РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-241861/20-33-1717

г. Москва

14 мая 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 12 мая 2021года

Полный текст решения изготовлен 14 мая 2021 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе: 

Судьи Ласкиной С.О. 

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Дельфин»

к ЦАТ, Ростовская таможня

о признании незаконным и отмене решения от 20.04.2020 о классификации товара в соответствии ЕТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10009000-20/000086, решения от 17.09.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10009240/200619/0000687, уведомления от 26.10.2020 № 10313000/У2020/0000594

при участии в судебном заседании: 

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

ООО "ДЕЛЬФИН" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Центральной акцизной таможне, Ростовской таможне о признании незаконным и отмене решения от 20.04.2020 о классификации товара в соответствии ЕТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10009000-20/000086, решения от 17.09.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10009240/200619/0000687, уведомления от 26.10.2020 № 10313000/У2020/0000594.

Заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчики возражали против удовлетворения заявленных требований.

Исследовав материалы дела, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд признает заявление не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Срок для обращения в суд, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, 20 июня 2019 г. Заявителем, выступающим в качестве декларанта, в понятиях статьи 83 ТК ЕАЭС была подана декларация №10009240/200619/0000687 (далее «ДТ») на товар - «табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный, товарный сорт IV (NICOTIANA TABACUM L), УРОЖАЙ 2018, ВЛАЖНОСТЬ МАКС. 14%, мин. 11,5%, засоренность 0,2%» (далее «Товар»).

Товар был классифицирован Заявителем в товарной подсубпозиции 2401 10 950 0 (табачное сырье: табак с неотделенной средней жилкой, прочий), ввозная пошлина - 5%, акциз - не облагается, НДС - 20%.

ДТ была проверена таможенным органом и выпущена в соответствии с заявленной таможенной процедурой 24.06.2019.

17 сентября 2020 г. Центральной акцизной таможней (далее «ЦАТ», «Таможенный орган)» в адрес Заявителя было выставлено Решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары (далее «Решение о внесении изменений»). В соответствии с которым, от Заявителя потребовали внести изменения в ДТ - скорректировать код ЕТН ВЭД ЕАЭС на 2403 19 900 0 (курительный табак, прочий), ввозная таможенная пошлина - 15%, акциз - 3050 руб/кг, НДС -20%.

На основании Решения о внесении изменений 26.10.2020 Ростовской таможней в адрес Заявителя было выставлено Уведомление (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее «Уведомление») №10313000/У2020/0000594, в соответствии с которым Таможенный орган требует от Заявителя дополнительно уплатить таможенные платежи в сумме: акциз - 58 445 625,00 р.; НДС - 11 689 125,00 р.; пеня - 5 629 287,80 р., ИТОГО: 75 764 037,80 р.

Основанием для вынесения Решения о внесении изменений в ДТ и Уведомления Таможенным органом указано Решение о классификации товара принятое Центральной акцизной таможней №РКТ-10009000-20/000086 от 20.04.2020.

Полагая, решения таможенных органов незаконными, нарушающими права и законные интересы заявителя, последний обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

На Южном акцизном таможенном посту Обществом по ДТ № 10009240/200619/0000687 задекларирован товар: «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный производитель Корпорция АЗЕРИ...» (далее - товар), который классифицирован в подсубпозиции 2401 10 950 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Табачное сырье; табачные отходы: -табак с неотделенной средней жилкой: — прочий».

В результате проведенных проверочных мероприятий после выпуска товаров, Центральной акцизной таможней установлена его неверная классификация и приняты решения о классификации рассматриваемого товара в подсубпозиции

2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: - курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: ~ прочий: — - прочий».

