РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-232773/22-147-1808

г. Москва

30 мая 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 29 мая 2023года

Полный текст решения изготовлен 30 мая 2023 года

 

Арбитражный суд в составе: судьи Дейна Н.В. единолично

При ведении протокола секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО "ТД ЗЕВС" (111141, г. Москва, вн.тер.г. Муниципальный округ Перово, Перовская ул., д. 31, этаж 2, пом/ком V/14/3, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.01.2016, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.04.2004, адрес 125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3)

третьи лица – 1) ООО «Нижнекамская ТЭЦ» 2) АО «ЕЭТП»

о признании незаконным решения от 15.09.2022 г.  № 223ФЗ-371/22

 

при участии:

от заявителя  – ФИО2 (паспорт, диплом, по дов. от 21.01.2022 г.)

от ответчика – ФИО3 (удостоверение, диплом, доверенность от 21.11.2022)

от третьих лиц – 1) неявка (уведомлен) 2) ФИО4 (паспорт, диплом, по дов. от 01.01.2022 г.) 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТД ЗЕВС" (далее – Заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФАС России (далее – Ответчик) об оспаривании решения от 15.09.22 № 223ФЗ-371/22.

Представители заявителя поддержали заявленные требования.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица, АО «ЕЭТП» возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо, ООО «Нижнекамская ТЭЦ» в судебное заседание не явилось, в материалах дела имеются доказательства надлежащего уведомления указанного лица о дате, времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 123 АПК РФ.

Выслушав объяснения заявителя, ответчика, третьего лица, исследовав материалы дела, и, оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

Срок для обращения в суд, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба ООО «ТД Зевс» от 08.09.2022 № 2964 на действия (бездействие) оператора электронной площадки АО «ЕЭТП» (далее – Оператор) при проведении запроса котировок в электронной форме на право заключения договора на поставку комплекта оборудования инверторной модульной системы для объекта капитального строительства ООО «Нижнекамская ТЭЦ» (далее — Заказчик) (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) — 32211638289) (далее – Запрос котировок).

Решением ФАС России от 15.09.2022 г. № 223ФЗ-371/22 жалоба признана необоснованной.

Не согласившись с данным решением, Заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением, оснований для удовлетворения которого у суда не имеется.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

Частью 12 статьи 3.3 Закона о закупках установлено, что оператор электронной площадки обязан обеспечить непрерывность осуществления конкурентной закупки в электронной форме, неизменность подписанных электронной подписью электронных документов, надежность функционирования программных и технических средств, используемых для осуществления конкурентной закупки в электронной форме, равный доступ участников конкурентной закупки в электронной форме к участию в ней. За нарушение указанных требований оператор электронной площадки несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как установлено судом, согласно извещению об осуществлении закупки (далее – Извещение), документацией о конкурентной закупке (далее – Документация), протоколам, составленным при определении поставщика (подрядчика, исполнителя): 1. Извещение размещено в ЕИС – 23.08.2022; 2. Начальная (максимальная) цена договора – 5 552 150 рублей; 3. Дата окончания срока подачи заявок – 01.09.2022.; 4. На участие в Запросе котировок подано 3 заявки; 5. Дата рассмотрения заявок, поданных на участие в Запросе котировок – 05.09.2022; 6. Соответствующими требованиям Документации признаны 3 заявки участников закупки; 7. Дата подведения итогов – 05.09.2022; 8. По результатам подведения итогов победителем признано ООО «ТЕХХАУС» с предложением о цене договора в размере 4 969 998, 86 рублей.

В соответствии с Документацией, заявки подаются через автоматизированную систему Оператора по адресу в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»: www.roseltorg.ru.

Вопросы, связанные с информационно-техническим обеспечением проведения Оператором закупок товаров, работ, услуг и торгов с использованием электронной площадки, имеющей адрес в сети «Интернет»: http://www.roseltorg.ru, регулируются Регламентом процесса проведения процедур с использованием специализированной электронной торговой площадки «Коммерческие закупки» АО «ЕЭТП», утвержденным заместителем генерального директора по развитию АО «ЕЭТП» ФИО5 (редакция № 43 от 22.08.2022) (далее – Регламент).

Доводы Заявителя о том, что Оператором не обеспечена надежность функционирования программно-технических средств, используемых при проведении Запроса котировок, в части указания даты окончания срока подачи заявок, в результате чего Заявитель не смог подать заявку на участие в закупке, противоречат фактическим обстоятельствам дела и подлежат отклонению в силу следующего.

Проведение процедур в электронной форме в секции «Коммерческие закупки» на электронной площадке АО «ЕЭТП» осуществляется в порядке и в соответствии с Регламентом процесса проведения процедур с использованием специализированной электронной торговой площадки «Коммерческие закупки» АО «ЕЭТП» (далее - Регламент) и Руководством пользователя «Специализированная электронная торговая площадка «Коммерческие закупки» (далее -Руководство пользователя).

Пунктом 28.1 Регламента установлено, что публикация Извещения, выбор формы торгов осуществляется организатором торгов.

В соответствии с пунктом 28.10 Регламента организатор торгов несет ответственность за достоверность размещаемой информации, содержащейся в документах и сведениях, в том числе за применение электронной подписи, за действия, совершенные на основании указанных документов и сведений, за своевременное уведомление Оператора о внесении изменений в документы и сведения, за замену или прекращение действия указанных документов.

На основании Извещения, размещенного в ЕИС, дата и время окончания срока подачи заявок на участие в Запросе котировок – 01.09.2022 в 12:00 (МСК).

Вместе с тем в соответствии с Извещением, размещенным на сайте Оператора, дата и время окончания срока подачи на участие в Запросе котировок – 31.08.2022 в 12:00 (МСК).

Вопросы, связанные с описанием действий, необходимых для обеспечения эффективной работы пользователей на площадке Оператора закупок товаров, работ, услуг и торгов с использованием электронной площадки, имеющей адрес в сети «Интернет»: http://www.roseltorg.ru, устанавливаются Руководством пользователя процесса проведения процедур с использованием специализированной электронной торговой площадки «Коммерческие закупки» АО «ЕЭТП».

Пункт 5.3.2. Руководства пользователя описывает порядок редактирования извещения для процедур с интеграцией с ЕИС. Для процедур с интеграцией с ЕИС для уполномоченных пользователей Организатора существует возможность редактировать извещение для процедур, находящихся в статусе «Ожидает публикации в ЕИС». Перед редактированием извещения на площадке необходимо удалить неразмещенные версии извещения в ЕИС. При успешном внесении изменений в извещение отобразится соответствующее уведомление. Процедура переходит в статус «Редактирование извещения», в разделе «События по процедуре» отображается информация о пользователе, причине редактирования и времени внесения изменений. Затем на форме «Актуальные процедуры» уполномоченный Организатора нажимает пиктограмму «Редактировать» для внесения изменений в извещение по процедуре. В открывшемся окне следует внести необходимые изменения и нажать кнопку «Подписать и опубликовать». Далее Организатор проверяет данные и нажимает кнопку «Подписать». В случае успешной публикации извещения отобразится соответствующее уведомление. Согласно сведениям реестра событий по процедуре, Заказчик вносил изменения в извещение по Закупке.

При этом, согласно части 2 статьи 3.2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) любой участник конкурентной закупки вправе направить заказчику в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и положением о закупке, запрос о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке.

Также, пунктами 28.6, 28.7 Регламента предусмотрено, что любой аккредитованный Заявитель вправе направить Организатору торгов запрос о разъяснении положений документации о процедуре в соответствии с Руководством Пользователя. Функционал направления запроса на разъяснение положений документации к процедуре доступен с момента размещения извещения о проведении процедуры в АС Оператора. Порядок предоставления разъяснений указывается Организатором торгов в извещении о проведении процедуры.

Кроме того, электронная процедура № 32211638289 проводилась на электронной торговой площадке в секции https://com.roseltorg.ru, вся актуальная информация о дате и времени проведения электронных процедур доступна Участникам закупки в личном кабинете. Исходя из событий ЭТП уполномоченный пользователь Истца в период проведения процедуры авторизовывался на ЭТП, успешно подавал по другим процедурам запросы на разъяснения документации, и мог при должной степени осмотрительности и внимательности ознакомиться с датой и временем проведения интересующей его процедуры, а в случае наличия вопросов по проведению процедуры также подать запрос на разъяснения (такая возможность предусмотрена в том числе документацией Заказчика).

Пункт 5.3.2 Руководства пользователя устанавливает порядок редактирования Извещения для процедур с интеграцией с ЕИС.

Для процедур с интеграцией с ЕИС для уполномоченных пользователей Организатора существует возможность редактировать Извещение для процедур, находящихся в статусе «Ожидает публикации в ЕИС».

Однако перед редактированием Извещения на площадке необходимо удалить неразмещенные версии Извещения в ЕИС. При успешном внесении изменений в Извещении отобразится соответствующее уведомление.

Затем процедура переходит в статус «Редактирование Извещения». Далее на форме «Актуальные процедуры» уполномоченный Организатора нажимает пиктограмму «Редактировать» для внесения изменений в извещение.

В открывшемся окне следует внести необходимые изменения и нажать кнопку «Подписать и опубликовать». В случае успешной публикации извещения отобразится уведомление.

Согласно сведениям реестра событий, Заказчик неоднократно вносил изменения в Извещение, однако последнее изменение не было сохранено и подписано Заказчиком ввиду непоследовательного порядка редактирования Извещения для процедур с интеграцией с ЕИС.

Таким образом, поскольку, по смыслу вышеизложенных положений Регламента, ответственность за изменение сроков закупки несет Организатор торгов — в настоящем случае - Заказчик, а не Оператор, а также, учитывая, что Заказчиком ненадлежащим образом внесены изменения в Извещение для процедур с интеграцией с ЕИС, доводы Заявителя не находят своего подтверждения.

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 12.07.2018 № 1447-р «Об утверждении перечней операторов электронных площадок и специализированных электронных площадок, предусмотренных Федеральными законами от 05.04.2013 № 44-ФЗ, от 18.07.2011 № 223-ФЗ» АО «ЕЭТП» является оператором электронной площадки, зарегистрированным в установленном законом порядке на территории Российской Федерации, владеющим электронной площадкой и необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами.

Согласно Письму ФАС России от 05.07.2019 №ИА/57470/19 «О координации деятельности центрального аппарата ФАС России и территориальных органов ФАС России при осуществлении контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» Центральный аппарат ФАС России рассматривает жалобы на действия (бездействие) операторов электронных площадок, включенных в перечень, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 12.07.2018 № 1447-р.

Таким образом, решение Татарстанского УФАС № 016/07/3-1426/2022 от 08.09.2022 г., на которое ссылается заявитель, не может являться доказательством в рамках рассматриваемого дело. Кроме того, жалоба ООО «Торговый Дом ЗЕВС» указанным решением также признана необоснованной.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Однако Заявителем, вопреки части 1 статьи 65, статей 198 и 201 АПК РФ не доказано, каким нормативным актам не соответствует оспариваемый акт, какое его право нарушено оспариваемым решением и какое его право подлежит восстановлению путем признания обжалуемого акта недействительным, поскольку этот акт не создает заявителю каких-либо препятствий при осуществлении им экономической деятельности и не возлагает на него каких-либо обязанностей.

Таким образом, правовой интерес Заявителя к оспариваемому акту имеет абстрактный характер, поскольку его положение в случае удовлетворения заявления не изменится.

«Гипотетическая» подача заявки Обществом на участие в процедуре сама по себе не свидетельствует о том, что Истец был бы признан его победителем, учитывая конкурентный способ проведения процедуры.

В свою очередь, по итогам процедуры заключен договор, протоколы в ходе процедуры не отменялись, предписания об отмене процедуры антимонопольным органом не выдавались, аппаратно-программный комплекс электронной площадки в секции по адресу в сети Интернет -https://com.roseltorg.ru работал в штатном режиме, сбоев не зафиксировано.

Вместе с тем, Заявителем не представлено доказательств фактического нарушения его прав.

Суд при принятии решения также учитывает, что вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 февраля 2023 года по делу № А65-28056/2022 по исковому заявлению ООО «Торговый Дом ЗЕВС» к ООО "Нижнекамская ТЭЦ", АО "Единая электронная торговая площадка" о признании недействительной закупки №32211638289 на право заключения договора на поставку комплекта оборудования инверторной модульной системы для объекта капитального строительства ООО "Нижнекамская ТЭЦ", о признании недействительным договор от 20.09.2022 г. № 2022/110/1043 между ООО «Нижнекамская ТЭЦ» и ООО «ТЕХХАУС», заключенный по результатам закупки № 3221163828 в удовлетворении требований было отказано. Суд принимает выводу, изложенные в судебных актах по делу № А65-28056/2022 в порядке ст. 16 АПК РФ.

Таким образом, оспариваемое решение было вынесено антимонопольным органом в пределах его компетенции, а также в соответствии с требованиями действующего законодательства.

При таких обстоятельствах и принимая во внимание предмет и основание заявленных по настоящему делу требований, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований в порядке ст. 198 АПК РФ.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судебные расходы по уплате госпошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся судом на заявителя.

Руководствуясь  ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ суд 

 

РЕШИЛ:

Требования ООО «Торговый Дом ЗЕВС»  к ФАС России об оспаривании решения  от 15.09.22 № 223ФЗ-371/22 – оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия..

 

Судья:

Н.В. Дейна