АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Ростов-на-Дону

«30» июня 2022 годаДело № А53-41096/2021

Резолютивная часть решения объявлена   «28» июня 2022 года

Полный текст решения изготовлен            «30» июня 2022 года

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Алкотектор» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области                         (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

и к третьему лицу не заявляющему самостоятельных требований относительно предмета спора  Федеральное казенное учреждение «Северо-Кавказское окружное управление материально-технического снабжения Министерства внутренних дел Российской федерации»

о признании ненормативного правового акта недействительным (решение от 20.08.2021 № 061/06/64-1382/2021)

стороны не явились;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Алкотектор» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее УФАС по РО) о признании ненормативного правового акта недействительным (решение от 20.08.2021 № 061/06/64-1382/2021).

Стороны надлежащим образом извещенные о дате и времени судебного заседания явку представителей не обеспечили.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей указанных лиц в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом правил статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о том, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

При исследовании имеющихся в распоряжении суда документов и с учетом позиций сторон изложенных при рассмотрении настоящего дела, судом установлено следующее.  

Как следует из материалов дела, 06.08.2021 года в Единой информационной системе в сфере закупок было размещено извещение № 0358100010021000287 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе на право заключения государственного контракта на поставку товаров по Государственному оборонному заказу.

Дата и время окончания подачи заявок: 16.08.2021, 09:00.

Начальная (максимальная) цена контракта - 17 771 400 рублей 00 копеек.

Источник финансирования - федеральный бюджет.

Заказчик: Федеральное казенное учреждение «Северо-Кавказское окружное управление материально-технического снабжения Министерства внутренних дел Российской Федерации» (далее — Ответчик).

Объект закупки: анализаторы содержания алкоголя в выдыхаемом воздухе (186 штук), измерители светопропускания стекол (84 штуки), газоанализаторы (12 штук).

Согласно описанию объекта закупки (Приложение №2 к документации об электронном аукционе), а также сведениям из Каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд https://zakupki.gov.ru/epz/ktru/start/startPage.html (далее - КТРУ):

- анализаторы содержания алкоголя в выдыхаемом воздухе (код позиции в КТРУ - 26.60.12.124-00000005, рубрика КТРУ - Медицинские изделия) предназначены для экспрессного измерения массовой концентрации паров этанола в отобранной пробе выдыхаемого воздуха, средство измерения утвержденного типа, медицинские изделия;

- измерители светопропускания стекол (код позиции в КТРУ отсутствует, ОКПД2 - 26.51.53.150) предназначены для измерения светопропускания тонированных и затемненных стекол различного назначения, в том числе установленных на автотранспортных средствах, средство измерения утвержденного типа;

- газоанализаторы (код позиции в КТРУ - 26.51.53.000-00000002, рубрика КТРУ - Радиоэлектронная продукция и оптическое оборудование) предназначены для измерений оксида углерода, углеводородов, диоксида углерода, кислорода и окислов азота, а также для измерений частоты вращения коленчатого вала карбюраторного двигателя и температуры моторного масла двигателей, средство измерения утвержденного типа.

Победителем аукциона признано ООО НПФ «Мета». Государственный контракт №2122188102872006163030588/287 с ООО НПФ «Мета» был заключен 03.09.2021, срок исполнения поставщиком обязательств по поставке всего объема товара, предусмотренного контрактом, - с 10.01.2022 по 31.03.2022 включительно (пункт 3.1. Государственного контракта №2122188102872006163030588/287).

ООО «Алкотектор» полагая, что заказчик  объединив в состав одной закупки товаров, технически и функционально не связанных между собой, являются нарушением запрета, установленного частью 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции обратилось в Ростовское УФАС России с соответствующим заявлением.

Ростовское УФАС России рассмотрев дело № 061/06/64-1382/2021 по жалобе Заявителя о нарушении Заказчиком при проведении электронного аукциона № 0358100010021000287 «Анализатор содержания алкоголя в выдыхаемом воздухе, измеритель светопропускания стекол, газоанализатор (Приобретение вооружения, военной и специальной техники и военно-технического имущества, иных товаров, работ и услуг в рамках государственного оборонного заказа в целях обеспечения государственной программы вооружения)» (далее — аукцион) Федерального Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» вынесло решение о признании жалобы не обоснованной.

Не согласившись с вынесенным решением, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью «Алкотектор»  обратилось в суд с заявлением.

