ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10 

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир

 

«25» апреля 2024 года                                               Дело № А39-3961/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена «15» апреля 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме «25» апреля 2024 года

 

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кастальской М.Н., 

судей Захаровой Т.А., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лазаревой Э.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия на решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 12.02.2024 по делу № А39-3961/2023, принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Спектр-Н» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия от 18.04.2023 №013/04/14.3-184/2023 о привлечении к административной ответственности.

 

при участии:

от  заявителя – не явились, извещены;

от ответчика–  не явились, извещены. 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Спектр-Н" (далее - ООО "Спектр-Н", общество, заявитель) обратилось в в Арбитражный суд Республики Мордовия с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия (далее - Мордовское УФАС России, Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия о наложении штрафа по делу №013/04/14.3-184/2023 от 18.04.2023 об административном правонарушении и прекращении производства по делу.

 Решением от 12 февраля 2024 года суд изменил постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия о наложении штрафа по делу №013/04/14.3-184/2023 от 18.04.2023 об административном правонарушении, которым общество с ограниченной ответственностью "Спектр-Н" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Республика Мордовия, г.Саранск) привлечено к административной ответственности по части 1 и части 5 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 100000 рублей,  в части назначения наказания и назначил обществу с ограниченной ответственностью "Спектр-Н" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Республика Мордовия, г. Саранск) административное наказание в виде предупреждения.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия  обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 12.02.2024 по делу № A39-3961/2023 в части назначения Обществу с ограниченной ответственностью «Спектр-Н» административного наказания в виде предупреждения отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы Управление указывает, что в рассматриваемом случае не подлежат применению положения статьи 4.1.1 КоАП РФ. По мнению антимонопольного органа, в рассматриваемом конкретном случае не имеется всех условий, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, относительно такого обстоятельства как отсутствие возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

Подробно доводы приведены в апелляционной жалобе.

Обществом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором заявитель просит решение оставить без изменения,  апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители заявителя и ответчика в судебное заседание не явились, суд располагает сведениями об их надлежащем извещении о дате, времени и месте судебного заседания в порядке ст. 123 АПК РФ, в том числе путем размещения информации на сайте Первого арбитражного апелляционного суда. 

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие не явившихся представителей заявителя и ответчика. 

Законность принятого судебного акта, правильность применения судом норм материального и процессуального права проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями  257-261, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Комиссии Мордовского УФАС России от 27.12.2022 №ЛА/2630/22 по делу №013/05/5-725/2022, возбужденному по заявлению обратившегося в антимонопольный орган физического лица, признана ненадлежащей, нарушающей требования пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона о рекламе, наружная реклама "ДОБРО Центр психического здоровья т.27-00-01 БЫСТРОЕ СНЯТИЕ ИНТОКСИКАЦИИ vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ ООО "Спектр-Н" ФИО1, д.11, пом.17 ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ. НЕОБХОДИМА КОНСУЛЬТАЦИЯ СПЕЦИАЛИСТА" с демонстрацией процесса потребления алкогольной продукции в виде изображений наполненного стакана и наполовину наполненной бутылки, а также образа женщины, опирающейся рукой на столешницу с находящимися на ней стаканом и бутылкой, размещавшаяся с 01 сентября по 30 ноября 2022 года на одной поверхности (сторона А) рекламной конструкции (сити-формат) с маркировкой "Да! рекламно-производственная компания 38-00-38 владелец конструкции ИП ФИО2 ", установленной на территории городского округа Саранск в непосредственной близости от отеля Mercure (ул. Коммунистическая, 37, напротив центральной почты).

Решением Комиссии Мордовского УФАС России от 09.03.2023 №ЛА/791/23 по делу №013/05/24-816/2022, выделенному из дела №013/05/5725/2022, признана ненадлежащей, нарушающей требования части 7 и части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", реклама Центра психического здоровья "Добро" с предложением медицинских услуг по приему и консультации психиатра, психотерапевта, нарколога, по лечению зависимостей, игромании, алкоголизма, тревоги, тревожных расстройств, депрессии, заболеваний психики, по кодированию, профилактике запоев, выводу из запоев, по внутривенному вливанию (капельники), услуг медицинского психолога, вариативно размещавшейся с сентября 2022 года по февраль 2023 года в сервисе Яндекс (yandex.ru) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет, с предложением услуг медицинского психолога по перечню направлений деятельности специалиста, медицинских услуг по лечению игромании, медицинских услуг психиатра-нарколога, медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, вариативно размещавшейся с июля по декабрь 2022 года в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет, в реклама в которой предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, а также с предложением медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, размещавшейся с июля по декабрь 2022 года (ВЛОК), в октябре 2022 года (плазмаферез) в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Мордовское УФАС России, установившее факты нарушения требований пункта 3 части 5 статьи 5, части 7 и части 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе в рамках процедуры рассмотрения дел о нарушении законодательства о рекламе, возбудило дело №013/04/14.3-184/2023 об административном правонарушении. 30.03.2023 был составлен протокол об административном правонарушении, согласно которому названному юридическому лицу вменяется совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 и частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

18.04.2023 заместителем руководителя Мордовского УФАС России ФИО3 вынесено постановление о наложении штрафа по делу №013/04/14.3-184/2023 об административном правонарушении, которым ООО "Спектр-Н" привлечено к административной ответственности по части 1 и 5 статьи 14.3 КоАП РФ и назначении наказания в виде взыскания штрафа в размере 100000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В обоснование заявления, не отрицая события административного правонарушения, выразившегося в размещении рекламы с нарушением пункта 3 части 5 статьи 5 и части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 №38-ФЗ (далее -Федеральный закон о рекламе) заявитель указал, что антимонопольным органом возбуждено административное производство по делу № 013/04/14.3-184/2023   по   основанию,   не   предусмотренному   Кодексом   Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), а также просил применить часть 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ о замене административного наказания в виде штрафа на предупреждение.

Изменяя постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия от 18.04.2023 №013/04/14.3-184/2023, в части назначения административного наказания, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что назначенное заявителю наказание в виде наложения административного штрафа в сумме 100 000 рублей неоправданно суровым, не отвечающим критериям соразмерности и справедливости административного  наказания  и  счёл возможным применить положения  статьи 4.1.1 КоАП РФ, заменив административный штраф на предупреждение.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

 

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

По делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (часть 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения. В том случае, если при рассмотрении такого заявления арбитражный суд установит, что решение административного органа является законным и обоснованным, принимается решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

В силу части 1 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных КоАП РФ, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 КоАП РФ, в пределах компетенции соответствующего органа.

В соответствии с частью 1, пунктом 3 части 2 статьи 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, статьей 14.3 КоАП РФ.

Судом установлено, что в рамках дела №03/05/5-725/2022 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбужденного на основании электронного обращения ФИО4, номер отслеживания 2945 (вх.№2123-ИП/22 от 17.10.2022), рассмотрены обстоятельства распространения на территории городского округа Саранск Республики Мордовия наружной рекламы "ДОБРО Центр психического здоровья т.27-00-01 БЫСТРОЕ СНЯТИЕ ИНТОКСИКАЦИИ vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ ООО "Спектр-Н" ФИО1, д.11, пом.17 ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ. НЕОБХОДИМА КОНСУЛЬТАЦИЯ СПЕЦИАЛИСТА" с демонстрацией процесса потребления алкогольной продукции в виде изображений наполненного стакана и наполовину наполненной бутылки, а также образа женщины, опирающейся рукой на столешницу с находящимися на ней стаканом и бутылкой, размещавшейся с 01 сентября по 30 ноября 2022 года на одной поверхности (сторона А) рекламной конструкции (сити-формат) с маркировкой "Да! рекламно-производственная компания 38-00-38 владелец конструкции ИП ФИО2", установленной на территории городского округа Саранск в непосредственной близости от отеля Mercure (ул. Коммунистическая, 37, напротив центральной почты). Решением Комиссии Мордовского УФАС России от 27.12.2022 №ЛА/2630/22 по делу №03/05/5-725/2022 такая реклама признана ненадлежащей, нарушающей требования пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона о рекламе.

Из дела №013/05/5-725/2022 выделено в отдельное производство дело №013/05/24-816/2022, в рамках которого рассмотрены обстоятельства распространения рекламы Центра психического здоровья "Добро" с предложением медицинских услуг по приему и консультации психиатра, психотерапевта, нарколога, по лечению зависимостей, игромании, алкоголизма, тревоги, тревожных расстройств, депрессии, заболеваний психики, по кодированию, профилактике запоев, выводу из запоев, по внутривенному вливанию (капельники), услуг медицинского психолога, вариативно размещавшейся с сентября 2022 года по февраль 2023 года в сервисе Яндекс (yandex.ru) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет, с предложением услуг медицинского психолога по перечню направлений деятельности специалиста, медицинских услуг по лечению игромании, медицинских услуг психиатра-нарколога, медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, вариативно размещавшейся с июля по декабрь 2022 года в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно -телекоммуникационной сети Интернет, в реклама в которой предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, а также с предложением медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, размещавшейся с июля по декабрь 2022 года (ВЛОК), в октябре 2022 года (плазмаферез) в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Решением Комиссии Мордовского УФАС России от 09.03.2023 №ЛА/791/23 по делу № 013/05/24-816/2022 такая реклама по совокупности нарушений признана ненадлежащей, нарушающей требования части 7 и части 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе.

Установленные решением Комиссии Мордовского УФАС России от 27.12.2022 №ЛА/2630/22 по делу №03/05/5-725/2022, а также решением Комиссии Мордовского УФАС России от 09.03.2023 № ЛА/791/23 по делу №013/05/24-816/2022 факты нарушения законодательства о рекламе стали поводом для составления в отношении рекламодателя - ООО "Спектр-Н" протокола об административном правонарушении №1081/23 от 30.03.2023, согласно которому названному юридическому лицу вменяется совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 и частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 14 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом предусмотренных данной статьей административных правонарушений являются общественные отношения в области рекламы. Объективная сторона названного административного правонарушения состоит в нарушении законодательства о рекламе. Субъектом правонарушения являются физические и юридические лица-рекламодатели, рекламопроизводители или рекламораспространители, а также должностные лица указанных юридических лиц.

В силу части 5 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ, являются общественные отношения, охраняемые законодательством Российской Федерации о рекламе. Объективная сторона данного правонарушения выражается в нарушении законодательства о рекламе. Субъекты правонарушения - рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители.

Из материалов следует, что в Мордовское УФАС России поступило электронное обращение ФИО4, номер отслеживания 2945 (вх.№2123-ИП/22 от 17.10.2022), в котором сообщалось о распространении 30 сентября 2022 года на территории городского округа Саранск Республики Мордовия в непосредственной близости от отеля Mercure (

<

...>) наружной рекламы с логотипом Центра психологического здоровья ДОБРО и с предложением быстрого снятия интоксикации методами ВЛОК, плазмоферез от ООО "Спектр-Н", ФИО1, д.11, пом.17, а также с изображением употребляющей алкоголь женщины, в подтверждение чего к обращению приложены два файла с фотографиями.

Из предоставленного фотоотчета от 30.09.2022 следует, что в заявленном случае на рекламной конструкции (сити-формат) с маркировкой "Да! рекламно- производственная компания 38-00-38 владелец конструкции ИП ФИО2", установленной в непосредственной близости от отеля Mercure (

<

...>, напротив центральной почты), на одной поверхности сити-формата размещена текстовая информация "ДОБРО Центр психического здоровья т.27-00-01 БЫСТРОЕ СНЯТИЕ ИНТОКСИКАЦИИ vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ ООО "Спектр-Н" ФИО1, д.11, пом.17 ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ. НЕОБХОДИМА консультация СПЕЦИАЛИСТА",  иллюстрированная наполненным стаканом и наполовину наполненной бутылкой, а также образом женщины, опирающейся рукой на столешницу с находящимися на ней стаканом и бутылкой.

Демонстрируемая информация, в которой для усиления восприятия сообщаемой текстовой информации используется визуализация застолья со стаканом, бутылкой и образом женщины, привлекает внимание неопределенного круга лиц к предлагаемым медицинским услугам по быстрому снятию интоксикации (vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ) и продавцу таких услуг -Центру психического здоровья ДОБРО (ООО "Спектр-Н", ФИО1, д.11, пом.17), и тем самым формирует интерес к таким медицинским услугам и их продавцу, способствует их продвижению на рынке, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона о рекламе реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с помощью любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона о рекламе объект рекламирования - товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона о рекламе товар -продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Как установлено антимонопольным органом в рассматриваемом случае объектом   рекламирования   является   медицинская   деятельность   Центра психического здоровья ДОБРО (ООО "Спектр-Н", ФИО1, д.11, пом.17) и предлагаемые медицинские услуги по быстрому снятию интоксикации (vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ).

Владельцем рекламной конструкции (сити-формат), установленной в непосредственной близости от отеля Mercure (

<

...>, напротив центральной почты), на которой размещена рассматриваемая наружная реклама Центра психического здоровья ДОБРО, является индивидуальный предприниматель ФИО2, которому выдано разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 95-рк/20 от 25.12.2020 (срок действия - 7 лет), что подтверждено письмом Администрации городского округа Саранск от 16.11.2022 №7302-исх (вх.32589-ЭП/22 от 16.11.2022).

Размещение рассматриваемой наружной рекламы осуществлено в рамках договора 2444 на аренду рекламной стороны от 18.05.2022, заключенного между ИП ФИО2 и ООО "Спектр-Н", из которого следует, что ИП ФИО2 изготовил баннер для ООО "Спектр-Н" (бренд "Центр психического здоровья "ДОБРО") и предоставил в аренду две рекламные стороны на рекламных конструкциях, принадлежащих ИП ФИО2, в том числе с 1 сентября 2022 года одну рекламную поверхность (сторона 27А - ул. Коммунистическая, центральная почта).

Из письма ИП ФИО2 б/н, б/д (вх.№3084/22 от 15.12.2022) следует, что им изготовлено два баннера, в том числе с рассматриваемой рекламой, на основании исходных изображений (рекламных макетов), предоставленных ООО "Спектр-Н", в подтверждение чего предоставлены распечатки таких рекламных макетов.

В письме ООО "Спектр-Н" от 16.12.2022, б/н (вх.№3167/22 от 19.12.2022) сообщило, что дизайн-макет рассматриваемой рекламы разработан своими силами и средствами, и к такому письму приложены распечатки рекламных макетов, идентичных тем, которые предоставил ИП ФИО2 Также в письме ООО "Спектр-Н" от 01.12.2022, б/н (вх.№2879-ЭП/22 от 02.12.2022) сообщается о том, что наружная рекламы с предложением быстрого снятия интоксикации методами ВЛОК и плазмоферез размещалась только на одной рекламной конструкции (сторона 27А - ул. Коммунистическая, центральная почта) в период с сентября по ноябрь 2022 года и в последующем была удалена рекламораспространителем, в подтверждение чего предоставлен фотоотчет, который свидетельствует о прекращении дальнейшего распространения рассматриваемой наружной рекламы в указанном месте.

Фактически установленные обстоятельства и сложившиеся договорные отношения показывают, что в данном случае рекламодателем выступило ООО "Спектр-Н" (Центр психического здоровья "ДОБРО"), инициировавшее распространение рассматриваемой наружной рекламы в период с 01 сентября по 30 ноября 2022 года.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Распространявшаяся с 01 сентября по 30 ноября 2022 года наружная реклама Центра психического здоровья ДОБРО иллюстрирована сюжетом, который у обратившегося в антимонопольный орган заявителя вызвал негативные эмоции из-за наличия в рекламе образа пьющей женщины.

Такая реклама стала предметом обсуждения Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Мордовском УФАС России, на заседании которого экспертным сообществом проведена оценка восприятия рекламной иллюстрации. По результатам обсуждения члены Экспертного совета большинством голосов признали, что используемое в распространяемой рекламе изображение бутылки и стакана воспринимается как ситуация распития алкоголя (протокол Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Мордовском УФАС России от 15.11.2022).

Оформление рассматриваемой наружной рекламы тематическим показом наполненного стакана, наполовину наполненной бутылки, образа женщины, опирающейся рукой на столешницу с находящимися на ней стаканом и бутылки, с очевидностью воспринимается как демонстрация потребления алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 3 части 5 статьи 5 Федерального закона о рекламе в рекламе не допускаются: демонстрация процессов курения табака или потребления никотинсодержащей продукции и потребления алкогольной продукции.

Приведенное законоположение не содержит каких-либо условий применения нормы, запрещающей демонстрацию процесса потребления алкоголя, и устанавливает запрет на такую демонстрацию в рекламе любых товаров, независимо от объекта рекламирования или целей рекламы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона о рекламе ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Частью 6 статьи 38 Федерального закона о рекламе определено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 5 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Следовательно, антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу о том, что распространение на территории городского округа Саранск указанной наружной рекламы нарушает требования пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона о рекламе, и поэтому такая реклама является ненадлежащей.

Между тем, от ООО "Спектр-Н" с письмом от 16.12.2022, б/н (вх.№3167/22 от 19.12.2022) поступили документы и сведения, свидетельствующие о распространении рекламы Центра психического здоровья "ДОБРО" (ООО "Спектр-Н") в информационно-телекоммуникационной сети Интернет с использованием информационных ресурсов ООО "Яндекс" и ООО "В Контакте". Обстоятельства распространения такой рекламы также подтверждены документами и сведениями, предоставленными: с письмом ООО "В Контакте" Исх.№29/230118 от 17.01.2023 (вх.№210-ЭП/23 от 20.01.2023); с письмом ООО "Яндекс" б/н, б/д (вх.№221-ЭП/23 от 20.01.2023); с письмом ООО "Спектр-Н" от 19.01.2023, б/н (вх.№224/23 от 20.01.2023); с письмом ООО "Яндекс" Исх.№2371662 от 20.01.2023 (вх.№388/23 от 31.01.2023); с письмом ООО "В Контакте" Исх.№29/230118 от 17.01.2023 (вх.№394/23 от 31.01.2023); с письмом ООО "Спектр-Н" от 10.02.2023, б/н (вх.№667/23 от 13.02.2023); с письмом ООО "Яндекс" б/н, б/д (вх.№707-ЭП/23 от 15.02.2023); с письмом ООО "Спектр-Н" от 20.02.2023, б/н (вх.№824/23 от 20.02.2023); с письмом ООО "Яндекс" Исх.№2404939 от 15.02.2023 (вх.№841/23 от 21.02.2023).

Антимонопольным органом установлены факты вариативно распространяемой на Интернет-ресурсах Яндекс, ВКонтакте информации, которая по всем признакам соответствует понятию рекламы, поскольку направленно привлекает внимание неопределенного круга лиц к объекту рекламирования - деятельности медицинской организации - Центру Психического Здоровья Добро (вариативные наименования: Клиника Добро, Частная психиатрическая клиника Добро, Клиника лечения игромании, частная клиника) по оказанию таким центом (клиникой) предлагаемых медицинских услуг, видов медицинской помощи и методов лечения, а именно: прием психиатра в стационаре, на дому, консультация психиатра, психотерапевт, лечение алкоголизма (1), квалифицированная помощь психолога, консультация психотерапевта, лечение зависимости, лечение игромании (2), лечение зависимости профессионально, конфиденциально, анонимно, лечение игромании, лечение алкоголизма, кодирование (3, 4), лечение алкоголизма, профилактика запоев, капельники, вывод из запоя, кодирование (5), врач-нарколог, лечение алкоголизма, кодирование, лечение игромании (6), профилактика запоев, лечение алкоголизма, личный врач и психолог, мотивация на лечение, кодирование, консультация нарколога, консультация психиатра (7), консультация психотерапевта, лечение заболеваний психики, консультация психолога, лечение тревоги, лечение депрессии (8), лечение тревоги, лечение депрессии, вывод из запоя (9), лечение депрессии, лечение тревожных расстройств, кодирование, консультация психиатра (10), процедуры ВЛОК (внутривенная лазерная терапия), 1 сеанс за 750 рублей (11), прием клинического психолога по перечню направлений деятельности специалиста (12), помощь игроманам в Центре Психического Здоровья Добро (13), помощь в Клинике «Добро» по снятию интоксикации, вывода из запоя, кодирование, работа с психологами, лечение и реабилитация (14), помощь врача-нарколога, вывод из тяжелого похмелья всего за 5360 р., возможность вызова врача на дом (15, 19), стоимость сеанса психотерапии снижена на 25% (16), прием психиатра-нарколога, консультация по ряду направлений специалиста (17), процедура плазмафереза в "Добро" всего за 4100 рублей (18). Такая информация формирует и поддерживает интерес к медицинской деятельности Центра Психического Здоровья "Добро" (Клиники "Добро", ООО "Спектр-Н"), вариативно предлагаемым им медицинским услугам, в том числе методам лечения (ВЛОК, плазмаферез).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона о рекламе реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с помощью  любых  средств,  адресованная  неопределенному  кругу лиц  и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу пункта 2 статьи 3 Федерального закона о рекламе объект рекламирования - товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона о рекламе товар -продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В рассматриваемом случае объектом рекламирования являются медицинская деятельность Центра Психического Здоровья "Добро" (вариативные наименования: Клиника Добро, Частная психиатрическая клиника Добро, Клиника лечения игромании, частная клиника) по оказанию таким центом (клиникой) вариативно предлагаемых медицинских услуг, медицинской помощи, методов лечения (ВЛОК, плазмаферез). Рекламируемую медицинскую деятельность и оказание рекламируемых медицинских услуг осуществляет ООО "Спектр-Н", сведения об адресе официального Интернет-сайта dobro13.ru, о контактном телефоне и об адресе (месте нахождения) которого сообщаются в распространявшейся рекламной информации.

ООО "Спектр-Н" имеет лицензию ЛО-13-01-001241 от 28.02.2022, выданную Министерством здравоохранения Республики Мордовия, на медицинскую деятельность (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения. На территории инновационного центра "Сколково"), адрес места осуществления лицензируемого вида деятельности: 430030, 

<

...>, помещ.17, офис 320. Согласно имеющейся лицензии ООО "Спектр-Н" при оказании первичной медико-санитарной помощи организуются и выполняются следующие работы (услуги): при оказании первичной доврачебной медико-санитарной помощи в амбулаторных условиях по: анестезиологии и реаниматологии; сестринскому делу; функциональной диагностике; при оказании первичной врачебной медико-санитарной помощи в амбулаторных условиях по: терапии; при оказании первичной специализированной медико-санитарной помощи в амбулаторных условиях по: анестезиологии и реаниматологии; психиатрии; психиатрии-наркологии; рефлексотерапии; функциональной диагностике; при оказании специализированной, в том числе высокотехнологичной, медико-санитарной помощи организуются и выполняются следующие работы (услуги): при оказании специализированной медико-санитарной помощи в условиях дневного стационара по: психиатрии; психиатрии-наркологии; рефлексотерапии; сестринскому делу; при оказании специализированной медико-санитарной помощи в стационарных условиях по: психиатрии; психиатрии-наркологии; сестринскому делу; при проведении медицинских экспертиз организуются и выполняются следующие работы (услуги): экспертизе временной нетрудоспособности; экспертизе качества медицинской помощи.

Согласно пунктам 10, 11 статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 №323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" медицинская деятельность - профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях; медицинская организация - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, осуществляющее в качестве основного (уставного) вида деятельности медицинскую деятельность на основании лицензии, предоставленной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности.

Соответственно, ООО "Спектр-Н" вправе осуществлять медицинскую деятельность в качестве медицинской организации, специализирующейся на психиатрии, психиатрии-наркологии.

ООО "Спектр-Н" для продвижения осуществляемой им медицинской деятельности осуществило размещение и последующее распространение рассматриваемой рекламы на Интернет-ресурсах Яндекс (с географией показов - Республика Мордовия), ВКонтакте (с географией показов - Республика Мордовия, Исса, Починки) путем акцепта Оферты на оказание услуг " Яндекс.Директ" (размещена в открытом доступе в сети Интернет по адресу: https://yandex.ru/legal/oferta_direct/), Оферты о заключении договора оказания рекламных услуг (размещена в открытом доступе в сети Интернет по адресу: https://vk.com/ads?act=office_help&terms=1&oid=-19542789&p= Оферта_о_заключении_договора_оказания_рекламных_услуг).

Из текстов Оферты следует, что информационные ресурсы принадлежат ООО "Яндекс" (информационный ресурс Яндекс в сети Интернет размещен по адресам в домене yandex.ru) и ООО "В Контакте" (сайт ВКонтакте в сети Интернет в домене vk.com).

Сложившиеся гражданско-правовые отношения свидетельствуют о том, что ООО "Спектр-Н", в своих предпринимательских интересах инициировавшее размещение в сети Интернет с использованием сервиса Яндекс по адресу yandex.ru, социальной сети ВКонтакте по адресу vk.com рассматриваемой вариативной рекламы, выступило рекламодателем.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Антимонопольным органом установлено, что ООО "Спектр-Н", позиционирующее себя под вариативными наименованиями Центр Психического Здоровья Добро, Клиника Добро, Частная психиатрическая клиника Добро, Клиника лечения игромании, частная клиника, в контексте предлагаемой медицинской помощи оказывает различные виды медицинских услуг. При этом наряду с лечением алкоголизма, предлагаются кодирование, капельники, смысловое значение которых можно найти в общедоступной сети "Интернет", а именно, кодирование от алкоголизма - это метод медикаментозного или психотерапевтического воздействия на организм пациента с целью избавления его от неконтролируемой тяги к алкоголю; инфузионная терапия (капельница; в интерпретации рекламных сообщений -капельники) - это метод лечения, основанный на введении в кровоток растворов с целью обеспечить выздоровление пациента или улучшить его состояние.

В силу пунктов 3, 4, 5, 8 статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 №323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" медицинская помощь - комплекс мероприятий, направленных на поддержание и (или) восстановление здоровья и включающих в себя предоставление медицинских услуг; медицинская услуга - медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение; медицинское вмешательство -выполняемые медицинским работником и иным работником, имеющим право на осуществление медицинской деятельности, по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности; лечение - комплекс медицинских вмешательств, выполняемых по назначению медицинского работника, целью которых является устранение или облегчение проявлений заболевания или заболеваний либо состояний пациента, восстановление или улучшение его здоровья, трудоспособности и качества жизни.

Согласно Отраслевому стандарту 91500.01.0005-2001 "Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении", утвержденному приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 22.01.2001 № 12, лечение заболевания - совокупность медицинских услуг, результатом которых является изменение течения заболевания (исход заболевания); прием (осмотр, консультация) - производимые по определенному плану действия врача, представляющие собой сложную или комплексную медицинскую услугу, дающие возможность составить представление о состоянии организма пациента, результатом которых является профилактика, диагностика или лечение определенного заболевания, синдрома.

Приказом Минздрава России от 13.10.2017 №804н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг" утверждена Номенклатура медицинских услуг, представляющая собой систематизированный перечень кодов и наименований медицинских услуг в здравоохранении (далее - Номенклатура).

Исходя из перечня такой Номенклатуры, следует признать, что рекламируемые услуги относятся к медицинским услугам, в том числе: внутривенное введение лекарственных препаратов (код услуги A11.12.003), непрерывное внутривенное введение лекарственных препаратов (код услуги A11.12.003.001), плазмаферез (код услуги А18.05.001), клинико-психологическое консультирование (код услуги А13.29.006), клинико-психологическая коррекция (код услуги А13.29.007), психотерапия (код услуги А13.29.008), индивидуальная психотерапия (код услуги А13.29.008.001), групповая психотерапия (код услуги А13.29.008.002), оценка поведения с психическими расстройствами (код услуги А13.29.015), лазерное облучение крови (код услуги А22.13.001), прием (осмотр, консультация) врача-психотерапевта первичный, повторный (код услуги B01.034.001, B01.034.002), прием (осмотр, консультация) врача-психиатра первичный, повторный (код услуги B01.035.001, B01.035.002), прием (осмотр, консультация) врача-психиатра-нарколога первичный, повторный (код услуги В01.036.001, В01.036.002), ежедневный осмотр врачом-психиатром-наркологом с наблюдением и уходом среднего и младшего медицинского персонала в отделении стационара (код услуги В01.036.005), прием (тестирование, консультация) медицинского психолога первичный, повторный (код услуги В01.070.009, В01.070.010), комплекс исследований при проведении трансфузионно-инфузионной терапии (код услуги B03.051.001).

Тем самым, как обоснованно указывает антимонопольный орган, вариативно распространяемая реклама Центра психического здоровья "Добро" содержит прямое указание на предлагаемые такой медицинской организацией конкретные медицинские услуги, к которым, среди прочих, относятся прием (осмотр, консультация) врача, лечение заболевания (комплекс медицинских вмешательств), прием (тестирование, консультация) медицинского психолога, и поэтому должна соответствовать специально установленным требованиям, предъявляемым к рекламе медицинских услуг.

В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона о рекламе реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Действующим законодательством закреплена норма, обязывающая сопровождать рекламу медицинских услуг не только предупреждением, но и необходимостью выполнять такое предупреждение размером, занимающим не менее чем 5% рекламной площади.

В текстах рассматриваемой рекламы медицинских услуг Центра психического здоровья "Добро" содержатся обязательные предупреждающие надписи, фактический замер площади которых можно произвести не иначе как по визуализации рекламных объявлений, предоставленных в материалы дела ООО "Яндекс" и ООО "В Контакте" в виде их распечатки (образцов) с Интернет-ресурсов Яндекс и ВКонтакет. При этом антимонопольным органом произведен расчет процентного соотношения общей площади рекламного объявления (по совокупности его содержательной части (текст, иллюстрация, элементы оформления и прочее)) и площади самой надписи с предупреждением простым арифметическим расчетом и по правилам математических пропорций с использованием канцелярской линейки.

В рассматриваемой рекламе медицинских услуг Центра психического здоровья "Добро" (рекламные объявления 1 - 13, 17, 18) тексты обязательных предупреждающих надписей занимают менее пяти процентов рекламной площади, за исключением рекламных объявлений 14 - 16, 19, в которых такие надписи занимают не менее чем пять процентов рекламной площади.

Следовательно, реклама медицинских услуг Центра психического здоровья "Добро" (рекламные объявления 1 - 13, 17, 18) с обязательными предупреждающими надписями, которым отведено менее чем пять процентов рекламной площади, распространена с нарушением части 7 статьи 24 Федерального закона о рекламе.

Вместе с тем, в рекламных объявлениях 11, 18 содержится иллюстрированная информация о проведении в Центре психического здоровья "Добро" процедуры ВЛОК (внутривенная лазерная терапия), один сеанс ВЛОК всего за 750 рублей, а также процедуры плазмаферез всего за 4100 рублей.

Процедуры ВЛОК (внутривенное лазерное облучение крови), плазмаферез составляют медицинские услуги и применяются как методы лечения лазерной терапии, что следует из научных книг (ФИО5, ФИО6, ФИО7 "Плазмаферез и лазерное освечивание крови", ФИО8, ФИО5, ФИО9 "Внутривенное лазерное облучение крови"), опубликованных и находящихся в свободном Интернет-доступе https://www.matrixmed.ru/assets/files/565/Moskvin_Plasma_Laser-2018.pdf; https://www.matrixmed.ru/assets/files/38/vlok_2012_compl.pdf.

В рекламе (рекламное объявление 11) ВЛОК, один сеанс которого всего за 750 рублей, акцентируется внимание на особенностях и преимуществах предлагаемого метода лечения ("улучшает кровоснабжение органов и систем организма", "С его помощью увеличивается скорость кровотока, быстрее образуются новые сосудистые связи и уменьшается спазм сосудов"), для усиления восприятия которого приводится иллюстрация, демонстрирующая проведение медицинским работником, чьи руки в перчатках, процедуры введения в вену пациента иглы, имеющей встроенный световой диод и соединяемой с источником лазерного излучения, то есть наглядно раскрывается содержание проведения внутривенного лазерного облучения крови.

В рекламе (рекламное объявление 18), предлагающей плазмаферез в "Добро" всего за 4100 рублей, содержится приглашение к врачам за оперативной помощью, которое для наглядности сопровождается иллюстрацией, демонстрирующей процесс переливания (очистки) крови через магистраль аппарата экстракорпоральной гемакоррекции, и тем самым наглядно раскрывается содержание проведения плазмафереза.

Следовательно, в рекламе методов лечения ВЛОК, плазмаферез (рекламные объявления 11, 18) демонстрируемая информация самостоятельным образом раскрывает их содержание, что недопустимо.

 

В соответствии с частью 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе реклама лекарственных препаратов в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам на лекарственные препараты, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, а также медицинских изделий, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Из смысла пункта 25 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.04.2017, следует, что если информация о методе профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации раскрывается самостоятельным образом, то такая реклама нарушает часть 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе.

Распространение рекламы методов лечения ВЛОК, плазмаферез, самостоятельным образом раскрывающей их содержание, допускается только в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, что направлено на защиту потребителей, не обладающих специальными знаниями в области медицины. Тем самым распространение такой рекламы в иных местах, в рассматриваемом случае в социальной сети ВКонтакте, подпадает под запрет, установленный частью 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе.          Следовательно,  распространенная       в        Информационно телекоммуникационной сети Интернет реклама Центра психического здоровья "Добро" с предложением медицинских услуг по приему и консультации психиатра, психотерапевта, нарколога, по лечению зависимостей, игромании, алкоголизма, тревоги, тревожных расстройств, депрессии, заболеваний психики, по кодированию, профилактике запоев, выводу из запоев, по внутривенному вливанию (капельники), услуг медицинского психолога (рекламные объявления 1 - 10), вариативно размещавшаяся с сентября 2022 года по февраль 2023 года в сервисе Яндекс (yandex.ru), с предложением услуг медицинского психолога по перечню направлений деятельности специалиста, медицинских услуг по лечению игромании, медицинских услуг психиатра-нарколога, медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез (рекламные объявления 11 - 13, 17, 18), вариативно размещавшаяся с июля по декабрь 2022 года в социальной сети ВКонтакте (vk.com), в которой предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, нарушает требования части 7 статьи 24 Федерального закона о рекламе, а также реклама Центра психического здоровья " Добро" с предложением медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез (рекламные объявления 11, 18), размещавшаяся с июля по декабрь 2022 года (рекламное объявление 11), в октябре 2022 года (рекламное объявление 18) в социальной сети ВКонтакте (vk.com), в которой раскрывается содержание рекламируемых методов лечения, одновременно нарушает требования части 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе, в связи с чем по совокупности нарушений такая реклама является ненадлежащей рекламой.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона о рекламе ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Федерального закона о рекламенарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 6 статьи 38 Федерального закона о рекламе определено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 и частью 8 статьи 24 настоящего Федерального закона.

Фактически установленные данные свидетельствуют о том, что в 1 и во 2 случаях рекламодателем является ООО "Спектр-Н", чьими действиями опосредовано и выражено распространение рассматриваемой ненадлежащей рекламы.

Факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается совокупностью собранных Управлением доказательств, Обществом не оспаривается, что свидетельствует о наличии в действиях Общества события нарушения, предусмотренного частью 1 и 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

Доказательств, свидетельствующих о принятии Обществом всех необходимых и достаточных мер по соблюдению требований законодательства, по недопущению правонарушения и невозможности его предотвращения, в материалы дела не представлено, что применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ свидетельствует о наличии вины заявителя во вмененном ему правонарушении.

С учетом изложенного, административный орган и суд первой инстанции пришли к правильному выводу о наличии в действиях заявителя состава вмененного административного правонарушения предусмотренного ч.1 и 5 ст.14.3 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по административному делу, повлекших негативные последствия для лица, привлекаемого к административной ответственности, вызвавших ущемление его прав и законных интересов, а также повлиявших на правильное установление обстоятельств дела, судом правомерно не установлено. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, к моменту рассмотрения дела административным органом не истек.

Довод заявителя со ссылкой на пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" об отсутствии у административного органа законных оснований для возбуждения в отношении ООО "Спектр-Н" дела об административном правонарушении, судом рассмотрен и обоснованно отклонен в связи со следующим.

Согласно пункту 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" судам необходимо учитывать, что дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Вступление в силу решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей не является таким поводом, как это предусмотрено частью 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым устанавливается факт нарушения антимонопольного законодательства.

В соответствии с положениями статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются:

1) непосредственное обнаружение должностными лицами,уполномоченными составлять протоколы об административныхправонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие событияадминистративного правонарушения;

2)    поступившие из правоохранительных органов, а также из другихгосударственных органов, органов местного самоуправления, от общественных  объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;

3)    сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 5.27, статьями 14.12, 14.13 настоящего Кодекса) и др.

Антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (пункт 2 статьи 36 Федерального закона №38-ФЗ).

В рассматриваемом случае как следует из протокола об административном правонарушении и оспариваемого постановления, принятые антимонопольным органом решения по итогам дела №013/05/5-725/2022 и выделенного из него дела №013/05/24-816/2022 содержат достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Так, решением Комиссии Мордовского УФАС России от 27.12.2022 №ЛА/2630/22 по делу 013/05/5-725/2022, возбужденному по заявлению обратившегося в антимонопольный орган физического лица, признана ненадлежащей, нарушающей требования пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального  закона  "О  рекламе",  наружная  реклама  "ДОБРО  Центр психического здоровья т.27-00-01 БЫСТРОЕ СНЯТИЕ ИНТОКСИКАЦИИ vВЛОК vПЛАЗМОФЕРЕЗ ООО "Спектр-Н" ФИО1, д.11, пом.17 ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ. НЕОБХОДИМА КОНСУЛЬТАЦИЯ СПЕЦИАЛИСТА" с демонстрацией процесса потребления алкогольной продукции в виде изображений наполненного стакана и наполовину наполненной бутылки, а также образа женщины, опирающейся рукой на столешницу с находящимися на ней стаканом и бутылкой, размещавшаяся с 01 сентября по 30 ноября 2022 года на одной поверхности (сторона А) рекламной конструкции (сити-формат) с маркировкой "Да! рекламно-производственная компания 38-00-38 владелец конструкции ИП ФИО2", установленной на территории городского округа Саранск в непосредственной близости от отеля Mercure (ул. Коммунистическая, 37, напротив центральной почты). Решением Комиссии Мордовского УФАС России от 09.03.2023 № ЛА/791/23 по делу №013/05/24-816/2022, выделенному из дела № 013/05/5-725/2022, признана ненадлежащей, нарушающей требования части 7 и части 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе, реклама Центра психического здоровья "Добро" с предложением медицинских услуг по приему и консультации психиатра, психотерапевта, нарколога, по лечению зависимостей, игромании, алкоголизма, тревоги, тревожных расстройств, депрессии, заболеваний психики, по кодированию, профилактике запоев, выводу из запоев, по внутривенному вливанию (капельники), услуг медицинского психолога, вариативно размещавшейся с сентября 2022 года по февраль 2023 года в сервисе   Яндекс   (yandex.ru)   Информационно-телекоммуникационной   сети Интернет, с предложением услуг медицинского психолога по перечню направлений деятельности специалиста, медицинских услуг по лечению игромании, медицинских услуг психиатра-нарколога, медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, вариативно размещавшейся с июля по декабрь 2022 года в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет, в реклама в которой предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, а также с предложением медицинских услуг по применению методов лечения ВЛОК, плазмаферез, размещавшейся с июля по декабрь 2022 года (ВЛОК), в октябре 2022 года (плазмаферез) в социальной сети ВКонтакте (vk.com) Информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Тем самым данные, полученные в результате рассмотрения дел №013/05/5-725/2022, №013/05/24-816/2022, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, и отраженные в выше названных решениях антимонопольного органа, являются законным поводом для возбуждения дела об административного правонарушении по статье 14.3 КоАП РФ, предусмотренным частью 1 статьи 28.1 КоАП РФ, что соответствует разъяснениям, приведенным в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе".

Суд не усмотрел возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

Следовательно, применение этой нормы является правом, а не обязанностью суда и только в том случае, если суд признает, что совершенное лицом правонарушение является малозначительным.

Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 18 Постановления Пленума от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано (пункт 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004    № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" введен Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.11.2008 № 60).

 

Оценив конкретные обстоятельства совершения административного правонарушения и роль правонарушителя, а также имеющиеся в материалах дела доказательства, суд пришел к правильному  выводу том, что рассматриваемое правонарушение несет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, в связи с чем отсутствуют основания для признания его малозначительным.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 4.1 Кодекса административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение в соответствии с настоящим Кодексом.

При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В процессе административного производства антимонопольным органом не установлено со стороны ООО "Спектр-Н" совершения ранее административных правонарушений, в том числе нарушения рекламного законодательства. При этом ООО "Спектр-Н", совершившее административное правонарушение, оказало содействие антимонопольному органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении, а также добровольно исполнило до вынесения постановления по делу об административном правонарушении предписание об устранении допущенного нарушения, выданного ему антимонопольным органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) в сфере рекламы. Приведенные обстоятельства приняты антимонопольным органом как обстоятельства, смягчающие административную ответственность. Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.

