АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИВАНОВСКОЙ ОБЛАСТИ

153022, г. Иваново, ул. Б. Хмельницкого, 59-Б

http://ivanovo.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А17-11407/2022

г. Иваново

13 февраля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 февраля 2023 года

 

Арбитражный суд Ивановской области в составе судьи Калиничевой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Центр независимых экспертиз» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о признании незаконным Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области  от 15.11.2022 № 37/06/48-555/2022 (07-15/2022-182),

орган (должностное лиц), чьи решения, действия (бездействие) оспариваются: Управление Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Департамент конкурсов и аукционов Ивановской области, МКУ «Управление капитального строительства  Родниковского муниципального района» (далее - Заказчик), индивидуальный предприниматель  ФИО2,

при участии в судебном заседании:

- от заявителя – ФИО3 на основании доверенности от 16.01.2023, диплома о высшем юридическом образовании, паспорта; 

- от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области – ФИО4 на основании доверенности от 09.11.2022, диплома, служебного удостоверения,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Центр независимых экспертиз»  (далее – ООО «Центр независимых экспертиз», заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о признании незаконным Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области  (далее – Ивановское УФАС,  Управление, антимонопольный орган) от 15.11.2022 № 37/06/48-555/2022 (07-15/2022-182).

В обоснование заявленных требований Общество указало, что Заказчиком в п. 3 Извещения № 0133200001722003252 о проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по завершению строительства многоквартирного жилого дома по адресу: Ивановская обл., г. Родники, мкр. ФИО5, д. 21, установлены требования в соответствии с позицией 7 раздела II приложения к Постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление № 2571) о  наличии у участника закупки опыта выполнения работ.  В соответствии с общедоступными данными, у победителя закупки – предпринимателя  ФИО2  на момент подачи заявки  имелось два заключенных контракта: на строительство врачебной амбулатории №2, Областное бюджетное учреждение здравоохранения «Кинешемская центральная районная больница» (извещение № 0133200001722002986);  на строительство врачебной амбулатории №3, Областное бюджетное учреждение здравоохранения «Кинешемская центральная районная больница» (извещение № 0133200001722002985), которые заключены 18.10.2022 и 21.10.2022  и находятся на исполнении. Таким образом, победитель закупки не имел опыта выполнения работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, как того требует п. 7 раздела II Постановления №2571. По мнению заявителя, в качестве доказательств необходимого опыта неправомерно был принят  договор субподряда на выполнение строительных работ (устройство монолитных фундаментов, устройство гидроизоляций фундаментов, устройство полов и т.п.) от 30.07.2022. Заявитель считает, что лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные этапы или виды строительно-монтажных работ на объекте капитального строительства (ОКС), не может быть признано лицом, имеющим опыт строительства, реконструкции самого объекта капитального строительства в совокупном объеме возникающих обязательств, так как  строительство - это в первую очередь создание нового ОКС, а не выполнение части строительно - монтажных работ при строительстве. В силу положений Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ) окончательный результат выполненных работ, в данном случае построенный объект капитального строительства, передается заказчику генеральным подрядчиком, при этом именно генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору подряда (ч. 3 ст. 706 ГК РФ).

Ивановское УФАС считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению, пояснив, что для подтверждения соответствия дополнительному требованию в соответствии с позицией 7 раздела II приложения к Постановлению № 2571 предпринимателем  ФИО2  был представлен договор субподряда на выполнение строительных работ (устройство монолитных фундаментов, устройство гидроизоляций фундаментов, устройство полов и т.п.) от 30.07.2022, акты об объемах выполненных работ КС-2 и КС-3, акт приемки работ, разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию. Согласно Приказу Минрегиона РФ от 30.12.2009 №624 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» и Постановлению Правительства РФ от 15.05.2017 №570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам . . . », указанные в договоре субподряда  работы относятся к работам по строительству объектов капитального строительства. В рассматриваемом случае предпринимателем был представлен весь необходимый комплект документов, предусмотренный Постановлением №2571. Управление не  согласно с позицией заявителя, что работы по субподряду не могут свидетельствовать о наличии опыта выполнения строительных работ. Характер работ не может определяться в зависимости от того, кто является контрагентом по договору, так как строительные работы являются таковыми в силу своего специфического характера, а не определённого статуса участника договора. Лицо, выполняющее строительные работы (предприниматель ФИО2), также несет гарантийные обязательства по выполненным работам по договору субподряда, что указанно в п. 6.1 договора от 30.07.2022. Кроме того, Постановлением №2571 установлены случаи, когда в качестве подтверждения наличия опыта выполнения работ принимаются только контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ), либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". В силу того, что позиция 7 приложения к Постановлению №2571 к таким случаям не относится, участник вправе представлять любые договоры на выполнение строительных работ.

Департамент конкурсов и аукционов Ивановской области (далее – Департамент)  в судебное заседание представителя не направил, предоставил  письменный отзыв, в котором указал, что все необходимые документы в соответствии с требованиями позиции 7 раздела II Постановления № 2571 предпринимателем ФИО2 были представлены. Согласно  письма Минфина России от 27.04.2022 №24-06-06/38485, являющегося  федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в случае осуществления закупок, позиции по которым не указаны в абзаце пятом подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571, подтверждением соответствия дополнительному требованию о наличии опыта у участника закупки является любой исполненный участником закупки договор. Данная позиция подтверждается также Определениями Верховного суда Российской Федерации от 23.07.2019 №301-ЭС19-11536, от 21.07.2021 № 310-ЭС21-11067, в которых судами отмечено, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определения     наличия     у     участника     аукциона     опыта     по     выполнению соответствующих работ не имеет значения в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика.

МКУ «Управление капитального строительства  Родниковского муниципального района», и  индивидуальный предприниматель  ФИО2  в судебное заседание представителей не направили, отзывы не представили. 

Изучив представленные в материалы дела документы, арбитражный суд  установил следующее.

            10.10.2022 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (www.zakupki.gov.ru) было размещено извещение 0133200001722003252 о проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по завершению строительства многоквартирного жилого дома по адресу: Ивановская обл., г. Родники, мкр. ФИО5, д. 21.  

В соответствии с извещением о проведении открытого конкурса в электронной форме:

- начальная (максимальная) цена контракта – 28 795 430,70 руб.;

- дата и время окончания срока подачи заявок - 26.10.2022 08:00;

- дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - 31.10.2022.

На основании части 2 статьи 31 Закона № 44-ФЗ Заказчиком  в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме к участникам закупок установлены Требования в соответствии с позицией 7 раздела II приложения к Постановления № 2571, а именно: наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ: 1)  опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта); 2) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта). 

По окончании срока подачи заявок на участие в электронном конкурсе были поданы две заявки:            

Идентификационный номер заявки

Дата подачи заявки

Сведения об участнике аукциона

ИНН

Участника

1

25.10.2022 10:41:46

Индивидуальный предприниматель ФИО2

372900134596

2

25.10.2022 11:54:33

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЦЕНТР НЕЗАВИСИМЫХ ЭКСПЕРТИЗ"

<

***>

Заявки на участие в электронном конкурсе рассмотрены комиссией по осуществлению закупок в порядке, установленном статей 48 Закона № 44-ФЗ, заявки признаны соответствующими требованиям извещения об осуществлении закупки, что отражено в протоколе рассмотрения и оценки вторых частей на участие в закупке от 28.10.2022.

На основании результатов оценки заявок на участие в электронном конкурсе согласно критериям, установленным в извещении об осуществлении закупок, в соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 31.10.2022 победителем электронного конкурса 0133200001722003252 признан участник с идентификационным номером 1 (ИП ФИО2), предложивший цену контракта 28 500 000 рублей.

Участником закупки предпринимателем   ФИО2 в качестве документов, подтверждающих соответствие участника закупки требованиям, установленным позицией 7 раздела II приложения к Постановлению № 2571, представлены:

1) исполненный договор строительного субподряда от 30.07.2020, предусматривающий выполнение строительных работ по устройству монолитных фундаментов и устройству гидроизоляции фундаментов при строительстве объекта капитального строительства: «Производственный корпус красильно-отделочной фабрики», заключенный между ООО «Новый Город» и ИП ФИО2;

2) акты о приемке выполненных работ КС-2 и КС-3 на общую сумму 32 357 947 руб.;

3) акт приемки объекта капитального строительства;

4) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

03.11.2022 в Управление поступила жалоба Общества на действия Департамента при проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение работ по завершению строительства многоквартирного жилого дома по адресу: Ивановская обл., г. Родники, мкр. ФИО5, д. 21 (извещение 0133200001722003252).   В жалобе Общество указало, что работы по субподряду не могут свидетельствовать о наличии опыта выполнения строительных работ, так как такой договор должен быть заключен с заказчиком, и участник не несет гарантийные обязательства.

Управлением была проведена внеплановая проверка указанной закупки по факту обращения Общества и   рассмотрение   указанной   жалобы.   По   результатам рассмотрения жалобы ООО «Центр независимых экспертиз», проведения внеплановой проверки, Комиссия Ивановского УФАС по контролю в сфере закупок 10.11.2022 вынесла решение о признании жалобы необоснованной.

ООО «Центр независимых экспертиз» не согласилось с решением Ивановского УФАС и обжаловало его в Арбитражный суд Ивановской области.

Суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию: финансовых ресурсов для исполнения контракта; на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Согласно части 4 статьи 31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Указанные дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 N 2571 "О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации".

В соответствии с позицией 7 приложения к Постановлению N 2571 (далее -  Приложение) к участникам закупки на выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, за исключением линейного объекта предъявляются дополнительные требования о наличии у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта);

2) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (за исключением линейного объекта).

При этом цена выполненных работ по договору, предусмотренных пунктами 1 и 2 позиции 7 Приложения, должна составлять не менее 50 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 100 млн. рублей.

К документам, подтверждающим соответствие участников закупки дополнительным требованиям по пункту 1 позиции 7 Приложения, относятся:

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

К документам, подтверждающим соответствие участников закупки дополнительным требованиям по пункту 2 позиции 7 Приложения относятся:

1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации;

2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В силу подпункта "н" пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе.

Учитывая направленность контрактной системы  на удовлетворение государственных (муниципальных) нужд, обеспечение  экономности и результативности соответствующих бюджетных ассигнований, установление дополнительных требований к участнику закупки в части наличия у него опыта выполнения работ  должно соотноситься с объектом (предметом) закупки и являться объективно необходимым именно для выявления участника, в наибольшей степени соответствующего целям и задачам такой закупки. Принятие Постановления № 2571 и установление в нем дополнительных требований к участникам закупок осуществлялось с целью участия в государственных закупках только тех подрядчиков, которые имеют опыт выполнения работ, связанный с предметом контракта, следовательно, условием допуска к участию в соответствующей закупке является наличие у участника закупки требуемого опыта выполнения работ.

Таким образом, предоставляемые участником закупки в соответствии с Постановлением № 2571 контракт (договор), исполненный в полном объеме, акт (акты) выполненных работ и разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (при необходимости ввода объекта в эксплуатацию) должны позволить сделать вывод о наличии у такого участника закупки требуемого опыта выполнения работ, являющихся предметом проводимой закупки. Представляемый в подтверждение необходимого опыта работ договор должен однозначно подтверждать наличие у участника закупки опыта выполнения всего объема работ, включая сопутствующую работам подготовку правовой и технической документации, осуществление процесса строительства (капитального ремонта), управления этим процессом, логистики, взаимодействия с заказчиком и органами государственного контроля и надзора.

Как следует из материалов дела, в  рассматриваемом случае предметом конкурса являлись работы по завершению строительства многоквартирного жилого дома по адресу: Ивановская обл., г. Родники, мкр. ФИО5, д. 21, включающие в себя согласно Технического задания  устройство фундаментов и оснований, возведение несущих конструкций, возведение наружных ограждающих конструкций, устройство кровли, внутренние отделочные работы, устройство наружных сетей канализации, устройство наружных сетей водоснабжения и.т.д.  

Предпринимателем  ФИО2 в качестве документов, подтверждающих соответствие требованиям, установленным позицией 7 раздела II приложения к Постановлению № 2571, представлен  исполненный договор строительного субподряда от 30.07.2020, заключенный между ООО «Новый Город» (Генподрядчик) и предпринимателем  ФИО2 (Субподрядчик), предусматривающий выполнение строительных работ по устройству монолитных фундаментов и устройству гидроизоляции фундаментов при строительстве объекта капитального строительства: «Производственный корпус красильно-отделочной фабрики».

            Приложенный в составе заявки   акт приемки объекта капитального строительства от 17.06.2022  свидетельствует, что  строительство ОКС осуществлялось генеральным подрядчиком ООО «Новый Город» с привлечением к выполнению работ  11 субподрядчиков,  в числе  которых назван предприниматель ФИО2, выполнявший     часть работ: монолитные работы, монтаж ограждающих конструкций, в то время как устройство кровли,  работы  по  устройству сетей канализации,  водопровода,  общестроительные работы  выполняли  Генподрядчик и иные субподрядчики.

Таким образом, предприниматель ФИО2, выполнявший в качестве субподрядчика строительные работы по устройству монолитных фундаментов и устройству гидроизоляции фундаментов при строительстве объекта капитального строительства: «Производственный корпус красильно-отдел очной фабрики» не может признан лицом, имеющим опыт строительства объекта капитального строительства в совокупном объеме возникающих обязательств, поскольку в силу пункта 3 статьи 706 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. 

Ссылка Департамента на правовые подходы, сформулированные в Определениях Верховного суда Российской Федерации от 23.07.2019 №301-ЭС19-11536, от 21.07.2021 № 310-ЭС21-11067,  судом отклоняется, так как в рамках  названных дел были представлены   договоры субподряда на  те же виды работ, что  подлежали выполнению в рамках спорной закупки. Таким образом,  правовой подход, на который ссылается Департамент, применим  лишь в случаях, когда участник, представивший   договор  субподряда, выполнял не отдельные виды строительных работ, а все работы до введения в эксплуатацию законченного строительством объекта,  в связи с чем не имеет значения в каком качестве  являлся их исполнителем. 

К рассматриваемой в рамках настоящего дела ситуации применим подход, изложенный в определениях Верховного Суда РФ от 19.07.2021 N 304-ЭС21-10656 по делу N А46-13468/2020,  от 09.09.2022 N 309-ЭС22-15395,  согласно которому лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные этапы или виды строительных работ, не может быть признано имеющим опыт строительства самого объекта в целом.

При принятии оспариваемого решения антимонопольный орган  вид и объем работ, выполненных предпринимателем по договору субподряда, не устанавливал, с работами, являющимися предметом рассматриваемой закупки, не сопоставлял, в то время как сопоставление видов и характера работ, подлежащих выполнению в рамках спорной закупки, с теми работами, что выполнял предприниматель   по договор строительного субподряда от 30.07.2020, не позволяет признать последнего соответствующим дополнительным требованиям  конкурсной документации. 

Учитывая изложенное, Решение Управления  от 15.11.2022 № 37/06/48-555/2022 (07-15/2022-182) подлежит признанию незаконным.

  В соответствии с частью 1 статьи 110    Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  расходы   по государственной пошлине подлежат отнесению  на Управление. 

         Руководствуясь ст. ст.  110,    170-176,  201   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд 

Р Е Ш И Л :

1. Требования  общества с ограниченной ответственностью «Центр независимых экспертиз»  удовлетворить.

2. Признать  незаконным Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области  от 15.11.2022 № 37/06/48-555/2022 (07-15/2022-182).

3.  Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области   в пользу  ООО «Центр независимых экспертиз»  3000 руб. расходов по государственной пошлине. 

4. Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд  (610007, 

<

...>) в течение месяца со дня его принятия в соответствии со статьями 181, 201, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа (603082, г. Нижний Новгород, Кремль, кор. 4) в срок, не превышающий  двух месяцев со дня его вступления в законную силу в соответствии со статьями 181, 201, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Жалобы (в том числе в электронном виде посредством заполнения формы, размещенной в сети «Интернет» по адресу: https://my.arbitr.ru) подаются через Арбитражный суд Ивановской области.

 Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

 

       Судья                                                                                                Калиничева М.С.