Арбитражный суд Сахалинской области

Коммунистический проспект, дом 28, Южно-Сахалинск, 693024, 

www.sakhalin.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А59-5195/2022

26 января 2023 года

город Южно-Сахалинск

 

Резолютивная часть оглашена 19.01.2023, решение в полном объеме изготовлено 26.01.2023.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Кучкиной С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Легион» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к государственному казенному учреждению «Дирекция по реализации Федеральной программы социально-экономического развития Курильских островов Сахалинской области» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании убытков, понесенных в результате расторжения контракта,

при участии:

от истца – ФИО2 по доверенности от 20.06.2022, диплом (в режиме он-лайн)

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 27.09.2022, диплом

У С Т А Н О В И Л :

Общество с ограниченной ответственностью «Легион» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к государственному казенному учреждению «Дирекция по реализации Федеральной программы социально-экономического развития Курильских островов Сахалинской области» (далее – ответчик) о взыскании убытков в размере 6 887 970,73 руб., понесенных в результате расторжения государственного контракта № 230/2020 от 04.12.2020.

В обоснование иска указано на расторжение контракта в связи с исключением данного объекта из финансирования, тогда как ими в целях заключения данного контракта заключен договор банковской гарантии, для чего банку уплачена комиссия в сумме 6 887 970,73 рубля.

Ответчик 02.11.2022 представил отзыв на иск, в котором с иском не согласился, указал, что основанием для принятия ими решения об одностороннем расторжении контракта явилось не только отсутствие финансирования, но и неисполнение истцом его обязательств по осуществлению строительства, так как ими не выполнены работы, запланированные графиком работ, не освоен полученный от них аванс. Указал, что они неоднократно предлагали ответчику заключить соглашение о расторжении контракта, но к обоюдным условиям они так и не пришли, в связи с чем такое соглашение не заключено. Также предлагали истцу произвести подрядные работы за свой счет с последующим их возмещением с их стороны, на что истец не согласился.

13.12.2022 истцом представлено дополнение к иску, а также доказательства в обоснование доводов о выполнении им подготовительных работ на объекте, закупки материалов и мобилизации техники.

Определением суда от 13.12.2022 судебное разбирательств отложено на 16.01.2023.

16.01.2023 ответчиком представлены дополнительные пояснения (возражения по иску).

В заседании 16.01.2023 в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 19.01.2023.

18.01.2023 истцом представлены дополнительные пояснения к иску с учетом позиции ответчика.

Заслушав позиции представителей сторон в судебном заседании, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд установил следующее.

04.12.2020 между государственным казенным учреждением «Дирекция по реализации Федеральной программы социально-экономического развития Курильских островов Сахалинской области» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Легион» (подрядчик) заключен государственный контракт № 230/2020, по условиям которого Подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы по объекту: «Детский сад на 110 мест в с. Китовое» в соответствии с Техническим заданием (Приложение №1) и Проектной документацией, в срок, установленный Контрактом, по цене, в соответствии со Сметой стоимости работ (Приложение № 2), а Заказчик производит оплату фактически выполненных работ, обеспечивает контроль выполнения работ и приемку результатов выполнения работ.

Место выполнения работ: Российская Федерация, Сахалинская область, Курильский городской округ, город Курильск, вдоль автодороги Китовое-Курильск, земельный участок 65:26:0000007:1415 (пункт 2.5 контракта).

Пунктом 3.1 контракта установлено, что его Цена по итогам электронного аукциона составляет 470 774 470 (четыреста семьдесят миллионов семьсот семьдесят четыре тысячи четыреста семьдесят) рублей 00 копеек, в том числе налоги и сборы в соответствии со Сметой стоимости работ (Приложение № 2).

 В соответствии с п.3.5. контракта для оплаты за фактически выполненные работы:

- пункт 3.5.1: Подрядчик представляет Заказчику до 20 числа текущего месяца (отчетного периода) акты о приемке фактически выполненных работ (по форме КС-2) в 3-х экземплярах и справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) в 3-х экземплярах с приложением исполнительной документации. Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней рассматривает и оформляет представленные документы или направляет обоснованный отказ. Акты выполненных работ (форма КС-2) оформляются Подрядчиком с применением индексов удорожания стоимости работ в соответствующих периодах строительства, указанных в Смете стоимости работ (Приложение № 2). 

- пункт 3.5.2: После подписания Сторонами форм КС-2, КС-3 без замечаний Подрядчик в течение 5-ти дней представляет Заказчику счет и счет-фактуру (при наличии) в 1 экземпляре. 

Пунктом 3.6. контракта установлено, что оплата за фактически выполненные строительно-монтажные работы производится (с учетом погашения аванса в соответствии с п.3.14.3) в общей сумме, не превышающей 95 (девяносто пять)% от цены Контракта, в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Заказчиком форм КС-2, КС-3 и предоставления Подрядчиком счета и счета-фактуры (при наличии).

В соответствии с п. 3.11. контракта оплата будет осуществляться в соответствии с Графиком оплаты выполненных работ (Приложение № 4).

Пунктом 3.14. контракта установлено, что по данному Контракту предусмотрено целевое авансирование:

В соответствии с п. 3.14.1. контракта  Аванс в размере 15% от цены Контракта, что в сумме составляет 70 616 170,50 (семьдесят миллионов шестьсот шестнадцать тысяч сто семьдесят) рублей 50 копеек, предоставляется для приобретения материалов, конструкций и оборудования, а также на перебазировку техники и людских ресурсов, необходимых для выполнения работ по Объекту.

В соответствии с п.  3.14.2. контракта Аванс выплачивается Подрядчику в пределах объема средств, указанных в п.3.17 настоящей статьи, в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней после выставления счета на оплату аванса с приложением Перечня и стоимости материалов, конструкций и оборудования, на которые будет направлен аванс. Перечень должен соответствовать проектной документации.   

В соответствии с п. 3.14.3. контракта Погашение аванса производится пропорционально оплаченному авансу (в размере 15 %)  с  каждого предъявленного выполнения до его погашения.

Пунктом 3.16. контракта установлено, что Окончательный расчет  по Контракту в размере 5 (пять) %  от цены Контракта производится Заказчиком в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Заказчиком акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) после получения заключения органа государственного строительного надзора о соответствии построенного и (или) реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, оформленного в установленном порядке в соответствии со статьёй 54 Градостроительного кодекса РФ при условии устранения Подрядчиком всех недостатков и дефектов, выявленных в ходе приемки работ, освобождения территории от принадлежащих Подрядчику строительных машин, инвентаря, материалов, сносимых временных сооружений, другого имущества и строительного мусора и иных работ, установленных Контрактом.  

В соответствии с 3.17. контракта было установлено, что оплата по контракту производится в пределах установленного объема средств в соответствии с Адресной инвестиционной программой Сахалинской области на 2020 год  и на плановый период 2021 и 2022 годы, утвержденной постановлением Правительства Сахалинской области № 637 от 25.12.2019 г., распоряжением Правительства Сахалинской области  от 01.06.2020 г. № 310-р, государственной программой Сахалинской области "Социально-экономическое развитие Курильских островов (Сахалинская область) на 2016 - 2025 годы",  утвержденной Постановлением Правительства Сахалинской области от 28.12.2015 N 548 (ред. от 06.08.2020), в том числе по годам:

- 2021 год -  не более  149 508 539,00 рублей;

- 2022 год -  не более  199 508 539,00 рублей;

- 2023 год -  не более  121 757 392,00 рубля.

В соответствии с п. 17.2. контракта обеспечение исполнения настоящего Контракта предоставляется в размере 15 % от начальной (максимальной) цены Контракта, что в сумме составляет 70 616 170 (семьдесят миллионов шестьсот шестьнадцать тысяч сто семьдесят) рублей 50 копеек и обеспечивает исполнение всех обязательств Подрядчика по настоящему Контракту .

Обязательства по Контракту, которые должны быть обеспечены:

-гарантия возврата аванса (если авансирование предусмотрено настоящим Контрактом);

-надлежащее исполнение Контракта.

Пунктом 17.13. контракта установлено, что все затраты, связанные с заключением и оформлением договоров и иных документов по обеспечению исполнения Контракта, несет Подрядчик.

Во исполнение условий контракта 01.12.2020 между Акционерным коммерческим банком «Абсолют Банк» (публичное акционерное общество) (далее — Банк, Гарант) и ООО «ЛЕГИОН» (далее - Принципал) заключено Генеральное соглашение № УПТ-0-034/ГР-2020 об установлении порядка оказания услуг по предоставлению гарантий (далее - Договор гарантий).

03.12.2020 АКБ "Абсолют Банк" (ПАО) (гарант) выдал истцу банковскую гарантию № УПТ-О-034/ГР-20201, в соответствии с которой в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом (обществом) своих обязательств по выполнению строительно-монтажных работ по объекту: «Детский сад на 110 мест в с. Китовое», в том числе по возврату аванса и за исключением обязательств, указанных в п. 2 настоящей Гарантии), в соответствии с государственным контрактом, который будет заключен между Принципалом и Бенефициаром (далее - также «Заказчик» по Контракту) в будущем, в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» №44-ФЗ от «05» апреля 2013 года, далее по тексту - «Контракт», по результатам электронного аукциона № 0161200000220000041 (Протокол рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе 0161200000220000041 от «12» ноября 2020 года), в объеме, в сроки и на условиях, предусмотренных в Контракте, уплатить Бенефициару сумму в размере цены Контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных Принципалом обязательств, предусмотренных Контрактом и оплаченных Бенефициаром, но не превышающем 70 616 170 (Семьдесят миллионов шестьсот шестнадцать тысяч сто семьдесят) рублей 50 копеек (далее по тексту - «Сумма Гарантии»), по требованию Бенефициара, оформленному на бумажном носителе или в форме электронного документа и содержащему подпись единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица) и печать Бенефициара, с указанием в чем состоит нарушение Принципалом его обязательств по Контракту и с приложением к нему нижеуказанных документов.

Платежным поручением № 7089 от 03.12.2020 ООО «Легион» перечислило АКБ "Абсолют Банк" (ПАО) денежные средства в размере 6 887 970,73 руб., составляющие комиссию за выдачу банковской гарантии.

26.03.2021 платежными поручениями № 2121 и № 2122 Дирекция выплатила аванс подрядчику в размере 52 059 000 руб. 

31.05.2021 сторонами заключено дополнительное соглашение № 1 к Контракту, согласно которого внесены изменения в пункт 3.1.7 Контракта, который излагается в следующей редакции:

«Оплата по контракту производится в пределах установленного объема средств в соответствии с Адресной инвестиционной программой Сахалинской области на соответствующий финансовый год, в том числе по годам:

- 2021 год - 52 059 000,00 рублей;

- 2022 год - 249 675 200,00 рублей;

- 2023 год - 169 040 270,00 рублей».

Также указанным дополнительным соглашением внесены и иные изменения в условия контракта, в том числе согласован новый график выполнения работ  по объекту, согласно которому начало производства подготовительных работ установлено на 01.03.2022.

В соответствии с п. 4.1 контракта Подрядчик обязуется выполнить работы по Контракту в следующие сроки: 

- пункт 4.1.1: Дата начала строительно-монтажных работ – 15 февраля 2021 г. (не ранее получения Заказчиком Заключения государственного органа по охране объектов культурного наследия Сахалинской области о возможности хозяйственного освоения земельного участка и отсутствии объектов культурного наследия в зоне строительных работ).

- пункт 4.1.2: Дата окончания работ – 30 ноября 2023 г.

27.01.2022 заказчик письмом № 05-101 уведомил подрядчика о том, что финансирование, предусмотренное дополнительным соглашением № 1 к контракту от 31.05.2022, не может быть исполнено Заказчиком, в виду того, что лимиты на реализацию Контракта в Адресной инвестиционной программе (АИП) Сахалинской области не предусмотрены. Подрядчику предложено принять решение о проведении строительств за счет собственных средств с условием принятия и оплаты работ в будущих периодах или рассмотреть возможность расторжения контракта по обоюдному соглашению с учетом возврата аванса в 100% объеме.

В ответ на письмо подрядчик выразил согласие на расторжение контракта по обоюдному соглашению с возвратом аванса за вычетом освоенных средств, которые были потрачены на выполнение работ, закупку и  доставку материалов (письмо исх. № 670/22 от 01.02.2022).

Письмом от 05.04.2022 № 09-561 заказчик направил подрядчику на подписание соглашение о расторжении контакта.

В ответ на данное письмо подрядчик письмом исх. № 759/22 от 19.04.2022 выразил согласие на расторжение контракта, при этом не согласился с отдельными положениями предложенного соглашения, попросил учесть произведённые им затраты на выполнение  подготовительных работ и расходы на выдачу банковской гарантии и вычесть их из суммы авансирования. Предложено организовать комиссионную приемку на объекте.

Письмами от 28.04.2022 № 09-754, от 20.05.2022 № 09-895 заказчик не согласился с предложениями подрядчика.

Поскольку стороны не смогли согласовать условия расторжения, 16.06.2022 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В решении указано, что основанием для расторжения контракта явилось отсутствие финансирования объекта, согласно утвержденной Адресной инвестиционной программы Сахалинской области на 2022-2024 и отказ подрядчика выполнять строительно-монтажные работы за счет собственных средств и невыполнение строительно-монтажных работ на объекте.

23.08.2022 ООО «Легион» получено требование Банка № НФС/05/22-934 о необходимости произвести возврат суммы в размере 52 059 000 руб., в виду того, что Банк 23.08.2022 осуществил платёж по Банковской гарантии Заказчик в размере 52 059 000 руб.

25.08.2022 ООО «Легион» платежным поручением № 2379 произвело частичную оплату по требованию в размере 12 060 000 руб., на остальную сумму в размере 39 999 000 руб. 26.08.2022 между Банком и ООО «Легион» подписано Соглашение о новации № 0-027 Н-2022 (заключен кредитный договор).

19.09.2022 ООО «Легион» направило в адрес Заказчика претензию исх. № 847/22 о компенсации затрат па комиссии по банковской гарантии  в размере 6 887 970,73 руб.

28.09.2022 в адрес истца поступил ответ Заказчика (исх. № 4.125-1538/22), согласно которому в удовлетворении требований Подрядчику  отказано, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются нормами Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ), а также нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, в том числе главой 37.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как разъяснено в пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Как следует из толкования пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению. Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

При разрешении споров, связанных с возмещением убытков, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права в соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами, правоотношения сторон по договору прекращены в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, основанием для расторжения контракта явилось отсутствие финансирования объекта, согласно утвержденной Адресной инвестиционной программы Сахалинской области на 2022-2024 и отказ подрядчика выполнять строительно-монтажные работы за счет собственных средств и невыполнение строительно-монтажных работ на объекте.

Фактически, как усматривается из переписки сторон, расторжение договора  явилось следствием именно недоведения финансирования, и не связан с виновными действиями подрядчика. 

Доводы о нарушении ответчиком графика выполнения работ,  невыполнение работ и 0% готовности объекта документально ответчиком не подтверждены. 

При этом как установлено условиями контракта, аванс предоставляется для приобретения материалов, конструкций и оборудования, а также на перебазировку техники и людских ресурсов, необходимых для выполнения работ по Объекту. Аванс должен был быть выплачен Подрядчику в размере 70 616 170,50 руб. течение 15 рабочих дней после выставления счета на оплату аванса, при этом фактически аванс выплачен лишь в сумме 52 059 000 руб. (26.03.2021).

31.05.2021 в связи с изменением размера финансирования стороны согласовали новый график производства работ, в соответствии с которым начало подготовительных работ установлено на 01.03.2022. Вместе с тем, еще до наступления указанного срока подрядчиком получено письмо заказчика от 27.01.2022 № 05/101, которым он уведомлен об отсутствии финансирования объекта с предложением о расторжении договора.

При этом как следует из представленных в материалы дела доказательств, еще в 2021 году истец приступил к исполнению обязательств по контракту, в том числе оформлял и оплачивал договоры с транспортными компаниями и поставщиками материалов, подключение к электросетям, обустраивал подъездные пути, получал разрешения на проведения земляных работ, и т.д.

Оценив данные обстоятельства и основания для отказа от исполнения контракта, суд установил, что расторжение контракта не вызвано какими-либо виновными действиями подрядчика либо его бездействием, а связано лишь с отсутствием финансирования объекта.

Согласно статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Поскольку выданная в пользу ответчика банковская гарантия является безотзывной и безусловной, что в силу статей 371 и 378 Гражданского кодекса Российской Федерации лишает истца возможности, несмотря на расторжение контракта, самостоятельно ее отозвать или осуществить иные действия по прекращению ее действия, учитывая то обстоятельство, что данные расходы понесены во исполнение государственного контракта, отказ от которого заявлен заказчиком в одностороннем порядке в отсутствие виновных действий подрядчика, суд приходит к выводу, что ответчик обязан возместить истцу убытки в виде комиссии на оформление банковской гарантии.

Доводы ответчика о том, что понесённые расходы являются предпринимательским риском истца, несостоятельны, поскольку обеспечение исполнения контракта - это требование Закона о контрактной системе. Так, расходы на выдачу банковской гарантии понесены подрядчиком в связи с заключением государственного контракта и обязательством его исполнить. При этом подрядчик рассчитывал получить от выполнения строительно-монтажных работ в интересах заказчика доход, компенсирующий все связанные с исполнением контракта затраты, и прибыль. Отсутствие финансирования  заказчика, в результате чего государственный контракт расторгнут без исполнения, лишили подрядчика этого дохода, поэтому с момента прекращения обязательств сторон по контракту у него возникли убытки в связи с утратой источника, из которого подрядчик добросовестно намеревался возместить понесенные расходы.

Указанные выводы также подтверждаются позицией ВС РФ, изложенной в пункте 13 "Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019) и пункте 19 "Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2022)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.12.2022).

Учитывая, что факт несения убытков в заявленном размере подтвержден материалами дела, суд признает требования истца о взыскании с ответчика убытков в размере 6 887 970 рублей 73 копейки подлежащими удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ с ответчика в пользу истца подлежат взысканию понесённые им судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску.

Руководствуясь статьями 167-171, 176 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить.

Взыскать с государственного казенного учреждения «Дирекция по реализации Федеральной программы социально-экономического развития Курильских островов Сахалинской области» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Легион» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) убытки в размере 6 887 970 рублей 73 копейки, судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 57 440 рублей, всего 6 945 410 рублей 73 копейки.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его изготовления в полном объеме путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья

С.В. Кучкина