/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции 

 

Нижний Новгород

Дело № А79-7866/2016

09 октября 2017 года

Резолютивная часть объявлена 02.10.2017.

Полный текст постановления изготовлен 09.10.2017.

 

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Павлова В.Ю.,

судей Бабаева С.В., Чернышова Д.В.

 

при участии представителей

от акционерного общества «Чувашская энергосбытовая компания»:

Кальсиной И.В. (доверенность от 21.09.2016),

от Ширунова Михаила Юрьевича:

Обуховой Л.В. (доверенность от 20.10.2016),

Гришиной Е.Н. (доверенность от 20.10.2016)

 

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы

акционерного общества «Чувашская энергосбытовая компания» и 

Ширунова Михаила Юрьевича 

 

на решение Арбитражного суда Чувашской Республики – Чувашии от 20.01.2017,

принятое судьей Трусовым А.В.,  и

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2017,

принятое судьями Насоновой Н.А., Тарасовой Т.И., Родиной Т.С.,

по делу № А79-7866/2016 

 

по иску акционерного общества «Чувашская энергосбытовая компания»

(ОГРН: 1052128000033, ИНН: 2128700232) 

к Ширунову Михаилу Юрьевичу 

 

о взыскании 235 870 000 рублей

 

и   у с т а н о в и л : 

 

акционерное общество «Чувашская энергосбытовая компания» (далее – АО «Чувашская энергосбытовая компания», Общество) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики – Чувашии с иском к Ширунову Михаилу Юрьевичу о взыскании убытков в сумме 235 870 000 рублей (исковые требования изложены с учетом увеличения суммы иска в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской                                Федерации).

            Исковое требование основано на статьях 15, 53 Гражданского кодекса Российской Федерации и статье 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) и мотивировано тем, что в период исполнения обязанностей генерального директора АО «Чувашская энергосбытовая компания» Ширунов М.Ю., будучи в сговоре с руководителями ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания», в отсутствие реальных хозяйственных операций с целью получения необоснованной налоговой выгоды заключил фиктивные сделки – договоры комиссии от 01.07.2011 № 01-01-114 и от 30.08.2010 № 01-01-112. Данные обстоятельства установлены по результатам выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов АО «Чувашская энергосбытовая компания»: налога на прибыль организаций, НДС, налога на имущество организаций, транспортного налога, земельного налога, а также проверки правильности исполнения обязанностей налогового агента по удержанию, полноты исчисления и своевременности перечисления удержанных сумм налога на доходы физических лиц; решением Арбитражного суда Чувашской Республики от 27.10.2014 по делу № А79-4832/2014, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2015 и постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25.06.2015 по делу № А79-4832/2014, а также определением Верховного Суда Российской Федерации от 26.10.2015                                     № 301-КГ15-13000. После вступления в законную силу судебных актов по делу                               № А79-4832/2014 АО «Чувашская энергосбытовая компания» вынуждено уплатить Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Чебоксары (далее – Инспекция) суммы налогов, штрафов и пеней в размере 234 872 265 рублей 12 копеек, в том числе: налог на прибыль в сумме 89 249 794 рублей  20 копеек, налог на добавленную стоимость в сумме 80 324 815 рублей, пени в сумме 49 852 883 рублей 52 копеек, штраф в сумме                               15 444 772 рублей 40 копеек. Доначисление налоговым органом указанных сумм налогов и штрафных санкций повлекло причинение ущерба акционерному обществу в заявленной сумме.

   Арбитражный суд Чувашской Республики – Чувашии решением от 20.01.2016 удовлетворил частично исковые требования АО «Чувашская энергосбытовая компания»: взыскал с ответчика в пользу истца 65 297 655 рублей 92 копейки убытков, 55 602 рубля                  70 копеек государственной пошлины; отказал в удовлетворении иска в остальной части. Суд пришел к выводам о доказанности причинения ответчиком истцу убытков в размере                    65 297 655 рублей 92 копеек, о противоправности действий ответчика и о наличии причинной связи между действиями ответчика и возникшими убытками.

   Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 29.05.2017 изменил решение: удовлетворил частично иск АО «Чувашская энергосбытовая компания» к                      Ширунову М.Ю. о взыскании убытков, взыскав с ответчика в пользу истца 24 574 435 рублей 40 копеек убытков; отказал в удовлетворении иска в остальной части. Апелляционный суд счел, что размер убытков, взысканных судом в пользу истца, определен неправильно, поскольку на ответчика возложена ответственность за уплату неустойки в период, когда Ширунов М.Ю. не являлся директором АО «Чувашская энергосбытовая компания» (с 29.02.2012), и обязанность по соблюдению сроков оплаты налогов с указанной даты лежала на новом руководителе.

            Не согласившись с решением и постановлением, АО «Чувашская энергосбытовая компания» и Ширунов М.Ю. обратились в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационными жалобами.

            АО «Чувашская энергосбытовая компания» просит отменить решение и постановление в части отказа во взыскании убытков в сумме 210 297 829 рублей 72 копеек и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования в полном объеме, вследствие несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

            По мнению АО «Чувашская энергосбытовая компания», заключение и исполнение договоров комиссии являлось дополнительным видом деятельности, а не обязанностью Общества по закону. Решение о заключении данных сделок принято непосредственно генеральным директором Шируновым М.Ю., виновными действиями которого Обществу причинены убытки в части уплаченных налогов. 

            АО «Чувашская энергосбытовая компания» не согласно с выводом суда апелляционной инстанции о снижении размера убытков в виде уплаченных пеней и штрафов; считает, что Общество узнало о фиктивности сделок комиссии и возможном нарушении налогового законодательства только после вручения акта выездной налоговой проверки                   от 29.10.2013 № 13-12/160дсп – 06.11.2013 и ранее не могло предполагать ошибочность исчисления и уплаты налогов, а тем более давать оценку фиктивности совершенных сделок, соответственно, пени, начисленные после расторжения трудового договора, должны быть возложены на ответчика как убытки, причиненные его виновными действиями.       

            Ширунов М.Ю. просит отменить постановление в части взыскания с него                           24 574 435 рублей убытков и 20 000 рублей государственной пошлины вследствие неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

   Ширунов М.Ю. считает, что его вина в причинении Обществу убытков не подтверждена, поскольку противоправность действий Ширунова М.Ю. налоговым органом не установлена, а уголовное дело, возбужденное в отношении ответчика, прекращено ввиду возмещения ущерба.

            В судебном заседании представители заявителей поддержали доводы, изложенные в кассационных жалобах.

            Законность решения Арбитражного суда Чувашской Республики – Чувашии и постановления Первого арбитражного апелляционного суда проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, предусмотренном статьями 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Изучив материалы дела, оценив доводы кассационных жалоб и заслушав представителей сторон, окружной суд не нашел оснований для отмены принятых судебных актов в силу следующего.

   Как видно из документов и установил суд, общество «Чувашская энергосбытовая компания» создано в результате реорганизации в форме выделения и зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией 01.01.2005.

  На основании трудового договора от 11.12.2006 № 61-06 Ширунов М.Ю. с указанной даты исполнял обязанности директора АО «Чувашская энергосбытовая компания». Решением совета директоров акционерного общества от 28.02.2012 полномочия директора                  Ширунова М.Ю. прекращены.

  В период руководства деятельностью общества, Ширунов М.Ю. заключил с ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания» договоры комиссии от 01.07.2011 № 01-01-114 и от 30.08.2010                    № 01-01-112.

  С 12.09.2012 по 30.08.2013 Инспекция провела выездную налоговую проверку АО «Чувашская энергосбытовая компания» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: налога на прибыль организаций, НДС, налога на имущество организаций, транспортного налога, земельного налога, а также проверку правильности исполнения обязанностей налогового агента по удержанию, полноты исчисления и своевременности перечисления удержанных сумм налога на доходы физических лиц. По результатам рассмотрения акта проверки, иных материалов проверки и возражений налогоплательщика Инспекция привлекла АО «Чувашская энергосбытовая компания» к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с тем, что обществом в лице руководителя                            Ширунова М.Ю. совместно с контрагентами был создан намерено фиктивный документооборот, в отсутствие реальных хозяйственных операций с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде вычетов по налогу на добавленную стоимость, завышения расходов и занижения доходов по налогу на прибыль. По данному факту вынесено решение от 03.03.2014 № 13-12/17, на основании которого АО «Чувашская энергосбытовая компания» доначислены налог на прибыль в сумме 89 308 332 рублей 54 копеек, налог на добавленную стоимость в сумме 80 683 998 рублей, пени в сумме 35 405 972 рублей 54 копеек, наложен штраф в сумме 15 542 267 рублей и предложено перечислить удержанный, но не перечисленный налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в сумме                              176 872 рублей.

  При этом среди ряда эпизодов, выявленных налоговым органом, указан эпизод, связанный с контрагентами истца – ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания» по договорам комиссии               от 01.07.2011 № 01-01-114 и от 30.08.2010 № 01-01-112.

  Решением Арбитражного суда Чувашской Республики от 27.10.2014 по делу                             № А79-4832/2014, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2015, постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25.06.2015 и определением Верховного Суда Российской Федерации                               от 26.10.2015 № 301-КГ15-13000, решение Инспекции от 03.03.2014 № 13-12/17 признано недействительным в части предложения перечислить НДФЛ в сумме 176 872 рублей; начисления пени по НДФЛ в сумме 55 966 рублей; привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме                            55 966 рублей по НДФЛ; доначисления налога на прибыль организацией в сумме                   58 538 рублей; начисления пеней в сумме 11 135 рублей 12 копеек по налогу на прибыль организаций; привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 5584 рублей по налогу на прибыль организаций; доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 359 183 рублей; начисления пеней в сумме 81 946 рублей 39 копеек по НДС; привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 35 918 рублей по НДС. В остальной части (по эпизоду, связанному с контрагентами ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания» по договорам комиссии от 01.07.2011                   № 01-01-114 и  от 30.08.2010 № 01-01-112) в удовлетворении заявленных требований                   отказано.

  При этом суды сделали вывод, что Ширунов М.Ю., используя полномочия единоличного исполнительного органа ОАО «Чувашская энергосбытовая компания» и действуя из корыстных побуждений в целях получения необоснованной налоговой выгоды, заключил с ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания» договоры комиссии от 01.07.2011 № 01-01-114  и                     от 30.08.2010 № 01-01-112, будучи в сговоре с руководителями указанных контрагентов, и в последующем обеспечил исполнение указанных сделок. Согласованные действия участников сделок были направлены на создание условий для целенаправленного уклонения от уплаты налогов с дохода от реализации электроэнергии на оптовом рынке. В связи с чем признали, что налоговый орган правомерно доначислил Обществу суммы налогов на прибыль и налога на добавленную стоимость, начислил соответствующие пени и привлек к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации по эпизоду, связанному с контрагентами ООО «Инвестиционно-финансовая компания «Капитал Групп Менеджмент» и ООО «Торгово-строительная компания», согласившись с тем, что Обществом в лице Ширунова М.Ю. и контрагентов был создан намерено фиктивный документооборот в отсутствие реальных хозяйственных операций с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

  Указанные обстоятельства, кроме того, подтверждены постановлением руководителя отдела по расследованию особо важных дел СУ СК РФ по Чувашской Республике о прекращении уголовного дела и уголовного преследования от 30.04.2015 по делу № 102207, из которого следует, что Ширунов М.Ю., являясь генеральным директором АО «Чувашская энергосбытовая компания» и выполняя управленческие функции в коммерческой организации, будучи ответственным за организацию и ведение налогового и бухгалтерского учета, составление налоговой отчетности, а также за своевременную и полную уплату налогов и сборов в бюджеты всех уровней, имея умысел на уклонение от уплаты налогов и сборов с предприятия, в период с 01.01.2010 по 31.122.2012 создал преступную схему по занижению доходов от основного вида деятельности АО «Чувашская энергосбытовая компания» с целью получения необоснованной налоговой выгоды. Действуя в целях заранее установленного умысла Ширунов М.Ю. заключил фиктивные договоры комиссии от 01.07.2011                № 01-01-114 и от 30.08.2010 № 01-01-112. В результате сделок по указанным договорам Шируновым М.Ю. была занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость. За совершение указанных действий в отношении                            Ширунова М.Ю. возбуждено уголовное дело по статье 199 части 2 пункту «б» Уголовного кодекса Российской Федерации (уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации), которое впоследствии было прекращено по нереабилитирующему основанию – по статье 28.1 Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с возмещением ущерба, причиненного бюджетной системе Российской Федерации.

  Во исполнение вступившего в законную силу решения арбитражного суда                              от 27.10.2014 по делу № А79-4832/2014 АО «Чувашская энергосбытовая компания» уплатило Инспекции суммы налогов, штрафов и пеней в размере 234 872 265 рублей 12 копеек, в том числе: налог на прибыль в сумме 89 249 794 рублей 20 копеек; налог на добавленную стоимость в сумме 80 324 815 рублей; пени в сумме 49 852 883 рублей 52 копеек; штраф в сумме 15 444 772 рублей 40 копеек, что подтверждается платежными поручениями                       от 25.05.2016.

  Истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском, посчитав, что действиями генерального директора АО «Чувашская энергосбытовая компания» Ширунова М.Ю. акционерному обществу причинены убытки.

   В силу пунктов 1 и 2 статьи 71 Закона об акционерных обществах единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

  Общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем одним процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи (пункт 5 статьи 71 Закона об акционерных обществах).

  Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской                      Федерации).

  Применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков возможно при доказанности совокупности нескольких условий: противоправности действий причинителя убытков, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера понесенных убытков. При этом для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения исковых требований.

   Суды установили и материалами дела подтверждается, что причиной возникновения убытков АО «Чувашская энергосбытовая компания» в период исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа Шируновым М.Ю. послужило заключение им фиктивных сделок с контрагентами и создание фиктивного документооборота в отсутствие реальных хозяйственных операций с целью получения необоснованной налоговой выгоды, и, как следствие, – доначисление налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, начисление пеней и привлечение к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа. При таких условиях суды пришли к выводу об необходимости обязать ответчика возместить убытки истца в виде ответственности, примененной к АО «Чувашская энергосбытовая компания» за уклонение от уплаты налогов – пени, штраф, уплаченных Обществом, в связи с их доначислением налоговым органом.

  В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» указано, что в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора, понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

  С учетом изложенного суд обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца                         24 574 435 рублей 40 копеек, в том числе 15 444 772 рубля 40 копеек в виде возмещения штрафа и 9 129 663 рубля – неустойки за период с 21.10.2010 по 28.02.2012, уплаченных в федеральный бюджет.

  Суд округа отклонил доводы заявителей, как направленные на переоценку представленной в материалы дела доказательственной базы, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

   Оснований для отмены обжалованных судебных актов по приведенным в кассационных жалобах доводам не имеется.

    Нарушений либо неправильного применения норм процессуального права, в том числе предусмотренных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела не установлено.

   Судебные расходы по оплате государственной пошлины в кассационной инстанции, согласно статьям 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на заявителей.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Чувашской Республики – Чувашии от 20.01.2017 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2017 по делу                                             №  А79-7866/2016 оставить без изменения, кассационные жалобы акционерного общества «Чувашская энергосбытовая компания» и Ширунова Михаила Юрьевича – без                        удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

           Председательствующий

 

В.Ю. Павлов

 

 

Судьи

 

С.В. Бабаев

Д.В. Чернышов