Согласно доводам, изложенным Обществом в заявлении, состояние и описание задекларированного товара позволяет однозначно его классифицировать в подсубпозиции 2401 10 950 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Так, заявитель, выражая несогласие с обжалуемыми решениями Центральной акцизной таможни, ссылается на ГОСТ Р 52463-2005 «Национальный стандарт Российской Федерации. Табак и табачные изделия. Термины и определения» (далее -ГОСТ) указывает, что в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируется курительный табак, представляющий собой резаный табак, то есть который порезан или иным способом расщеплен, скручен в виде жгута или спрессован в блоки, готовый для курения без дальнейшей промышленной обработки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) при таможенном декларировании декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, к сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, в том числе относится классификационный код товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

В пункте 1 статьи 19 ТК ЕАЭС указано, что ТН ВЭД ЕАЭС является системой описания и кодирования товаров которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики.

ТН ВЭД ЕАЭС и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54.

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), применяемыми последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2 (и так далее).

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное в соответствии с последующими ОПИ.

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам, причем наименование товарных позиций и примечания имеют одинаковый статус.

Дальнейшую классификацию после того, как определена соответствующая товарная позиция, устанавливает правило ОПИ 6, согласно которому классификация осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

Также при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21) (далее - Пояснения), которые в свою очередь базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации, представляющих собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование имеет международно-правовое значение.

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам, субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Спор между заявителем и заинтересованным лицом происходит на уровне первых четырех знаков кода ТН ВЭД ЕАЭС (на уровне товарной позиции):

-2401 «Табачное сырье; табачные отходы»

-2403 «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак "гомогенизированный" или "восстановленный"; табачные экстракты и эссенции».

Пояснениями к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС (код заявителя) определено, что в эту товарную позицию включается «табачное сырье в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (включая кусочки определенной формы, но не табак, готовый для курения).

В данную товарную позицию включаются также табачные листья, купажированные, с отделенной средней жилкой и увлажненные ("соусированные") жидкостью соответствующего состава главным образом для того, чтобы препятствовать плесневению и высыханию, а также для сохранения аромата».

Следовательно, товар (табак, сырье), который не соответствует характеристикам, указанным в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД, не является «табачным сырьем» в понимании терминов ТН ВЭД.

Спорный товар представляет собой «табак ферментированный, резаный, IV сорт».

То есть товар представлен ни в виде целых растений или листьев в естественном состоянии, ни в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (товар не обрезан, не раздавлен, не разрублен).

В группе 24 ТН ВЭД всего три товарные позиции:

2401«Табачное сырье; табачные отходы»;

2402«Сигары, сигары с обрезанными концами, сигариллы и сигареты из табака или его заменителей»;

2403«Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак "гомогенизированный" или "восстановленный"; табачные экстракты и эссенции».

Как указано выше ввезенный Обществом товар по своим характеристикам не относится к товарной позиции 2401 ТН ВЭД, т.к. не является табачным сырьем в понимании Товарной номенклатуры.

По своим характеристикам не относится к товарной позиции 2402 ТН ВЭД, т.к. не является ни сигарами, ни сигарами с обрезанными концами, ни сигариллами, ни сигаретами из табака или его заменителей.

Рассмотрим товарную позицию 2403 ТН ВЭД (код таможенного органа).

В товарную позицию 2403 ТН ВЭД включается «прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак "гомогенизированный" или "восстановленный"; табачные экстракты и эссенции», т.е. те товары, которые по своим характеристикам не являются «табачным сырьем» товарной позиции 2401.

В тексте товарной позиции 2403 наименования товаров отделены знаком «;», означающий, что сведения о товаре, его характеристики, которые поименованы до указанного знака, не распространяются на товар, следующий после данного знака.

Спорный товар по своим характеристикам не может быть отнесен ни к табаку "гомогенизированному" или "восстановленному", ни к табачным экстрактам и эссенциям.

Следовательно, рассматривается товар «прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака».

Согласно Пояснениям к товарной позиции 2403 ТН ВЭД в данную товарную позицию включаются: (1) Курительный табак, содержащий или не содержащий заменителей табака в любой пропорции, например, промышленный трубочный табак или табак для производства сигарет.

