РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-182551/23-130-1343

г. Москва

20 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 08 ноября 2023года

Полный текст решения изготовлен 20 ноября 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Кукиной С.М., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Калачевой Ю.С., 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью "Базальт" (190008, Россия, г. Санкт-Петербург, вн.тер.г. муниципальный округ Коломна, Садовая ул., д. 116, литера а, кв. 10, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.05.2011, ИНН: 

<

***>) к Федеральной антимонопольной службе (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)  о признании незаконным решения от 12 апреля 2023 г. о включении в реестр недобросовестных поставщиков,

третье лицо - Государственное унитарное предприятие Брянской области "Брянсккоммунэнерго" (241050, Брянская обл, Брянск г, Дуки ул, д. 78, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2004, ИНН: 

<

***>),

при участии представителей: 

от заявителя: ФИО1 по дов. от 10.10.2023 г.

от заинтересованного лица: не явился, извещён

от третьего лица: не явился, извещён

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Базальт"  (далее —   заявитель)  обратилось в арбитражный суд с заявлением к Федеральной антимонопольной службе  о признании незаконным приказа №315/23 от 24.05.2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков Общества с ограниченной ответственностью "Базальт". Требования уточнялись в порядке ст.49 АПК РФ, приняты судом в указанной редакции.

Заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Заинтересованное лицо и третье лицо в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения о дате, времени и месте проведения судебного заседания по правилам ст.123 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя заявителя,   оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушением их изданием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая изложенное, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

 Как следует из материалов дела,  на основании Приказа ФАС России №315/23 от 24.05.2023 о внесении Общества с ограниченной ответственностью "Базальт" в реестр недобросовестных поставщиков, 26.05.2023 Общество было включено в   реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с указанным приказом, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Оценка доказательств показала следующее.

 В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика, в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками (исполнителями, подрядчиками) договоров.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее - Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Постановление № 1211), установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестр (далее - уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru).

Пунктом 4 Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных Постановление № 1211 определено, что в случае расторжения договора по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) условий договора заказчик не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора направляет в уполномоченный орган:

сведения, предусмотренные пунктами 3-8 перечня, а в случае закупкитоваров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства РоссийскойФедерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона«О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», или вслучае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которыхсоставляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3-5перечня;

копию решения суда о расторжении договора.

В соответствии с пунктом 4 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных Постановлением № 1211, уполномоченный орган осуществляет размещение в Реестре сведений, предусмотренных перечнем сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением № 1211, с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов по вопросу ведения Реестра недобросовестных поставщиков регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

ГУП «Брянсккоммунэнерго» (далее - Заказчик, Покупатель) 14.04.2023 представило в Брянское УФАС России в соответствии со статьей 5 Закона о закупках сведения (вх. № 2761/23) в отношении ООО «Базальт», с которым по решению суда расторгнут договор № 32110533167-01 от 31.08.2021, заключенный по итогам аукциона в электронной форме (извещение № 32110533167).

По итогам аукциона в электронной форме (извещение № 32110533167) между ГУП «Брянсккоммунэнерго» и ООО «Базальт» был подписан договор поставки № 32110533167-01 от 31.08.2021, по условиям которого поставщик обязался передать в собственность покупателю, а покупатель обязался принять и оплатить товар, указанный в Приложении № 1 к договору («Спецификация товара»), согласно графика поставки в Приложении № 2 к договору (пункт 1.1 договора).

Поставка товара осуществляется поставщиком путем доставки заявителю на склад по адресу: 

<

...>. Выгрузка товара осуществляется по рабочим дням: понедельник-четверг с 08 час. 00 мин. до 16 час. 00 мин., пятница с 08 час. 00 мин. до 14 час. 00 мин. по московскому времени (п. п. 5.2, 5.6 договора).

В соответствии с пунктом 4.1 договора цена товара составляет 7 072 753 руб. 63 коп. и включает в себя все накладные расходы, стоимость упаковки, маркировки, доставки, а также страховка, таможенные пошлины, налоги, сборы и другие обязательные платежи, взимаемые на территории Российской Федерации, и иные затраты, связанные с исполнением договора.

Согласно пункту 5.1 договора поставка товара производится в соответствии с графиком поставки (Приложение № 2 к договору). В соответствии с приложением № 2 к договору первая поставка товара была согласована сторонами в течение 10 рабочих дней с момента заключения договора (не позднее 14.09.2021), вторая поставка - сентябрь 2021 года (не позднее 30.09.2021).

Порядок расчетов стороны установили в разделе 4 договора. Покупатель обязался полностью оплатить товар в течение 15 рабочих дней со дня подписания покупателем акта о приемке товаров. Расчеты по договору осуществляются в рублях в безналичном порядке платежными поручениями (п.п. 4.2, 4.3 договора).

