РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-185764/22-33-1456

г. Москва

18 ноября 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 14 ноября 2022года

Полный текст решения изготовлен 18 ноября 2022 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе: 

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  дело по заявлению ООО «ТИМ Форс Сервис»

к ответчику: ФАС России

третье лицо: Счетная палата Российской Федерации

об оспаривании решения от 23.08.2022 года по делу № 22/44/104/305  об обязании

при участии в судебном заседании: 

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

ООО «ТИМ Форс Сервис» (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (далее -  ответчик, антимонопольный орган, ФАС РОССИИ)  об оспаривании решения от 23.08.2022 года по делу № 22/44/104/305  об обязании.

Заявитель поддерживает заявленные требования.

Ответчик возражает против удовлетворения заявленных требований.

Третье лицо представило письменные пояснения, поддерживает ответчика.

Выслушав объяснения представителей заявителя и ответчика, третьего лица, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемых заявителем актов необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Как следует из материалов дела, Решением от 23.08.2022 по делу N22/44/104/305 ООО "ТИМ Форс Сервис"  включено в реестр недобросовестных поставщиков.

Полагая, что указанное решение нарушает права и законные интересы заявителя, последний обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Из материалов антимонопольного дела усматривается, что Счётной палатой Российской Федерации (далее - Заказчик) направлена в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в редакции, действовавшей на дату размещения Извещения) (далее - Закон о контрактной системе), с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление № 1078) информация об ООО «Тим Форс Сервис» для включения в Реестр.

Комиссия, в результате осуществления проверки факта одностороннего отказа от исполнения государственного контракта и проведения на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки, установила следующее.

Заказчиком 04.03.2022 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг по сопровождению комплекса программных средств «Цифровая платформа» в составе государственной информационной системы «Информационно-телекоммуникационная, система «Контроль» Счетной палаты Российской Федерации (номер извещения в ЕИС -0173100008722000005).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 57 914 408,67 руб.

Между Заказчиком и ООО «Тим Форс Сервис» заключен государственный контракт от 22.04.2022 № 19р-22-3007, цена которого составила 49 227 247,37 руб. (далее - Контракт).

Согласно пункту 1.1 Контракта ООО «Тим Форс Сервис» обязуется оказать услуги по сопровождению комплекса программных средств «Цифровая платформа» в составе государственной информационной системы «Информационно-телекоммуникационная система «Контроль» Счетной палаты Российской Федерации (далее - Услуги) в соответствии с условиями Контракта, описанием объекта закупки (приложение № 1 к Контракту) (далее -Описание объекта закупки) и планом оказания услуг (приложение № 2 к Контракту) (далее - План оказания услуг), а Заказчик обязуется принять надлежащим образом оказанные услуги и оплатить их.

В соответствии с Планом оказания услуг Услуги выполняются исполнителем в три этапа.

Согласно пункту 4.1 Контракта под этапом понимается; - часть обязательства исполнителя, в отношении которого Контрактом установлена обязанность Заказчика обеспечить приемку и оплату оказанной услуги.

Пунктом 1.3 Контракта установлены сроки оказания услуг: с даты заключения Контракта по 30.11.2022 (включительно) в соответствии с Планом оказания услуг.

Планом оказания услуг установлен срок оказания услуг по этапу № 1 Контракта - с даты заключения Контракта по 30.06.2022 (включительно).

Представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России сообщил, что ООО «Тим Форс Сервис» Услуги по этапу № 1 Контракта исполнило ненадлежащим образом.

В силу пункта 4.1 Контракта сдача и приемка оказанных услуг, отдельных этапов исполнения Контракта осуществляется сторонами в порядке и сроки, установленные условиями Контракта.

Приемка услуг, отдельных этапов исполнения Контракта включает в себя в том числе проверку объема и качества оказанных услуг, их надлежащего оказания в соответствии с Планом оказания услуг, требованиями Описания объекта закупки и Контракта.

Согласно пункту 4.2 Контракта исполнитель формирует с использованием ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени исполнителя, и размещает в ЕИС акт сдачи-приемки оказанных услуг.

Пунктом 4.4 Контракта установлено, что к акту сдачи-приемки оказанных услуг могут прилагаться документы, которые считаются его неотъемлемой частью.

В соответствии с пунктом 4.5 Контракта Заказчик в срок, не позднее 10 рабочих дней, следующих за днем поступления акта сдачи-приемки оказанных услуг, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Заказчика, и размещает в ЕИС акт сдачи-приемки оказанных услуг, либо формирует с использованием ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Заказчика, и размещает в ЕИС мотивированный отказ от подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг с указанием причин такого отказа.

На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил, что 01.07.2022 ООО «Тим Форс Сервис» разместило в ЕИС акт сдачи-приемки оказанных услуг по этапу № 1 Контракта (акт сдачи-приёмки услуг от 30.06.2022 г. № 1) и сводный отчет об оказанных услугах по этапу № 1 Контракта, при этом Заказчиком после проверки объема и качества оказанных Услуг, установлено, что оказанные Услуги по этапу № 1 Контракта не соответствуют требованиям Контракта, а представленные отчетные документы составлены ^ненадлежащим образом, ввиду чего 14.07.2022 Заказчик; разместил в ЕИС мотивированный отказ от подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг по этапу № 1 Контракта с указанием причин такого отказа (письмо от 14.07.2022 № 16/1825).

Вместе с тем 18.07.2022 ООО «Тим Форс Сервис» повторно разместило в ЕИС акт сдачи-приемки оказанных услуг по этапу № 1 Контракта и сводный отчет об оказанных услугах по этапу № 1 Контракта, по результатам повторной проверки объёма и качества оказанных Услуг которых, 01:08.2022 Заказчик повторно разместил в ЕИС мотивированный отказ от подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг по этапу № 1 Контракта с указанием причин такого отказа (письмо от 29.07.2022 № 16/1978).

На основании части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Пунктом 7.2 Контракта предусмотрено, что стороны вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

В связи с ненадлежащим исполнением ООО «Тим Форс Сервис» обязательств по этапу № 1 Контракта, Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 03.08.2022 № 16/2032 (далее - Решение).

Пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от? исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в ЕИС.

На заседании Комиссии ФАС России установлено, что Заказчиком Решение размещено в ЕИС 04.08.2022.

Согласно пункту 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе автоматически с использованием ЕИС направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю") решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о 1 контрактной системе такого решения в ЕИС в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

В силу пункта 3 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, 04.08.2022 является датой надлежащего уведомления.

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно части 14 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Поскольку в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления Подрядчика нарушения условий Контракта не устранены, Решение вступило в силу и Контракт считается расторгнутым 16.08.2022.

В соответствии с частью 4 статьи 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 Закона о контрактной системе, направляет в федеральный орган исполнительной-  власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков не позднее чем через три рабочих дня с даты признания в соответствии с Законом о контрактной системе участника закупки уклонившимся от заключения контракта расторжения контракта по основаниям, указанным в части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе (в ред. от 16.04.2022 № 86).

Таким образом, регламентированный срок направления Обращения в ФАС России - 19.08.2022.

Обращение направлено Заказчиком в ФАС России - 17.08.2022.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в Реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России сообщил, что основанием для принятия Решения явилось ненадлежащее исполнение Контракта, а именно нарушение сроков обработки обращений должностных лиц Заказчика в количестве 197 обращений из 453 (что составляет 43,5 %), при этом несвоевременное устранение технических неполадок в работе комплекса программных средств «Цифровая платформа» (далее - КПС ЦП) в составе государственной информационной системы «Информационно-телекоммуникационная система «Контроль» (далее - ИТКС) могло повлечь ненадлежащее исполнение полномочий Заказчика.

Вместе с тем письмом от 10.06.2022 № 19/792 Заказчик информировал ООО «Тим Форс Сервис» о необходимости устранения фактов ненадлежащего исполнения Контракта в срок до 17.06.2022, при этом ООО «Тим Форс Сервис» до установленного срока не приняло меры для устранения фактов ненадлежащего исполнения Контракта.

Кроме того, ООО «Тим Форс Сервис» в представленных отчётных документах не указало ни одного факта нарушения сроков обработки обращений.

Представители ООО «Тим Форс Сервис» на заседании Комиссии ФАС России пояснили, что оказанные ООО «Тим Форс Сервис» услуги по этапу № 1 контракта на соответствуют требованиям контракта ввиду того, что у ООО «Тим Форс Сервис» в течение 42 календарных дней с даты начала оказания услуг отсутствовал доступ к КПС ЦП в составе ИТКС с необходимым уровнем прав, а именно доступ с ролью SP_ADMIN (Администратор Информационной системы модуля ККМ), в результате чего произошло снижение качества оказания ООО «Тим Форс Сервис» Услуг.

Вместе с тем представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России сообщил, что вышеуказанный доступ предоставлен Заказчиком ООО «Тим Форс Сервис» 22.04.2022, то есть в день заключения Контракта, что подтверждается письмом от 25.04.2022 № 19/513.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Представителями ООО «Тим Форс Сервис» на заседание Комиссии не представлено доказательств и информации, позволяющих прийти к выводу об исполнении условий контракта надлежащим образом, а также доказательств устранения нарушений условий контракта в срок, установленный ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе.

Таким образом, на заседании Комиссии ФАС России исследованы все представленные сторонами доказательства. При принятии Решения ФАС России выполняла свои функции по контролю в сфере закупок, возложенные на нее законодательством, в рамках своей компетенции и в установленном процессуальном порядке.

 Довод Заявителя о том, что Заказчик направил обращение о включении информации о подрядчике в реестр ранее предусмотренного наступления даты Законом о контрактной системе срока, т.е. до расторжения контракта, не состоятелен по следующим основаниям.

Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта принято Заказчиком 03.08.2022 и размещено в ЕИС 04.08.2022.

Согласно пункту 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе автоматически с использованием ЕИС направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе такого решения в ЕИС в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

В силу пункта 3 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, 04.08.2022 является датой надлежащего уведомления.

Поскольку в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления Подрядчика нарушения условий Контракта не устранены, Решение вступило в силу |и Контракт считается расторгнутым 16.08.2022.

Заказчик в соответствии с частью 4 статьи 104 Закона о контрактной системе в срок не позднее чем через три рабочих дня со дня расторжения контракта направил обращение о включении информации о подрядчике в реестр 17.08.2022 что подтверждается материалами дела.

ФАС России обоснованно приняла и исследовала все представленные материалы и доказательства.

Согласно пункту 7 статьи 104 Закона о контрактной системе ФАС России осуществляет проверку сведений, содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков.

 ФАС России проверяет все имеющиеся сведения и факты.

В настоящем случае ФАС России исследованы все имеющиеся по делу доказательства, проведена проверка всех действий ООО «Тим Форс Сервис», которая в своей совокупности позволила прийти к обоснованному выводу о включении сведений в отношении ООО «Тим Форс Сервис» в Реестр,  поскольку установлены существенные нарушения условий контракта со стороны ООО «Тим Форс Сервис».

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 2 ГК предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Следовательно, Заявитель, как юридическое лицо, несет самостоятельные риски ведения им предпринимательской деятельности и должно прогнозировать последствия, в том числе и негативные, связанные с ее осуществлением.

Действуя в рамках заключения и исполнения Контракта, участник должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов на общественные социально-экономические цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта. Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, участник должен сознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае ненадлежащего исполнения обязательств.

Таким образом, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

На основании положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должны доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иным органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действия (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

На основании ст. 198 АПК РФ лица вправе обратиться в арбитражный суд заявлением о признании незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемое решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права v законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель не представил доказательств, свидетельствующих о неправомерности выводов антимонопольного органа.

В то же время, отнесение бремени доказывания законности оспариваемого акта на соответствующий орган (ч. 5 ст. 200 АПК РФ) не освобождает лицо от доказывания тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований (ч. 1 ст. 65 АПК РФ).

При этом суд принимает во внимание, что в силу ст. 200, ч. 2 ст. 201 АПК РФ законность оспариваемого ненормативного акта проверяется судом на момент его принятия с учетом документов и материалов, которые были положены в основу оспариваемого акта.

Не являвшиеся предметом оценки со стороны государственного органа документы не могут быть предметом оценки и в ходе рассмотрения дела об оспаривании ненормативного правового акта, поскольку подобного рода документы не отвечают принципам относимости и допустимости.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.  

При этом суд принимает во внимание пояснения третьего лица.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что оспариваемое заключение, а также приказ в оспариваемой части, вынесены с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с тем, у суда отсутствуют правовые основания для признания их незаконными в судебном порядке.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям действующего законодательства, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина