ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А41-29928/13

28 августа 2018 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  21 августа 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 августа 2018 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Гараевой Н.Я.,

судей Катькиной Н.Н., Терешина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

при участии в заседании:

от ООО «Терминал-Восток» в лице конкурсного управляющего ФИО2 – ФИО3 по доверенности б/н от 12.01.2018г. 

остальные лица, участвующие в деле - не явились, извещены.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Терминал-Восток» в лице конкурсного управляющего ФИО2  на определение Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2017 года по делу  № А41-29928/13, принятое судьей Денисовым А.Э.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 20.03.2014 по делу № А41- 29928/13 ООО «Терминал-Восток» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена ФИО2 

ООО «Фармацевтические терминалы» обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о процессуальном правопреемстве, а именно замене конкурсного кредитора ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие» на правопреемника ООО «Фармацевтические терминалы» в части требований на сумму 1 599 051,27 руб. (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения заявленных требований). 

Определением  Арбитражного суда Московской области от 24.12.2017 года заявление конкурсного управляющего ООО «Фармацевтические терминалы» о процессуальном правопреемстве удовлетворено, суд определил произвести процессуальное правопреемство по делу № А41-29928/13, заменив конкурсного кредитора ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие» на его правопреемника ООО «Фармацевтические терминалы» в части требований на сумму 1 599 051,27 руб. в составе третьей очереди реестра требований кредиторов должника – ООО «Терминал-Восток». 

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий ООО «Терминал-Восток»  обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд  с настоящей жалобой. 

В апелляционной жалобе заявитель просит определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления о правопреемстве.

Законность и обоснованность определения суда проверены в соответствии со статьями 223, 266, 268, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В судебное заседание лица, участвующие в деле,  извещены надлежащим образом о дате, времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации о принятии апелляционной жалобы к производству на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (http://10aas.arbitr.ru/) и на сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации (http://arbitr.ru/) в соответствии с положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В заседании принял участие представитель заявителя апелляционной жалобы, на ее доводах настаивает.

Из материалов дела следует, что определением арбитражного суда Московской области от 11.11.2013 по делу № А41-29928/2013 включено требование ПАО Банк «ФК Открытие» в размере 155 928 439,27 рублей, в том числе 146 518 599,28 рублей основного долга, 9 409 839,99 рублей задолженности по процентам в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Терминал-Восток», в том числе на основании: - постановления Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-33646/2013 от 22.10.2013 по делу № А40-15815/2013, согласно которого взыскано солидарно с ООО «Фармацевтический логический оператор «ВОСТОК», ООО «Терминал-Восток», ЗАО «Интерлизинг-Центр», ООО «Фармацевтический терминал» в пользу ОАО «НОМОСБАНК» задолженность в размере 157 308 534 руб. 29 коп., состоящую из: 146 518 599,28 руб. - сумма задолженности по основному договору, 4 503 674,73 руб. - сумма задолженности по процентам за период с 01.03.2013 по 28.05.2013 включительно, 6 286 60,28 руб. - неустойка, из которой 6 218 844,32 руб. - пени за несвоевременное погашение основного долга за период с 30.12.2012 по 28.05.2013, 67 415,96 руб. - пени за несвоевременное погашение процентов за период с 09.02.2013 г. по 28.05.2013; - договора о возобновляемом кредите № 

<

***> от 20.01.2011; - договора поручительства юридического лица № 1091 -10-11/ПЗ от 20.01.2011. 

Определением Арбитражного суда Московской области от 04.07.2016 по делу № А41-12419/2016 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Фармацевтические терминалы» включены требования ПАО банк «ФК Открытие» в размере 155 928 439,27, в том числе 146 518 599,28 рублей основного долга, 4 503 674,73 рублей процентов за пользование кредитом, 6 286 260 рублей неустойки и 100 500 рублей расходов по оплате государственной пошлины на основании постановления Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-33646/2013 от 22.10.2013 по делу № А40- 15815/2013. 