Согласно пункту 10.1 договора договор вступает в силу с момента подписания и действует по 31.12.2021.

Расторжение договора допускается по соглашению сторон или по решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством РФ (пункт 8.1 договора).

Ответчик обязательства по поставке товара исполнил частично, осуществив пять поставок товаров 25.09.2021, 01.10.2021, 14.10.2021 на общую сумму 2 883 993 руб. 35 коп.

Сумма недопоставленного товара составила на 02.10,2021 - 4 797 748 руб. 58 коп., на 15.10.2021 - 4 188 760 руб. 60 коп.

Письмом от 29.03.2022 за № 01/1-01-968 покупатель направил поставщику претензию о нарушении условия о количестве товара, нарушении п.п. 5.1, 7.2 и 7.4 договора, об уплате неустойки в 10-дневный срок с момента получения указанной претензии и расторжении договора.

Требования истца, изложенные в вышеуказанной претензии, ответчик не исполнил, на предложение о прекращении договора не ответил, что послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Брянской области с иском о расторжении договора.

Арбитражный суд Брянской области по итогам изучения материалов дела, в том числе доказательств, представленных ГУП «Брянсккоммунэнерго», ООО «Базальт», пришел к выводу о допущении ООО «Базальт» существенного нарушения обязательств по спорному договору. ГУП «Брянсккоммунэнерго» не получил того, на что рассчитывал при заключении названного договора, и это нарушение условий договора является с учётом обстоятельств дела существенным.

В силу пункта 3 статьи 401 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несёт ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагента должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствия у должника необходимых денежных средств. Доказательств ненадлежащего исполнения обязательств по спорному договору ввиду чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств Заявителем не представлено.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 20.10.2022 по делу № А09-5260/2022 договор поставки от 31.08.2021 №32110533167-01, заключенный между ГУП «Брянсккоммунэнерго» и ООО «Базальт», расторгнут. Данное решение обжаловалось в апелляционной инстанции, но оставлено без изменения и вступило в законную силу 10.04.2023 года, что послужило основанием для подачи в антимонопольный орган сведений о Заявителе.

Таким образом, доводы Заявителя являлись предметом рассмотрения судами, им дана надлежащая оценка, следовательно, указанные доводы не подлежат переоценке антимонопольным органом.

Принимая участие в закупке, Общество осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со статьей 2 ГК РФ, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Вместе с тем, Заявитель, осуществляя предпринимательскую деятельность на свой страх и риск, недобросовестно отнеслось к своим обязанностям, действовало без должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательств и условиям оборота.

Проверив представленные в составе обращения о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков сведения и документы, Комиссия Брянского УФАС России пришла к выводу о подтверждении существенных нарушений условий договора со стороны Заявителя, в связи с чем вынесла заключение от 24.04.2023 № 032/10/5-350/2023 (далее — Заключение).

Заключение вместе с судебными актами направлено в ФАС России письмом от 25.04.2023 № СВ/2771/23 для дальнейшего принятия решения о включении сведений о Заявителе в Реестр.

На основании направленных сведений ФАС России вынесен приказ от 24.05.2023 № 315/23, пунктом 1.6 которого сведения о Заявителе включены в Реестр.

Таким образом, ФАС России издала Приказ в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках, действовала в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

 Оспариваемый Приказ ФАС России не препятствует осуществлению Заявителем предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагают какие-либо незаконные обязанности на Заявителя.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания недействительным Приказа ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий:

Наличие нарушения прав истца;

Несоответствие оспариваемого акта закону.

Права и охраняемые законом интересы Заявителя оспариваемым Приказом ФАС России не нарушены.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения. Обязанность Заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ.

Таким образом, Заявителем не представлено доказательств фактического нарушения их прав.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что целью подачи заявления о признании недействительным Приказа ФАС России является восстановление прав Заявителя (Определения ВАС РФ от 16.03.2010 № 17906/09, от 31.07.2009 № 9797/09).

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к Приказу ФАС России имеет абстрактный характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов Заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, а как следует из правового смысла части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В      силу     статьи     4     Арбитражного     процессуального      кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения, предписания.

Заявитель не представил доказательств фактического нарушения его прав.

 С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что оспариваемое решение вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с тем, у суда отсутствуют правовые основания для признания его незаконным.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие действующему законодательству, в удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "Базальт" (190008, Россия, г. Санкт-Петербург, вн.тер.г. муниципальный округ Коломна, Садовая ул., д. 116, литера а, кв. 10, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.05.2011, ИНН: 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.М. Кукина