Оценив роль правонарушителя, его имущественное и финансовое положение, фактические обстоятельства совершения правонарушения, характер и степень общественной опасности деяния, приняв во внимание цели правового регулирования пункта 3 части 5 статьи 5, части 7 и части 8 статьи 24 Федерального закона о рекламе, а также положения статьи 4.1.2 КоАП РФ Управление назначило ООО "Спектр-Н", виновному в совершении административного правонарушения, санкция по которому предусмотрена частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ, административное наказание в виде административного штрафа в размере 100000 (сто тысяч) рублей.

Вместе с тем, суд пришел к выводу о наличии оснований для изменения в оспариваемом постановлении меры ответственности и замены назначенного заявителю штрафа на предупреждение в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

На основании статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение представляет собой меру административного наказания, выраженную в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме (часть 1).

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Судом установлено, что в рассматриваемом конкретном случае причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, отсутствует, как отсутствует и причинение имущественного ущерба. Оспариваемое постановление данных обстоятельств не содержит.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество в течение года, предшествующего совершению административного правонарушения, привлекалось к административной ответственности, в материалах дела отсутствуют.

Также судом учтено, что  антимонопольным органом не установлено и такого обстоятельства, отягчающего административную ответственность, как повторное совершение однородного административного правонарушения (пункт 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ).

Доводы Управления, что дело об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, возбуждено антимонопольным органом без проведения контрольных (надзорных) мероприятий, по результатам рассмотрения дел о нарушении законодательства о рекламе, процедура которых, в силу пункта 4 части 3 статьи 1 Федерального закона от 31.07.2020 №248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" (далее - Закон №248-ФЗ), в связи с чем, оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ не имеется, рассмотрены и отклонены судом первой инстанции в связи со следующим.

Действительно, в части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ указано, что административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Вместе с тем, исходя из смысла статьи 4.1.1 КоАП РФ, положения данной нормы применяются независимо от того, проводилась ли проверка по правилам Закона №248-ФЗ, либо уполномоченным на осуществление контрольных мероприятием органом непосредственно выявлено правонарушение в порядке статьи 28.1 КоАП РФ, иное означало бы нарушение одного из основополагающих принципов равенстве всех перед законом (статья 1.4 КоАП РФ).

Положения части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ в части способа выявления правонарушения следует толковать расширительно, включая в понятие государственного (муниципального) контроля (надзора) любые меры по выявлению правонарушений, в том числе непосредственное обнаружение, а не только контрольные мероприятия, предусмотренные Законом №248-ФЗ.

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.08.2019 №307-ЭС19-12049 указано, что в целях применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ понятие "государственный контроль (надзор)" следует рассматривать в широком смысле, не ограничивая его только рамками действия Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон №294-ФЗ), иное означало бы нарушение одного из основополагающих принципов равенства всех перед законом (статья 1.4 КоАП РФ).

Аналогичная позиция выражена и в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.03.2019 №301-ЭС19-1849, в котором разъяснено, что выявление нарушения не в рамках Закона №294-ФЗ не свидетельствует об отсутствии оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ, поскольку приведенные в упомянутом Законе понятия (в том числе государственного и муниципального контроля) используются только для целей этого Закона.

Таким образом, сам факт отсутствия государственного контроля (надзора), муниципального контроля при наличии законно проведенного административного производства не препятствует суду применить предупреждение, если выполнены все иные условия, поименованные в статьях 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ.

Более того, из анализа практики антимонопольной службы судом установлено, что при равных обстоятельствах антимонопольным органом выносятся постановления о привлечении лица к административной ответственности по части 5 статьи 14.3 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде предупреждения (Постановление Марийского УФАС России от 23.08.2017 по делу №03-07/105-2017; Постановление Омского УФАС России от 31.10.2017 по делу №06-07/1202017/14.3; Постановление Курганского УФАС России от 23.07.2021 по делу №045/04/14.3-82/2021 и др.).

При    этом,    неприменение    антимонопольным    органом    к   лицу, привлекаемому к административной ответственности, наказания в виде предупреждения (при соблюдении условий, поименованных в статьях 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ) в ситуации, аналогичной той, в которой иному лицу назначено предупреждение, является недопустимым и нарушающим права лица, привлекаемого к административной ответственности.

При таких обстоятельствах мера административного наказания в виде предупреждения является допустимой и обоснованной.

Применение предупреждения, равно как и другого административного наказания, влечет для нарушителя соответствующие правовые последствия. Лицо, которому назначено это административное взыскание, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня вступления в законную силу постановления о назначении предупреждения.

С учетом изложенного и, принимая во внимание конституционный принцип соразмерности и справедливости наказания, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что наказание в виде предупреждения согласуется с его предупредительными целями (статья 3.1 КоАП РФ), отвечает положениям статей 3.5, 4.1, 4.4, 4.5 КоАП РФ, а также соответствует принципам разумности, законности, справедливости, неотвратимости и целесообразности юридической ответственности.

Таким образом, оспариваемое постановление правомерно признано судом незаконным и изменено в части назначения административного штрафа на предупреждение.

Все доводы заявителя жалобы, проверены и отклонены как не влияющие на законность принятого судебного акта, они были предметом исследования в суде первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку, которая подробно изложена в обжалуемом судебном акте по каждому доводу.

Поскольку доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, то признаются апелляционным судом несостоятельными, в связи, с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.

Таким образом, Арбитражный суд Республики Мордовия полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не допущено, в связи, с чем апелляционная жалоба Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

В данном случае судебные расходы по уплате государственной пошлины не подлежат распределению, поскольку в силу части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. Следовательно, по данной категории спора государственная пошлина не уплачивается в целом по делу, в том числе при подаче апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 176, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 12.02.2024 по делу № А39-3961/2023 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

 

Председательствующий судья                                       

 М.Н. Кастальская

 

Судьи  

 Т.А. Захарова

 

 

Т.В. Москвичева