, вода);

Потери тепловой энергии в тепловых сетях теплопередачей через теплоизоляционые конструкции теплопроводов и с потерями и затратами теплоносителей (пар, конденсат, вода);

Затраты электрической энергии на передачу тепловой энергии.

    В соответствии с п. 10.1.1 Инструкции к нормируемым технологическим затратам теплоносителя относятся:

- затраты теплоносителя на заполнение трубопроводов тепловых сетей перед пуском после плановых ремонтов и при подключении новых участков тепловых сетей в соответствии с п. 10.1.3. принимаются в размере 1,5-кратной емкости соответствующих трубопроводов тепловых сетей;

- технологические сливы теплоносителя средствами автоматического регулирования теплового и гидравлического режима. А также защиты оборудования в соответствии с п. 10.1.4 определяются по установленной формуле;

-технически обоснованные затраты теплоносителя на плановые эксплуатационные испытания тепловых сетей и другие регламентные работы.

   В соответствии с п. 10.1.5 Инструкции нормирование затрат теплоносителя на указанные цели производится с учетом регламентируемой нормативными документами периодичности проведения эксплуатационных испытаний и других регламентных работ в тепловых сетях для данных участков трубопроводов. 

  В соответствии с п. 10.1.2 Инструкции к нормируемым  технологическим потерям теплоносителя относятся  технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

   В соответствии с п. 11 Инструкции нормативные технологические потери и затраты тепловой энергии при ее передаче включают:

потери и  затраты тепловой энергии, обусловленные потерями и затратами теплоносителя;

    потери тепловой энергии теплопередачей через изоляционные конструкции теплопроводов и оборудование тепловых сетей.

   В соответствии с п. 11.2 Инструкции производится определение технологических затрат и потерь тепловой энергии, обусловленных потерями и затратами теплоносителя – пара.   

   В соответствии с п. 11.3 Инструкции производится определение нормативных технологических потерь тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции трубопроводов водяных тепловых сетей. 

   В соответствии  со ст. 5 Федерального закона от 27.07.2010 г. № 90-ФЗ «О теплоснабжении», постановлением Губернатора Курской области от 10.07.2012 № 302 –пг «О полномочиях комитета жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области в сфере теплоснабжения» комитет жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области определен органом исполнительной власти по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, за исключением тепловых сетей, расположенных в поселениях, городских округах с численностью  населения пятьсот тысяч человек и более. 

   До момента вступления в действие вышеуказанного закона нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям утверждались Министерством энергетики Российской Федерации.   

  На 2013 г. в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 г. № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» приказом комитета от 27.08.2012 № 67 для филиала ОАО «Квадра» - «Курская региональная генерация»   была утверждена величина нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии,  теплоносителя по тепловым сетям источников теплоснабжения: ТЭЦ-1, ТЭЦ-4, ТЭЦ СЗР, МУП ГТС г. Курску, районных котельных – 607967 Гкал. 

На 2014 г. в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 г. № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» приказом комитета от 19.06.2013 г. № 57 для ООО «Курская ТСК» утверждена величина нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям от источников теплоснабжения: ТЭЦ-1, ТЭЦ-4, ТЭЦ СЗР, МУП ГТС г. Курска, районных котельных – 609628 Гкал.  

 Ксерокопии приказов с приложениями приобщены к материалам дела (т.1 л.д. 151-158).

В ходе рассмотрения настоящего дела заявитель представил для приобщения к материалам дела соответствующие обращения в комитет ЖКХ и ТЭК от 26.06.2012 г. ОАО «Квадра – генерирующая компания» в лице филиала - «Курская региональная генерация» и от 03.06.2013 г.  ООО «Курская ТСК»  и направления соответствующих документов для утверждения нормативов на 2013 и 2014 годы с приложением копий соответствующих документов.  (т.24 л.д. 23,24). 

Также комитетом по тарифам и ценам Курской области постановлением от 17.12.2013 г. № 131 «О тарифах на тепловую энергию, теплоноситель, горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения), поставляемые ООО «Курская ТСК» потребителям на 2014 г.» и постановлением комитета по тарифам и ценам Курской области от 17.12.2013 г. № 478 «О тарифах на горячую воду в закрытой системе горячего водоснабжения, поставляемую ООО «Курская ТСК» потребителям на 2014 год» были утверждены соответствующие тарифы. Ксерокопии  постановлений с соответствующими приложениями приобщены к материалам дела. (т.24 л.д. 1-17). 

Таким образом, вопросы нормативов технологических потерь и ценообразования находятся в ведении соответствующих государственных органов. 

Судебные инстанции неоднократно указывали в своих постановлениях, что при наличии соответствующего экономического обоснования, утвержденного нормативным правовым актом органов управления, если требование об оспаривании этих актов в установленном законом порядке не заявлялось, то суд не вправе оценивать их законность и обоснованность. Доказывание законности и обоснованности этих актов не является обязанностью налогового органа, чьи действия оспариваются в рамках дела. (Например, постановление Федерального Арбитражного Суда Центрального округа от 15.11.2010 по делу №А35-9274/2005).  

 Между тем, как указано во Ведении  в Экспертном заключении по договору № 25/26 от 16.09.2016 г. «Проведение работ по экспертизе технологически потерь при передаче тепловой энергии, отраженных в расчетах, представленных ООО «Курская ТСК» за 2013 и 2014 годы», в частности, приведены   общие сведения об энергоснабжающей (теплосетевой) организации – по основным показателям, общая характеристика систем теплоснабжения г. Курска, анализ нормативов технологических потерь и затрат при передаче тепловой энергии на период 2013-2014 годы, сводные данные по нормативам технологических потерь  и затрат при передаче тепловой энергии от основных источников тепловой энергии, перечень мероприятий по повышению энергетической эффективности  работы тепловых сетей, сравнение нормативных значений потерь и затрат теплоносителей, тепловой и электрической энергии и их значений по отчетам и годам.  

   При этом на стр. 37 Экспертного заключения указано, что согласно ст. 12.1 п. 4 Федерального закона «»О теплоснабжении»  предметом проверки является соблюдение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов), органами местного самоуправления в процессе осуществления регулируемых видов деятельности в сфере теплоснабжения требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в части определения достоверности, экономической обоснованности расходов и иных показателей, учитываемых при государственном регулировании цен (тарифов), экономической обоснованности фактического расходования средств при осуществлении регулируемых видов деятельности в сфере теплоснабжения, правильности применения государственных регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, соблюдение стандартов раскрытия информации, использование инвестиционных ресурсов, включаемых в регулируемые государством цены (тарифы) в сфере теплоснабжения.

    Вместе с тем, в соответствии с Постановлением Правительства РФ  от 27.06.2013 г. № 543 «О государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), а также изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»  государственный контроль (надзор) осуществляется Федеральной антимонопольной службой и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) (далее - органы государственного контроля (надзора) в соответствии с Федеральным законом "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", а также федеральными законами «О естественных монополиях», «О газоснабжении» в Российской Федерации", "Об электроэнергетике", "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса", «О теплоснабжении», "О водоснабжении и водоотведении", «Об отходах производства и потребления» настоящим Положением и актами высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, принятыми с учетом требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), определенных настоящим Положением.

   Согласно выводов указанного Экспертного заключения – общий вывод по результатам поверки представленных отчетных документов и проверочных расчетов следующий: по нескольким параметрам тепловых потерь имеются сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя (горячая вода), которые включены ООО «Курская ТСК» в отчетные документы за 2013 г. (в том числе отчеты в Ростат).

   Вместе с тем, по мнению суда, указанные выводы экспертного заключения не дают возможности доначисления налоговым органом налогов налогоплательщику по указанным основаниям, в том числе и выводов налогового органа о безвозмездной реализации теплоэнергии потребителям. 

Как указал Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в постановлении Пленума от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

       Налоговым органом не представлено доказательств законности и обоснованности сделанных в ходе выездной налоговой проверки выводов о  получения ООО «Курская теплосетевая компания»  виде занижения доходов от реализации и, соответственно, сумм налога на добавленную стоимость от занижения реализации вследствие безвозмездной реализации теплоэнергии потребителям в указанных объемах. 

      При таких условиях у налогового органа не было правовых оснований для доначисления налога на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций в указанных заявителем суммах. 

    Соответственно, в силу положений ст. 75 НК РФ и ст. 108, 109 НК РФ у налогового органа также не было оснований для начисления пени на доначисленные налоги при отсутствии недоимки, и привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ за неуплату указанных налогов вследствие занижения налогооблагаемой базы. 

     При таких условиях требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме. 

    Расходы по госпошлине относятся на налоговый орган.

    В судебном заседании 24.12.2018 г. в соответствии со ст. 176 АПК РФ объявлена резолютивная часть решения.

     Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 102,110,123,124,132,156,167-171,176,177,180,181,182,318,319  АПК РФ, арбитражный суд

 

                                                                            Р Е Ш И Л : 

         Признать недействительными,   не соответствующими требованиям ст.ст. 21,22,23,31,32,69,70,75,89,101,108,112,114,154,167,170,171,172,173,247,252,253,257,258,271 НК РФ решение   ИФНС России  по  г. Курску от 30.05.2017 г. № 20-10/48 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принятого по результатам выездной налоговой проверки в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб. 00 коп., в том числе за 2013 г. в сумме 50066629 руб. 00 коп., за 2014 г. в сумме 60593803 руб. 00 коп., начисления пени по состоянию на 30.05.2017 г. по налогу на добавленную стоимость в сумме 30493259 руб. 44 коп., привлечения налогоплательщика  к налоговой ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость за 2014 г. в виде штрафа в сумме 1514845 руб. 00 коп., уменьшения убытков по налогу на прибыль  за 2013 г. на сумму 278147944 руб., за 2014 г. на сумму 336632238 руб.

    Взыскать с Инспекции федеральной налоговой службы по городу Курску  (зарегистрирована 27.12.2004 г.,  ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), в доход Общества с ограниченной ответственностью «Курская теплосетевая компания»    1000 руб. 00 коп. государственной пошлины за рассмотрение дела в арбитражном суде, уплаченной в Федеральный бюджет платежным  поручением № 2640 от 10.06.2015 г. на сумму 3000 руб. 00 коп., 2000 руб. 00 коп. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде, уплаченной платежным  поручением  № 3448 от 03.08.2015 г. на сумму 2000 руб. 

    Данное решение вступает в законную силу по истечение месяца со дня его принятия и может быть обжаловано в Девятнадцатый Арбитражный апелляционный суд в г. Воронеже в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Курской области.        

     Судья                                                                           Д.А.  Горевой