В соответствии с Пояснениями к подсубпозициям 2403 19 100 0 и 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том VI Пояснений) в эти подсубпозиции включаются курительный табак, который представляет собой резаный табак, который порезан или иным образом расщиплен, скручен в виде жгута или спрессован в блоки, готовый для курения без дальнейшей промышленной обработки. В эти подсубпозиции также включается скрошенный сигаретный табак, который представляет собой готовую табачную смесь для производства сигарет.

Разделом 2.2. ГОСТ определено понятие табачное сырье - это табачные листья, прошедшие послеуборочную обработку и предназначенные для производства табачных изделий.

В соответствии с разделом 2.6. ГОСТ Послеуборочная обработка включает сушку, ферментацию, редраинг-обработку, хранение, сортировку, упаковку, старение.

Разделом 2.10. ГОСТ определены следующие понятия:

-сырье для производства табачных изделий - табак, прошедший послеуборочную и (или) иную промышленную обработку;

-резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

- резаная табачная смесь - резаный табак, предназначенный для изготовления табачных изделий, расфасованный массой более 500 г. и упакованный в транспортную тару.

Таким образом, термин «сырье» используется на различных стадиях производства табачных изделий и не всегда означает сырой, необработанный, не подготовленный для использования потребителем товар.

При этом, резание сырья - это одна из операций раздела 2.13. ГОСТ «Производство курительных изделий», в котором приводятся все стадии производства курительных смесей.

В соответствии с пунктом 319 ГОСТ «резание сырья» - операция отделения от топа срезов равной ширины на табакорезальной машине.

Рассматриваемый товар («Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...») прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки, как резание сырья, следовательно, не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании вышеизложенных положений ГОСТ и Пояснений установлено, что ключевым классификационным признаком товаров в товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС является промышленная переработка, в том числе, резание сырья, поскольку здесь классифицируется прочий промышленно изготовленный табак, но не табачное сырье в понимании позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Разделом 2.11. ГОСТ определено понятие «табачное изделие - это изделие, полностью или частично изготовленное из табачного сырья, предназначенное для курения или для жевания, сосания, нюхания», а также виды табачных изделий, такие как «курительный тонкорезаный табак», «трубочный табак», «жевательный табак» и т.д.

В соответствии с п. 13 ст. 2 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак курительный тонкорезаный - вид курительного табачного изделия, предназначенного для ручного изготовления сигарет или папирос и состоящего из резаного, рваного, скрученного или спрессованного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья, соусов и ароматизаторов, в котором не менее 25 процентов веса нетто продукта составляют волокна шириной 1 мм или менее.

Аналогичное определение табака курительного тонкорезаного приводится в ст. 4 Технического регламента Таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию» (035/2014), утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014 № 107.

Согласно TP ТС 035/2014, обязательному к применению на территории ЕАЭС: -«табачное изделие» - продукт, полностью или частично изготовленный из табачного листа и (или) других частей табачного растения в качестве сырья, приготовленный таким образом, чтобы использовать его для курения;

-«табачная продукция» - табачное изделие, упакованное в потребительскую упаковку.

Таким образом, можно сделать вывод, что в ряде случаев достаточно товар «резаная табачная смесь» расфасовать в потребительскую упаковку для получения готовой продукции.

Из вышеизложенного однозначно следует, что товар, прошедший такие стадии обработки, как сушка, ферментация и резание, и представляющий собой резаный ферментированный табак в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД подлежит классификации в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: — прочий: — прочий».

Довод заявителя о том, что в случае наличия сомнений для выяснения классификационных признаков спорного товара, недостаточно описания товара, а необходимы специальные познания, в том числе экспертиза, позволяющая определить степень его переработки и готовность к употреблению, необоснован.

Документы и сведения, представленные Обществом при декларировании, позволяют сделать однозначный вывод о том, ввезенный табак прошел такую стадию промышленной обработки как резка, что, как указывалось, выше исключает его классификацию в товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС:

- графа 31 ДТ: «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...»;

-уведомление о прибытии товарной партии от 24.06.2019: «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...»;

-контракт от 03.06.2019 № 037: «ферментированное табачное сырье, табак резаный»;

-инвойс от 18.06.2019 № 037: «ферментированное табачное сырье, табак резаный»;

-счет фактура от 18.06.2019 № 037: «ферментированный табак резаный»; -международная товарно-транспортная накладная от 24.06.2019 № 000017:

«Ферментированный табак резаный»;

-удостоверение о качестве № 37, выданное производителем - Корпорацией АЗЕРИ: «ферментированный табак резаный»;

-сертификат о происхождении товара формы СТ-1 AZ RU 19 002536 SK от 18.06.2019 AZ: «ферментированный табак резаный».

Ссылка заявителя на то, что при перемещении аналогичного товара по ДТ№№ 10009100/170220/0009423, 10009100/170220/0009507 назначалась таможенная экспертиза, подтвердившая правильность классификации несостоятельна, не подтверждает необходимость дополнительных исследований в настоящем случае.

По указанным декларациям ООО «Национальный табак» в подсубпозиции 2401 20 850 1 задекларировало товар: «табак (табачный лист) с частично или полностью отделенной средней жилкой, тепловой сушки...», указанный товар по описанию соответствует термину «табачное сырье» в понимании Товарной номенклатуры (в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных).

Очевидно, что товар, ввезенный ООО «Национальный табак» (табачный лист) не является аналогичным товару, ввезенному Обществом (табак резаный).

Международная практика классификации ввезенных товаров.

Как следует из пункта 2 статьи 25 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29 мая 2014 года), международной основой Товарной номенклатуры Внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) выступает Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (далее - Гармонизированная система), функционирующая на основании Международной конвенции по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (совершена в Брюсселе 14 июня 1983 г.).

Осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе, для определения размера таможенных платежей, должна носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер, унифицированный в большинстве государств мира, и не должна зависеть от субъективного мнениядекларанта, что недопустимо в публичных правоотношениях.

При рассмотрении споров о классификации ввозимых товаров для таможенных целей могут учитываться рекомендации по классификации, данные Всемирной таможенной организацией, и международная практика классификации таких товаров (аналогичная позиция изложена а определении Верховного суда Российской Федерации от 27.12.2017 по делу № А40-163774/2016).

В соответствии с пунктом 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи со вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» в обоснование правильности избранного варианта классификации товаров таможенные органы вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему.

Так, в электронной базе данных предварительных решений Евросоюза (BTI, Binding Tariff Information) размещены решения о классификации аналогичных товаров, с ключевым словом в наименовании - «CUT» - резаный, в субпозиции 2403 19, как табак пригодный для курения без дальнейшей промышленной обработки, а также решения в субпозиции 2401 10 с ключевыми словами: цельные листья, необработанный табак, не поддается курению.

Помимо указанного позицию о необходимости декларирования подобных товаров в товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС поддерживает и Комитет государственных доходов Республики Армения, указывая, что промышленная обработка товаров исключает их отнесение к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Обращаем внимание суда на то, что исходя из практики таможенного декларирования табака (в том числе импортерами-производителями табачной продукции) в товарных позициях 2401 и 2403 ТН ВЭД ЕАЭС, в товарной позиции 2401 декларируется листья табака (целые или части) (фото прилагается).

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 181 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) табачная продукция признается подакцизным товаром.

Частью 1 ст. 193 НК РФ ставка акциза установлена в отношении товара табак трубочный, курительный, жевательный, сосательный, нюхательный, кальянный (за исключением табака, используемого в качестве сырья для производства табачной продукции) подлежит уплате акциз.

Как отмечалось выше, в соответствии с разделом 2.10. ГОСТ:

-резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

-резаная табачная смесь - резаный табак, предназначенный для изготовления табачных изделий, расфасованный массой более 500 г. и упакованный в транспортную тару.

В соответствии с п. 13 ст. 2 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак курительный тонкорезаный - вид курительного табачного изделия, предназначенного для ручного изготовления сигарет или папирос и состоящего из резаного, рваного, скрученного или спрессованного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья, соусов и ароматизаторов, в котором не менее 25 процентов веса нетто продукта составляют волокна шириной 1 мм или менее.

Требования к резанному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резанному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезанному законодателем не установлены, следовательно определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза в отношении таких товаров является их целевое назначение.

Следовательно лицу, ввозящему товар, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, надлежит представлять документы, подтверждающие целевое назначение товара, к таким документам могут относиться: учредительные документы, в которых одним из основных видов деятельности определено производство табачной продукции, договор о реализации ввезенного товара предприятию - производителю табачной продукции и др.

ООО «ДЕЛЬФИН» при декларировании рассматриваемого товара документы, подтверждающие назначение табака в качестве сырья для производства табачной продукции, не представлялись (графы 44 ДТ). Документальное подтверждение целевого назначения табака, задекларированного по вышеперечисленным ДТ, иными предприятиями - производителями табачной продукции, либо наличия производственных мощностей у ООО «ДЕЛЬФИН» отсутствует.

В рамках проведения проверки документов и сведений после выпуска товаров письмом от 09.06.2020 № 13-12/09966 Центральная акцизная таможня направила Обществу запрос о подтверждении использования товара, заявленного в вышеуказанных ДТ, в качестве сырья для производства табачной продукции.

Согласно уведомлению о вручении и сведениям с официального Интернет-сайта Почты России письмо Центральной акцизной таможни от 09.06.2020 № 13-12/09966 в адрес ООО «ДЕЛЬФИН» получено лично адресатом 14.08.2020.

В соответствии с пунктом 6 статьи 340 ТК ЕАЭС декларант, лица, осуществляющие деятельность в сфере таможенного дела, и иные заинтересованные лица обязаны представлять таможенным органам документы и сведения, необходимые для проведения таможенного контроля в срок не позднее 10 календарных дней с момента получения данного запроса.

В случае невозможности представления каких-либо документов и сведений необходимо представить письменные пояснения с обоснованием конкретных причин, которые не позволили представить запрошенную информацию.

Информация от ООО «ДЕЛЬФИН» до настоящего времени в адрес Центральной акцизной таможни не поступала.

Вместе с тем, согласно информации, содержащейся в письме ИФНС по г. Таганрогу от 02.11.2020 № 08-44/31490, в результате проведенных контрольных мероприятий установлено, что ООО «ДЕЛЬФИН» не имеет технической и физической возможности для производства табачных изделий (сигарет):

-отсутствует оборудование, необходимое для производства табачных изделий (сигарет);

-отсутствуют лицензии на производство табачных изделий (сигарет);

-минимальная численность (2 человека);

-отсутствуют квалифицированные работники для производства табачных изделий (сигарет);

-отсутствуют лаборатории для осуществления технического контроля. Согласно   информации   изложенной   в   письме   ИФНС   по г. Таганрогу от 28.07.202 № 08-46/21600 установлены покупатели, которым предположительно реализован   ввезенный   Обществом   товар.   Однако   установить   номенклатуру и количество товара невозможно из-за отсутствия документов, истребованных у ООО «ДЕЛЬФИН» или покупателей.

Следует отметить, что выписки из ЕГРЮЛ организаций, поименованных в указанном письме, не содержат сведений об осуществлении ими деятельности по производству табачных изделий, напротив, в качестве дополнительных видов деятельности содержат сведения о торговле табачными изделиями, табачной продукцией, либо вообще не содержат информации о видах деятельности, связанных с реализацией или производством табачных изделий.

Как указано выше, требования к резаному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резаному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезаному законодателем не установлены, доказательств обратного Заявителем не приводится.

Резаный табак в зависимости от применяемой предприятием-изготовителем табачной продукции технологической схемы производства, при производстве, к примеру сигарет с фильтром, может не проходить никакой дополнительной промышленной обработки.

Так например, из технологического процесса производства и упаковки сигарет с фильтром производителя табачной продукции ООО «ГУЛБАХАР РУС» (прилагается) видно, что в рамках производства сигарет резаный табак (в отсутствии дополнительной промышленной обработки) подается к сигарной машине, где происходят процессы, связанные с обертыванием его в сигарную бумагу.

Очевидно, что резаный табак, обертываемый на предприятии в сигарную бумагу, может быть также использован при ручном изготовлении сигарет и папирос, следовательно является готовым для употребления без дальнейшей промышленной обработки.

Следовательно, при ввозе табака, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза является его целевое назначение.

ООО «ДЕЛЬФИН» ни при декларировании, ни впоследствии, при проведении проверки документов и сведений после выпуска товаров не представило в таможню документов, подтверждающий целевое назначение ввезенных товаров.

В настоящее время судебная практика, согласно информации Интернет-портала kad.arbitr.ru по данной категории дел ограничена судебными делами №№ А40-50659/2020, А40-167927/2020 предметом которых являлись аналогичные обстоятельства.

Так, ООО «Велко» и ИП ФИО2 соответственно товар «табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный...» заявлен в товарной подсубпозиции 2401 10 950 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Табачное сырье; табачные отходы: табак с неотделенной средней жилкой: прочий».

Решениями Арбитражного суда города Москвы по указанным делам заявителям отказано в удовлетворении заявленных требований, решения таможни классификации товаров в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС признаны законными и обоснованными.

Следует отметить, что товар, задекларированный ООО «Велко» и ИП ФИО2, а также товар, рассматриваемый в настоящем деле, поставлялись на территорию Евразийского экономического союза от одного отправителя - Корпорация «Азери» (Азербайджан).

По факту уклонения от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, при незаконном перемещении на территорию Евразийского экономического союза в адрес ИП ФИО2 товара возбуждено уголовное дело по п.п. «а», «г» ч. 2 ст. 197 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

Из протокола допроса ФИО2 от 15.09.2020 видно, что с осени 2016 года через ее компанию ФИО3 А. Д.О. (директор ООО «ДЕЛЬФИН») предложил ввозить табачное сырье из республики Азербайджан, клиентов, кому реализовывать сырье подбирал он сам. Основным и единственным поставщиком табачного сырья была Корпорация «Азери». Впоследствии он сам образовал две фирмы: ООО «ДЕЛЬФИН» и ООО «Восток», через которые он уже сам ввозил табачное сырье из республики Азербайджан. В указанных компаниях она была бухгалтером.

Очевидно, что ряд взаимосвязанных между собой организаций, не являющихся производителями табачной продукции, ввозят на территорию Евразийского экономического союза резаный табак одного производителя (Корпорация «Азери»), декларируя товар в подсубпозиции, не предусматривающей начисление акциза, не представляя документов, подтверждающий целевое назначение товаров, тем самым уходя от обязанности по уплате таможенных платежей.

В случае направления уведомления таможенным органом в виде электронного документа днем его получения считается день, следующий за днем его направления установленный частью 3 статьи 282 Федерального закона № 289-ФЗ.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 68 ТК ЕАЭС, меры по взысканию   таможенных   платежей   не   принимаются,   если   срок   взыскания, установленный законодательством государства-члена, таможенным органом которого осуществляется взыскание таможенных платежей, истек.

Согласно пункту 1 части 8 статьи 71 Федерального закона N 289-ФЗ меры взыскания таможенных платежей не применяются, если уведомление о не уплаченных в срок суммах таможенных платежей не направлено в течение трех лет со дня истечения срока уплаты платежей.

Уведомление Ростовской таможни направлено Обществу с соблюдением установленных сроков, а также на основании законного решения таможенного органа.

В силу ст. 200, ч. 2 ст. 201 АПК РФ законность оспариваемого ненормативного акта проверяется судом на момент его принятия с учетом документов и материалов, которые были положены в основу оспариваемого акта.

Не являвшиеся предметом оценки со стороны государственного органа документы не могут быть предметом оценки и в ходе рассмотрения дела об оспаривании ненормативного правового акта, поскольку подобного рода документы не отвечают принципам относимости и допустимости.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований  - отказать в полном объеме.

Проверено на соответствие таможенному законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина