АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А15-3565/2016

25 января 2017 года

г. Махачкала

Резолютивная часть решения объявлена 18 января 2017 года.

Решение в полном объеме изготовлено 25 января 2017 года.

Судья Арбитражного суда Республики Дагестан Ахмедов Д.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по исковому заявлению ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ОАО "Махачкалатеплосервис" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

о взыскании 91 452 468 руб. 17 коп. задолженности за поставленный газ,

и по встречному исковому заявлению ОАО «Махачкалатеплосервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  к ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании частично необоснованными и об обязании снять необоснованно выставленные объемы газа и начисления за газ за март и апрель 2016 года,

при участии в судебном заседании:

от истца- ФИО2 (доверенность от 09.01.2017), 

от ответчика- ФИО3 (доверенность от 12.02.2016),  

 

УСТАНОВИЛ:

ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (далее – газпром, истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к ОАО «Махачкалатеплосервис» (в лице конкурсного управляющего ФИО4; далее - общество, ответчик) о взыскании 91 452 468 руб. 17 коп. задолженности по договору поставки газа от 16.11.2015 №12-33/00-0124/16 по оплате поставленного газа за период с 01.01.2016 по 30.04.2016.

Исковые требования мотивированы тем, что газпром поставил обществу газ в соответствии с договором на поставку газа от 16.11.2015 №12-33/00-0124/16. Задолженность за природный газ, поставленный в период с 01.01.2016 по 30.04.2016, по расчетам истца составила  91 452 468 руб. 17 коп. Неисполнение договорных обязательств по оплате стоимости поставленного газа в указанном периоде послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

            ОАО «Махачкалатеплосервис» обратился в арбитражный суд с встречным иском к ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» о признании частично необоснованным выставленные объемы газа и начисления  по газу за март и апрель 2016 г. и обязании истца снять  необоснованно  начисленный объем газа в объеме 2622,50 тыс.куб.м за март 2016 г. на сумму 18 562 792,85 руб. и за апрель 2016 г. в объеме 1415,36 тыс.куб.м на сумму 6 995 921,24 руб. 

            Определением суда от 29.09.2016 встречное исковое заявление принято к производству суда для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Определением от 12.12.2016 судебное разбирательство по делу отложено на 11.01.2017.

   В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в судебном заседании с 11.01.2017 объявлялся перерыв до 16.01.2017, а затем до 12 час. 18.01.2017, о чем сделано публичное извещение в информационно - телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Арбитражного суда Республики Дагестан.

 После перерыва 16.01.2017 от ответчика - ОАО «Махачкалатеплосервис», поступило ходатайство о проведении по делу судебной инженерно-технической экспертизы на предмет соответствия узлов учета газа (УУГ) и технической документации УУГ ОАО «Махачкалатеплосервис» нормативным требованиям и ГОСТ в период начислений за март и апрель 2016 г., поручив ее выполнение НП «Федерация Судебных Экспертов» (

<

...>, стр.3).

На устный запрос суда эксперт НП «Федерация Судебных Экспертов» (

<

...>, стр.3) ФИО5 сообщил суду о возможности выполнения в данном экспертном учреждении инженерно-технической экспертизы, ориентировочная стоимость экспертизы составит 300 000 руб., которая с учетом объема и сложности экспертизы будет уточнена, экспертиза выполняется в течение 20 рабочих дней с момента получения экспертной организацией материалов для экспертизы. Узлы учета газа (счетчики) должны быть доставлены в экспертное учреждение (г.Москва), поскольку исследование узлов учета газа в соответствии с нормативными требованиями проводится в лабораторных условиях в помещении экспертного учреждения (телефонограмма от 18.01.2017).

 Представитель ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в судебном заседании настаивала на иске и просила его удовлетворить по основаниям, изложенным в исковом заявлении и письменных объяснениях, против встречного иска возражала. Пояснила, что по результатам проведенных в марте 2016 г. проверок была выявлена неисправность узлов учета газа ответчика, в связи с чем за март 2016 г. объем газа был исчислен не по показаниям приборов учета газа, а по максимальной проектной мощности оборудования ответчика в соответствии с действующими нормативными актами и условиями заключенного между сторонами договора поставки газа. Поскольку ответчиком не были представлены документы, подтверждающие  устранение неисправности узлов учета газа, совместный акт проверки узлов учета газа сторонами не составлялся, истец произвел начисления расчетным путем (по максимальной проектной мощности оборудования) и за апрель 2016 г. на основании актов, составленных в марте 2016 г.

Представитель ОАО «Махачкалатеплосервис» в судебном заседании возражал против удовлетворения исковых требований газпрома, пояснил, что общество не согласно с суммой задолженности за март и апрель 2016 г., поскольку количество поданного газа в указанном периоде поставщиком определено по проектной мощности газопотребляющих объектов, а подлежал определению на основании показаний приборов (узлов) учета газа. Заявил, что все узлы учета газа покупателя (общества) находятся в рабочем состоянии и соответствуют установленным требованиям. После окончания перерыва (18.01.2017) представитель ответчика заявил отказ от ходатайства и проведения по делу судебной экспертизы, мотивировав это тем, что для общества, находящегося в процедуре банкротства, проведение экспертизы является обременительным. Настаивал на удовлетворении встречного иска по изложенным в нем доводам.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела и оценив, руководствуясь статьей 71 АПК РФ, относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (поставщик) и ОАО «Махачкалатеплосервис» (покупатель) заключен договор поставки газа №12-33/00-0124/16 от 16.11.2015 (далее – договор), по условиям которого газпром обязался поставлять с 01.01.2016 по 31.12.2016 включительно газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ПАО «Газпром» и его аффилированными лицами либо газ, добытый независимым поставщиком, в общем объеме 20300,000 тыс.куб.м., а общество – получать (выбирать) и оплачивать стоимость газа (пункт 1 договора).          

Годовой, квартальный и помесячные объемы газа по каждой точке подключения (более 100 адресов) приведены в таблице №1 пункта 2.2 договора и являются границей раздела газораспределительных сетей газораспределительной организации Газпром газораспределение Махачкала АО и с сетями (газопроводами) покупателя (пункт 2.4 договора). 

По договору месяцем поставки газа, периодом поставки газа, отчетным и платежным периодами является календарный месяц (пункт 2.7). 

В силу пунктов 3.1, 3.3 изменение месячных объемов по каждой точке подключения оформляется дополнительными соглашениями.

Порядок учета газа установлен в разделе 4 договора.

В соответствии с пунктом 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленному у покупателя. При неисправности или отсутствии узлов учета газа у поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя. При отсутствии либо неисправности контрольно-измерительным приборов, по которым производится  определение количества газа, а также  отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.п.), а также при недопуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию (ГПО) и к узлу учета газа определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения. Под неисправностью узла учета газа стороны согласовали такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета, не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. Покупатель обеспечивает сохранность установленных на узле учета газа пломб госповерителя и поставщика.

В пункте 4.2 договора стороны установили, что определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении (приложение N 4 к договору), а также в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, 8.741-2011, 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ISO 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ISO 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение действия договоров.

В соответствии с пунктом 4.4 договора период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя (пункт 4.1) исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается: в случае отсутствия у покупателя узла учета газа - с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности установления времени начала работы оборудования с момента последней проверки; в случае несоответствия узла учета газа покупателя действующим нормативным документам - с момента обнаружения несоответствия поставщиком газа; в случае наличия неповеренного средства измерения узла учета газа - с момента окончания срока поверки прибора, входящего в состав узла учета; в случае неисправности любого из средств измерений, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб поставщика - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности - с даты начала текущего расчетного периода; в случае недопущения представителей поставщика к проверке ГПО и УУГ, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода; при непредставлении покупателем сведений о ежесуточном расходе газа поставщику на бумажном носителе за текущий период о количестве поданного газа при закрытии объемов месяца - с даты начала текущего расчетного периода.

Согласно пункту 4.8 договора ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку  средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец УУГ. Узел учета газа считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию, с соответствующим заключением. Владелец узла учета газа обязан представлять поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и узел учета газа с отметкой о поверке, проектную документацию, паспорта с разрешающей документацией Ростехнадзора на ГПО. Покупатель обязан в любое время предоставлять представителям поставщика в присутствии уполномоченных лиц покупателя возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр ГПО и документации на него. В случае выявления неисправных средств измерений, владелец УУГ обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств  измерений за счет собственных средств. В период устранения неисправности определение количества поставляемого газа осуществляется в соответствии  с пунктом 4.1. договора. В случае несогласия одной из сторон по оценке состояния средств измерения, указанное средство измерения комиссионно изымается из эксплуатации, для чего упаковывается, пломбируется и передается владельцу с целью дальнейшего направления  на метрологическую экспертизу, о чем составляется акт.

В силу пункта 4.10 договора при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества (объема куб.м) и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, не согласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты (в области расходометрии - ВНИИР г. Казань) для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает арбитражный суд. До разрешения спора количество газа считается в соответствии с пунктами 4.1, 4.2 договора. 

Стороны договорились, что покупатель не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки, передает поставщику конечные месячные показания приборов учета газа (пункт 4.11 договора). 

Объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа по каждой точке подключения, которые подписываются сторонами на территориальных участках поставщика. В указанных актах отражаются ежесуточные сведения (приложение N 1). Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в расчетном периоде (пункт 4.12 договора). 

В силу пункта 4.13 при наличии у покупателя двух и более точек подключения, указанных в пункте 2.2 договора, на основании месячных актов поданного-принятого газа по каждой точке подключения покупателя, составляется сводный  акт поданного-принятого газа, с отражением суммарного объема газа, потребленного покупателем (приложение №2). К сводному акту оформляется приложение, в котором отражаются ежесуточные сведения (приложение N 3).

Указанные акты оформляются не позднее пятого числа месяца, следующего за отчетным. В случае не подписания и/или непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа покупателем до 24 часов пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки  газа или мотивированного отказа  от их подписания, акты поданного-принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них  (пункт 4.14).

Уполномоченным лицам поставщика предоставляется право в присутствии представителя владельца узлов учета проверять правильность  работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества  газа, а также ведения необходимой документации (пункт 4.17 договора). 

В разделе 5 договора сторонами согласованы цена и порядок расчетов. В соответствии с пунктом 5.1 договора цена на газ формируется из регулируемой оптовой цены, рассчитанной по формуле цены на газ, утвержденной Федеральной антимонопольной службой, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Покупатель не позднее 10-го числа месяца, следующего за месяцем поставки производит 100% оплату поставленного газа (пункт 5.4.1).

Все споры и разногласия, которые могут возникнуть из договора или в связи с  ним, будут по возможности разрешаться путем переговоров между сторонами, в случае не достижения соглашения путем переговоров – подлежат разрешению в арбитражном суде в соответствии с действующим законодательством (раздел 7 договора).

Во исполнение условий договора поставки газа истец поставил ответчику с 1 по 31 января 2016 г. 2817,937 тыс.куб.м природного газа на общую сумму 17 510 293,45 руб. (с учетом НДС), с 1 по 29 февраля 2016 г. – 4308,808 тыс.куб.м. на сумму 26 687 109,56 руб. Объемы газа, поставленного в марте и апреле 2016 г., истцом определены по мощности газопотребляющего оборудования ответчика: с 1 по 31 марта 2016 г. – 5232,073 тыс.куб.м. на сумму 32 012 829 руб., с 1 по 30 апреля 2016 г. – 2 541,513 тыс.куб.м. на сумму 15 242 236,16 руб.

14 марта 2016 г. представителями газпрома в присутствии  представителя ответчика (мастера ФИО6) составлен акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ответчика по адресу: 

<

...> школа №51. В пункте 7 акта отражен перечень газоиспользующего оборудования: котел с проектным расходом 12,5 куб.м в час; котел с проектным расходом 8,8 куб.м в час; не работающих 2 котла (неизвестного производителя); котел с проектным расходом 3,9 куб.м в час. Общий проектный расход оборудования 25,2 куб.м в час. В акте указано, что на территории имеется счетчик (или первый датчик перепада давления на СУ) ВК, заводской номер 31496288, поверен, дата следующей поверки -2024, пломбировочный материал: счетчик газа – М 41015.  Показания счетчика на момент проверки -66149.

Согласно пунктам 8, 11, 12 акта от 14.03.2016 максимальный расход ГПО превышает предел измерений счетчика газа за № 31496288; документация на УУГ отсутствует, что нарушает требования пункта 2.10 Правил учета газа; УУГ не пригоден для коммерческого учета газа. Ознакомиться с актом и получить его экземпляр представитель ответчика отказался, о чем имеется соответствующая запись на акте.

14.03.2016 представителями газпрома в присутствии представителя ответчика составлен акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ответчика по адресу: 

<

...> (котельная). В пункте 7 акта отражен перечень газоиспользующего оборудования: котел с проектным расходом 31,7 куб.м в час+31,7 куб.м в час=58,5 куб.м в час; котел с проектным расходом 31,7 куб.м в час. Общий проектный расход оборудования – 90,2 куб.м в час. В акте указано, что датчик перепада давления на счетчике (или второй датчик перепада давления на СУ) отсутствует: имеется датчик перепада давления на фильтре (или третий датчик перепада давления на СУ), тип прибора: ИПА, заводской номер отсутствует; имеется дополнительное устройство – фильтр (УОГ), тип устройства –ФГС-50, заводской номер 01414;  иные (основные) средства измерений: счетчик (или первый датчик перепада давления на СУ), заводской номер 14097541, поверен, дата следующей поверки -2016 г., свидетельство о поверке – клеймо; преобразователь температуры, тип Р+500, заводской номер отсутствует; вторичный прибор (вычислитель, корректор), тип ТС220, заводской номер 142013945, поверен, дата следующей поверки – 2019 г.,  свидетельство о поверке – клеймо; пломбировочный материал: счетчик газа – М 41406, корректор – отсутствует.  Показания счетчика на момент проверки -323857.

Согласно пунктам 8, 10, 11, 12 акта от 14.03.2016 отсутствует масло в СГ; отсутствует пломбировочный материал поставщика газа на корректоре; не выполняется (отсутствует) Приложение «Г» ГОСТ Р 8.740-2011, что нарушает требования пункта 12.1.4 ГОСТ Р 8.740-2011 и пункт 2.9 Правил учета газа; отсутствует проектная документация на УУГ, что нарушает требования пункта 2.10 Правил учета газа; УУГ не пригоден для коммерческого учета газа. Ознакомиться с актом и получить его экземпляр представитель ответчика отказался, о чем имеется соответствующая запись на акте.

14.03.2016 представителями газпрома в присутствии представителя ответчика составлен акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ответчика по адресу: 

<

...> (котельная). В пункте 7 акта отражен перечень газоиспользующего оборудования: 2 котла неизвестного происхождения. В акте указано, что датчики перепада давления на счетчике отсутствуют; имеется дополнительное устройство – фильтр (УОГ), тип устройства –ФГ-80П, заводской номер 04887;  иные (основные) средства измерений: счетчик (или первый датчик перепада давления на СУ), заводской номер 14129840, поверен, дата следующей поверки -2019 г., свидетельство о поверке – клеймо; преобразователь температуры, тип Р1500, заводской номер отсутствует; вторичный прибор (вычислитель, корректор), тип ТС220, заводской номер 152017104, поверен, дата следующей поверки – 2020 г.,  свидетельство о поверке – клеймо; пломбировочный материал: счетчик газа – М 44542, корректор – М44542.  Показания счетчика на момент проверки -102798.

Согласно пунктам 8, 9, 10, 11, 12 акта от 14.03.2016 справа на СГ счетного механизма отсутствует действующая пломба госповерителя, что не соответствует пункту 2.6.3 Руководства по эксплуатации, при отсутствии пломбы СГ к эксплуатации не допускается; отсутствует масло в СГ; не выполняется пункт 10.1 МВИ, отсутствует приложение ГОСТ Р 8.740-2011, что нарушает требования пункта 12.1.4 ГОСТ Р 8.740-2011 и пункт 2.9 Правил учета газа; отсутствует проектная документация на УУГ, что нарушает требования пункта 2.10 Правил учета газа; отсутствуют паспорта на ГПО, в связи с чем не возможно определить расход газа; УУГ не пригоден для коммерческого учета газа. Ознакомиться с актом и получить его экземпляр представитель ответчика отказался, о чем имеется соответствующая запись на акте.

17 марта 2016 г. представителями газпрома в присутствии  представителя ответчика составлен акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ответчика по адресу: г. Махачкала, котельная детского сада №86. В пункте 7 акта отражен перечень газоиспользующего оборудования: 4  котла с проектным расходом 8,29 куб.м в час, общий проектный расход оборудования 33,16 куб.м в час. В акте указано, что на территории имеется счетчик (или первый датчик перепада давления на СУ), заводской номер 25116766, не поверен; пломбировочный материал: счетчик газа – М 410086.  Показания счетчика на момент проверки -58240.

Согласно пунктам 8, 11, 12 акта от 17.03.2016 на СГ и корректоре знак поверки не имеется, также не содержится информация об индивидуальном шифре поверителя, отсутствует указание года, что  противоречит требованиям пунктов 23, 25 Правил; документация на УУГ отсутствует, что нарушает требования пункта 2.10 Правил учета газа; УУГ не пригоден для коммерческого учета газа. Ознакомиться с актом и получить его экземпляр представитель ответчика отказался, о чем имеется соответствующая запись на акте.

10.03.2016, 11.03.2016, 14.03.2016, 15.03.2016, 16.03.2016, 17.03.2016, 18.03.2016, 29.03.2016 представителями газпрома в присутствии  представителя ответчика составлены аналогичные акты проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа и по следующим адресам ответчика (точкам подключения): 

<

...> (котельная); г. Махачкала, пос. Ленинкент, школа-интернат;  г. Махачкала, детский сад №90; г. Махачкала, школа №31; г. Махачкала, школа №48; г. Махачкала, детский сад №37; г. Махачкала, школа №46; 

<

...> ОМОН); г. Махачкала, пос. Ленинкент, школа №1; 

<

...> (котельная); 

<

...>; .Махачкала, ул. Пушкина,25 (котельная); 

<

...> (котельная); 

<

...> (котельная); 

<

...> (котельная); г.Махачкала, пос. Турали, школа №53 (котельная);  г.Махачкала, школа №32 (котельная);  

<

...>, детский сад №3 (котельная);  

<

...>, школа №56 (котельная);  г. Махачкала, пос. Ленинкент, школа №35; г. Махачкала, пос. Тарки, школа №19; 

<

...> (котельная); г.Махачкала, детский сад №72 (котельная);  г.Махачкала, школа №26 (котельная);  г.Махачкала, Кадетский корпус;  г. Махачкала, пос. Н.Хушет, школа №6; 

<

...> (котельная); г. Махачкала, детский сад №86 (котельная); 

<

...> школа №51; 

<

...>; 

<

...>; г.Махачкала, родильный дом №2; 

<

...>.

В названных актах проверкой установлены аналогичные вышеприведенным нарушения, ознакомиться с актами и получить экземпляры актов представитель ответчика также отказался, о чем имеются соответствующие записи на актах проверки. Данные акты ответчиком в установленном законом порядке не оспорены. Обществом составлены расчеты по производительности газоиспользующего оборудования, в которых произведено нормативное начисление количества потребленного газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования с 1 марта по 31 марта 2016 г. (за 31 сутки)  (т.3, л.д. 2-96,121-123, 130-132).

29 марта 2016 г. представители поставщика не допущены к узлам учета газа покупателя по соответствующим адресам и тем самым были лишены возможности проверки технического состояния оборудования и правильности функционирования узлов учета газа общества. Обществом составлены акты от 29.03.2016 и расчеты от 04.04.2016 по производительности газоиспользующего оборудования, в которых произведено нормативное начисление количества потребленного газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования с 1 марта по 31 марта 2016 г. (за 31 сутки) (т. 3, л.д. 97-118).

25 февраля 2016 г. представителем газпрома с участием представителя общества составлен акт инвентаризации предприятия-потребителя газа №10 по адресу: 

<

...>. В акте указано, что на момент проверки работают 2 котла с проектным расходом 80 куб.м в час и 97,8 куб.м в час; общий расход – 178 куб.м в час. Также в акте указано, что нарушен верхний предел измерений счетчика. Акт подписан представителем общества без возражений (т.3.,л.д.119-120).

25.02.2016, 26.02.2016 представителем газпрома с участием представителя общества составлены акты инвентаризации предприятия-потребителя газа: №16 (по адресу: 

<

...>, в акте указано, что представитель ответчика отказался подписать); №14 (по адресу: 

<

...>, в акте указано, что представитель ответчика отказался подписать); №26 (по адресу: 

<

...>, в акте указано, что смонтирована байпасная линия, не предусмотренная проектом, нарушен верхний предел измерений четчика, представитель ответчика отказался подписать); №29 (по адресу: 

<

...>, в акте указано, что смонтирована байпасная линия, не предусмотренная проектом, представитель ответчика отказался подписать).

На основании соответствующих актов обществом составлены расчеты за апрель 2016 г. по производительности газоиспользующего оборудования, в которых произведено нормативное начисление количества потребленного газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования.

Газпром, установив факт неисправности и не допуска к ГПО, произвел расчет расхода газа за март и апрель 2016 г. по мощности ГПО исходя из 24 часов в сутки: с 1 по 31 марта 2016 г. в объеме 5 232,073 тыс.куб.м, с 1 по 30 апреля 2016 г. в объеме 2 541,513 тыс.куб.м. 

К оплате газпром предъявил обществу: за январь 2016 года – 17 510 293,45 руб., за февраль 2016 г. - 26 687 109,56 руб., за март 2016 г. – 32 012 829 руб., за апрель – 15 242 236,16 руб., всего на общую сумму – 91 452 468,17 руб.

На основании расчетных данных поставщик направил обществу заполненные сводные акты поданного-принятого газа и выставил счета-фактуры на оплату.

Сводный акт поданного-принятого газа за март 2016 г. ответчиком подписан с разногласиями на 2622,50 тыс.куб.м. В письме-разногласии по объемам газа за март 2016 г. (от 25.04.2016) указано о завышении объема газа и, что фактически потребленный газ согласно приборам учета покупателя составляет 2 609,57 тыс.куб.м, исходя из этого товарные накладные на отпуск газа за март 2016 г. принимается с разногласиями на 2 622,50 тыс.куб.м., фактический объем признаваемый ответчиком составляет 2 609,57 тыс.куб.м. (т.2, л.д.52). 

Сводный акт поданного-принятого газа за апрель 2016 г. ответчиком не подписан. В письме-разногласии по объемам газа за апрель 2016 г. (от 20.05.2016) указано о завышении объема газа и, что фактически потребленный газ согласно приборам учета покупателя составляет 1126,15 тыс.куб.м, исходя из этого товарные накладные на отпуск газа за апрель 2016 г. принимается с разногласиями на 1 415,36 тыс.куб.м., фактический объем признаваемый ответчиком составляет 1 126,15 тыс.куб.м. (т.2, л.д.53, 93-113). 

Поскольку общество не оплатило стоимость полученного газа в спорном периоде, газпром обратился в суд с требованиями о взыскании долга в защиту нарушенного права.

Действия газпрома по определению объема поставленного в марте и апреле 2016 г. газа расчетным способом и выставлению соответствующих счетов послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с встречным иском.

Досудебный порядок урегулирования спора по первоначальному и встречному искам соблюден.

Возражая против иска, ответчик заявил об исправности прибора учета и несогласии с определением объема газа исходя из мощности установленного у него газопотребляющего оборудования.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон о газоснабжении) Правительство Российской Федерации в области газоснабжения помимо прочего утверждает правила поставки газа, правила пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению; определяет ценовую политику, устанавливает принципы формирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке по газотранспортным и газораспределительным сетям.

Согласно пункту 12 Правил поставки газа в Российской Федерации (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162) (далее - Правила поставки газа) поставщик обязан поставлять, а покупатель - отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

В соответствии с пунктом 21 Правил поставки газа в Российской Федерации, поставка и отбор газа без учета его объема не допускается.

Учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации (пункт 22 Правил поставки газа).

Согласно пункту 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

Монтаж, эксплуатация и поверка контрольно-измерительных приборов производятся в порядке, устанавливаемом законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Пунктом 25 Правил поставки газа предусмотрено, что ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

Каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа, утвержденного приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 N 961, при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

Пунктом 3.9 Правил учета газа, установлено, что при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

В соответствии с пунктами 4.1. и 4.4 договора при отсутствии узлов учета газа, их неисправности, а также при недопуске представителей поставщика к ГПО определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из 24 часов работы их в сутки за весь период неисправности.

Согласно пункту 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9. Правил учета газа).

Согласно пункту 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии, а также немедленного сообщения энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией возложена на абонента (пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

Согласно пункту 4.8 договора ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа.

Статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Ответчик во встречном исковом заявлении и его представитель в судебном заседании ссылались на исправность узла учета газа. 

Особенности распределения бремени доказывания в настоящем деле заключаются в том, что ответчик, как покупатель газа, должен представить доказательства, подтверждающие исправность прибора учета, их соответствие установленным требованиям.

Ответчиком не представлены безусловные доказательства о соответствии ГПО действующим нормативным документам, либо опровергающих сведения, зафиксированные в актах проверки. О фальсификации актов в суде ответчиком не заявлено, от проведения экспертизы отказался. Общество не доказало потребление газа в марте и апреле 2016 г. в меньшем объеме, чем определено расчетным способом. 

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Иные доводы ответчика, в т.ч. об определении поставщиком объема газа в январе и феврале 2016 г. (в период, предыдущий спорному) согласно показаниям узлов учета газа, не имеет правового значения, поскольку проектная мощность газопотребляющих объектов предоставляет потребителю возможность потребить количество газа, предусмотренное техническими возможностями оборудования. 

Из встречного искового заявления следует, что спор между сторонами по задолженности за январь, февраль 2016 г. отсутствует, ответчик сумму задолженности за эти месяцы признает, что подтвердил и его представитель в судебном заседании.

Таким образом, установив, что узел учета находится в неисправном состоянии, представители поставщика не допущены к проверке ГПО, истец правомерно применил расчетный метод определения объема потребленного газа в марте и апреле 2016 г. по проектной мощности газопотребляющих объектов в соответствии с Правилами поставки газа (пункт 23) и Правилами учета газа (пункт 3.9). Иной порядок расчета потребленного газа в период неисправности узла учета (входящих в него средств измерений) действующим законодательством не предусмотрен.

Правомерность расчета по мощности газопотребляющего оборудования при несоблюдении покупателем установленных требований подтверждается действующей судебно-арбитражной практикой (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.08.2016 по делу №А32-46934/2015, от 27.07.2016 по делу №А63-11047/2015,  от 21.06.2016 по делу №20-1501/2015, от 25.03.2016 по делу №А15-2417/2014; постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2016 по делу №А15-1820/2016; постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2015 по делу №А32-463/2015).

Обоснованность применения тарифов на газ, действовавших в спорный период, а  также правильность представленного расчета судом проверена. 

С учетом изложенного иск газпрома заявлен правомерно, размер задолженности подтвержден материалами дела (в частности, договором поставки газа, сводными актами поданного-принятого газа, счет-фактурами, товарными накладными, расчетов расхода газа, актами проверки). В связи с тем, что доказательства по оплате полученного ответчиком газа в полном объеме на момент рассмотрения спора не представлено, первоначальный иск подлежит удовлетворению полностью.

Рассмотрев встречное исковое заявление общества, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Истец по встречному иску просит признать частично необоснованными выставленные объемы газа и начисления по газу за март и апрель 2016 г. и снять необоснованно начисленные объемы газа.

В силу статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом, иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 ГК РФ вправе обратиться в суд за защитой права с использованием способов защиты, установленных статьей 12 ГК РФ, либо иными нормами закона.

Положения главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о возможности признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц не могут применяться для целей признания действий по выставлению объема газа и начислению (расчету) задолженности за газ исходя из мощности газопотребляющего оборудования, обязании снять начисленные объемы газа и суммы.

Статьей 198 АПК РФ установлено, что дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями (далее - органы, осуществляющие публичные полномочия), должностных лиц, в том числе судебных приставов-исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными в главе 24. Таким образом, оспариваемый акт должен быть юридически властным волеизъявлением полномочного органа, обращенным к конкретному лицу, направленным на возникновение, изменение или прекращение определенных правовых последствий, а также нарушать права заявителя в сфере экономической и иной предпринимательской деятельности.

Из встречного искового заявления следует, что мотивом обращения общества (покупателя) в арбитражный суд с встречным иском послужило несогласие с расчетом задолженности за газ, произведенным газпромом (поставщиком) в соответствии с нормативными актами по проектной мощности газопотребляющего оборудования в связи с выявленным фактом неисправности измерительного комплекса учета газа покупателя, недопуска к ГПО.

Истец, рассчитавший и предъявивший к оплате счета за потребленный газ, является коммерческой организацией и не наделен какими-либо властными функциями по отношению к другим участникам гражданского оборота, в том числе по отношению к обществу. 

Способы защиты гражданских прав, установленные законом, не предусматривают возможность признания недействительным действий контрагента (коммерческой организации) по договору, на чем, по существу, настаивает ответчик. Счет на оплату и расчет подлежащего оплате газа не направлен на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей; не являются актом властного характера или гражданско-правовыми сделками, о недействительности которых может быть заявлен иск.

Данный подход соответствует правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2016 г. N 308-ЭС16-15147.

          При вышеизложенных обстоятельствах основания для удовлетворения встречного искового заявления общества отсутствуют.

В соответствии со статьями 112 и 170 АПК РФ в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, разрешаются вопросы распределения между сторонами судебных расходов. 

Определением от 30.08.2016 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины по делу по первоначальному иску. 

Определением от 28.09.2016 ОАО «Махачкалатеплосервис» предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины по встречному иску.

В связи с удовлетворением первоначального искового заявления и отказа в удовлетворении встречного искового заявления государственная пошлина по делу по правилам статьи 110 АПК РФ относится на ответчика и взыскивается в доход федерального бюджета.

 Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Арбитражный суд Республики Дагестан

                                                                 РЕШИЛ:

 исковое заявление ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» удовлетворить.

 Взыскать с ОАО «Махачкалатеплосервис» в пользу ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» 91 452 468 руб.17 коп. задолженности по договору поставки газа от 16.11.2015 №12-33/00-0124/16 по оплате поставленного газа за период с 01.01.2016 по 30.04.2016.

В удовлетворении встречного иска ОАО «Махачкалатеплосервис» отказать.

Взыскать с ОАО «Махачкалатеплосервис» в доход федерального бюджета 200000 руб. госпошлины по первоначальному иску и 6000 руб. по встречному иску.

Исполнительные листы по делу выдать после вступления решения суда в законную силу.

Решение суда может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Дагестан в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья                                                                                                           Д.А.Ахмедов