Платежным поручением от 20.07.2017 № 98 ООО «Фармацевтические терминалы» оплатило ПАО Банк «ФК Открытие» 1 194 214,07 рублей. Платежным поручением от 15.09.2017 № 118 ООО «Фармацевтические терминалы» оплатило ПАО Банк «ФК Открытие» 404 837,20 рублей.

Суд первой инстанции указал на то, что в силу  п. 1. ст. 382 Гражданского кодекса РФ, подп. 3 п. 1 ст. 387 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право требования к  ООО «Терминал-Восток», возникшее из постановления Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-33646/2013 от 22.10.2013 по делу № А40-15815/2013, договора о возобновляемом кредите № 

<

***> от 20.01.2011, договора поручительства юридического лица № 1091-10-11/ПЗ от 20.01.2011 перешло от ПАО Банк «ФК Открытие» к ООО «Фармацевтические терминалы» частично в размере 1 599 051,27 руб. 

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее:

 В ситуации, когда одно лицо, входящее в группу компаний, получает кредитные средства, а другие лица входящие в ту же группу, объединенные с заемщиком общими экономическими интересами, контролируемые одним и тем же конечным бенефициаром, предоставляют обеспечение в момент получения финансирования, зная об обеспечительных обязательствах внутри группы, предполагается, что соответствующее обеспечение направлено на пропорциональное распределение риска дефолта заемщика между всеми членами такой группы компаний вне зависимости от того, как оформлено обеспечение (одним документом либо разными), что позволяет квалифицировать подобное обеспечение как совместное обеспечение. Иное может быть оговорено в соглашении между лицами, предоставившими обеспечение, или вытекать из существа отношений между ними.

Данная правовая позиции отражена в определении Верховного суда  Российской Федерации № 306-ЭС16-17647(2) от 30.03.17 г.

Как было указано выше, согласно фактическим обстоятельствам, послужившим основанием к рассматриваемому заявлению о правопреемстве, между ООО «Фармацевтический логистический оператор «Восток» и ПАО Банк «ФК Открытие» (ранее ОАО «Номос-Банк») был заключен Кредитный договор № 

<

***> от 20.01.11

 В обеспечение исполнения обязательств ООО «Фармацевтический логистический оператор «Восток» по указанному кредитному договору, между Банком и ООО «Терминал- Восток», ООО «Фармацевтические терминалы». ЗАО «Интерлизинг-Центр» были заключены договоры поручительства.

При этом ООО «Фармацевтический логистический оператор «Восток» (заемщик), ООО «Терминал-Восток», ООО «Фармацевтические терминалы», ЗАО «Интерлизинг- Цеитр» (поручители) входят в одну группу лиц, объединенных единым бенефициаром, что подтверждается следующим.

Согласно представленным документам, ООО «Терминал-Восток» является единственным участником ООО «Фармацевтический логистический оператор «Восток» с момента создания ООО «Восток» (запись внесена в ЕГРЮЛ 28.08.06 г.) и по настоящее время;

ООО «Терминал-Восток» является единственным участником ООО «Фармацевтические терминалы» с момента создания ООО «Фармат» (запись внесена в ЕГРЮЛ 03.12.10 г.) и по настоящее время; ООО «Терминал-Восток» (ОГРП 1055002305819; ИНН/КПП 5013050618/501301001). ООО «Терминал-Восток» было учреждено ФИО4 на основании решения № 1 от 17.05.2005 г. На основании решения № 2 от 14.06.2005 г. ФИО4 продал 100 % долей в уставном капитале ООО «Терминал-Восток» компании  Акониум Истеблишмент.

На основании решения № 5 от 05.09.2005 г. Компания Акониум Истеблишмент продала 50 % долей в уставном капитале ООО «Терминал-Восток» обратно ФИО4 

Как следует из протоколов № 12 от 29.10.2007 г., № 20 от 05.03.2009 г., № 34 от 06.08.10 г. Компания Акониум Истеблишмент все еще оставалась участником общества ООО «Терминал-Восток».

При этом согласно протоколу № 20 от 05.03.2009 г. Компания Акониум Истеблишмент участвовала в общем собрании участников ООО «Терминал-Восток» в лице своего полномочного представителя ФИО5, действующего на основании доверенности от 30.12.2008 г.

На основании решения внеочередного общего собрания участников ООО «Терминал- Восток», оформленного протоколом № 34 от 06.08.2010 г., уставный капитал общества был увеличен за счет дополнительных вкладов третьих лиц (Компании Силсби Инвестмент Лимитед, ФИО5. ФИО6); доли участников перераспределены, в результате чего участниками ООО «Терминал-Восток» стали: Компания Силсби Инвестмент в размере 500/600 долей в уставном капитале; ФИО5 в размере 49/600 долей в уставном капитале; ФИО6 A.J1. в размере 49/600 долей в уставном капитале; Компания Акониум Истеблишмент в размере 1/600 долей в уставном капитале; ФИО7 в размере 1/600 долей в уставном капитале.

В соответствии с протоколом № 35 от 08.10.10 г. внеочередного общего собрания участников ООО «Терминал-Восток» доли Компании Акониум Истеблишмент и ФИО7 перешли к ФИО6. и ФИО5 

В соответствии с протоколом № 40 от 24.02.11 г. доля ФИО6 перешла к ФИО5

По настоящее время участниками ООО «Терминал-Восток» являются ФИО5 на 25 % долей в уставном капитале и Компания Силсби Инвестмент на 75 % долей в уставном капитале, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

ООО «Терминал-Восток» в лице управляющей организации «РТ-Биотехпром» выдало ФИО5 доверенность № 01 от 18.05.2011 г. с широким кругом полномочий, в том числе с правом совершения от имени общества любых сделок на сумму, не превышающую 500.000 рублей.

Как указывает конкурсный управляющий, формально ЗАО «Интерлизинг-Цептр» не имеет корпоративных взаимосвязей ни с ООО «Терминал-Восток», ни с ООО «Восток», ни с ООО «Фармат» (в понимании законов «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О защите конкуренции».

Однако, согласно выработанной в судебной практике позиции аффилированность может носить фактический характер без наличия формально-юридических связей между лицами (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475).

Аффилированность Общества к группе лиц установлена при рассмотрении других судебных дел. (№ А40-80101/2013, А40-167126/13), общность экономических интересов также подтверждается взаимными договорами поручительства и договорами займа, которые подлежали оценке в рамках дела А40-15815/2013, № А41-29928/13, № А40-133047/14.

С учетом изложенного, к настоящему спору подлежат применению разъяснения, указанные в определении Верховного Суда Российской Федерации № 306-ЭС16-17647(2) от 30.03.17 г., согласно которым предоставившие совместное обеспечение лица являются солидарными должниками по отношению кредитору.  При исполнении одним из таких солидарных должников обязательства перед кредитором к нему в порядке суброгации переходит требование к основному должнику (абз. 4 ст. 387 ГК РФ). Однако его отношения с другими выдавшими обеспечение членами группы по общему правшу регулируются положениями п. 2 ст. 325 ГК РФ о регрессе: он вправе предъявить регрессные требования к каждому из лиц, выдавших обеспечение, в сумме, соответствующей их доле в обеспечении обязательства, за вычетом доли, падающей на него самого.

В отсутствие иных доказательств, доля каждого из трех сопоручителей составляет 52.460.530,96 рублей (157.381.592,88 рублей[1]/3).

Таким образом, ООО «Фармацевтические терминалы» погасило требования банка в размере, не превышающим его долю.

Данная правовая позиция была заявлена суду первой инстанции, и им ошибочно отклонена как неприменимая к рассматриваемым правоотношениям.

На основании изложенного, Определение Арбитражного суда Московской области от 24.12.17 г. но делу А41-29928/19 о процессуальной замене ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие» на правопреемника ООО «Фармацевтические терминалы»  подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, п.3 ч.4 ст. 272, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2017 года по делу  № А41-29928/13 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления ООО «Фармацевтические терминалы» о процессуальной замене ПАО Банк «ФК Открытие» на ООО «Фармацевтические терминалы».

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.Я. Гараева

Судьи

 

Н.Н. Катькина

 А.В. Терешин