При вынесении решения суд руководствовался следующим. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя.

Из части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что для признания недействительным решения антимонопольного органа необходимо установить его несоответствие закону или иному нормативному правовому акту, нарушение этим решением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту в соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ возлагается на государственный орган, должностное лицо.

В соответствии с доводами жалобы Заявителя, Заказчик неправомерно объединил в один лот поставку товаров, технологически и функционально не связанных друг с другом: анализаторов паров алкоголя в выдыхаемом воздухе, измерителей коэффициента светопропускания стекол и газоанализаторов. Заявитель является производителем анализаторов паров этанола (алкоголя) в выдыхаемом воздухе, но не может принять участие в данной закупке именно из-за объединения в составе одной закупки различных по функциональным характеристикам товаров.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.64 Закона документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:

1) наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона.

В силу ч. 1 ст. 33 Закона Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки  (при  необходимости).  В  описание  объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

При этом, в силу ч.1 ст.64 Закона, не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В ходе рассмотрения дела установлено, что закупаемые в рамках настоящего аукциона анализаторы содержания алкоголя, измерители светопропускания стекол, газоанализаторы являются средствами измерения (метрологическим оборудованием).

Данные товары в силу Постановления Правительства РФ от 10.07.2019 N 878 "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. N 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" включены в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Закупаемые товары предназначены для осуществления сотрудниками ГИБДД надзора за дорожным движением, что свидетельствует о единой сфере применения.

В соответствии с положениями Закона Заказчик формирует предмет закупки самостоятельно, определяя какие товары, работы, услуги (или их сочетание) в наибольшей мере отвечают его потребностям. Основными критериями для определения технических и функциональной взаимосвязи является единая сфера применения товаров, их целевое назначение, сходная специфика и методы работы.

Согласно письменным пояснениям Заказчика, предмет закупки сформирован на основании поступившего предложения в план на поставку метрологического оборудования на 2022 год от ФКУ «Центр метрологии» МВД России» (письмо от 27.07.2021 № 92/1/978), с учетом условий, запретов и ограничении допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств. Согласно указанного плана на поставку метрологического оборудования, Заказчику необходимо осуществить закупку оборудования по 33 позициям.

Заказчик объединил в один лот анализаторы содержания алкоголя, измерители светопропускания стекол, газоанализаторы с учетом распространения на них условий допуска товаров, происходящих из иностранных государств, предусмотренных приказом Министерства финансов РФ от 04.06.2018 № 12бн, постановлением Правительства от 10.07.2019 № 878. Следовательно, данные товары имеют одно правовое регулирование. В действующем законодательстве отсутствует прямой запрет на поставку закупаемых приборов одним лотом.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 28.12.2010 № 11017/10 указал, что основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения закупок, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере закупок.

Заказчик пояснил, что поставка анализаторов содержания алкоголя, измерителей светопропускания стекол, газоанализаторов в составе одного лота позволит снизить транспортные расходы по сравнению с поставкой товаров мелкими партиями в адрес грузополучателя СКБХР ФКУ «СКОУМТС МВД России» г. Ростов-на-Дону. Закупка же данного оборудования отдельными лотами с учетом потребности Заказчика согласно плану, на поставку метрологического оборудования на 2022 год, может привести к неэффективному использованию бюджетных средств. Аналогичная правовая позиция отражена в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.10.2020 по делу № А33-311/2020.

Заявитель в доводах жалобы ссылается на письмо Министерства экономического развития Российской Федерации от 21.09.2015 №ОГ-Д28-12742, однако позиция Министерства, изложенная в письме, основана на изучении вопроса об объединении в один лот работ по подготовке проектной документации и проведению капитального ремонта, где потенциальными участниками закупки могут выступать только организации осуществляющие данные работы.

Согласно разделу 10 документации об электронном аукционе, участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утвержденный в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

Предметом данного электронного аукциона является право на заключение государственного контракта на поставку, а не на изготовление предмета закупки, в связи с чем участником закупки может выступать любое юридическое лицо, в том числе и не являющееся производителем требуемого к поставке товара, готовым поставить товар, отвечающий требованиям документации об электронном аукционе и удовлетворяющий потребности Заказчика.

На участие в рассматриваемой закупке подано 3 заявки, данные обстоятельства с учетом вышеизложенного свидетельствуют об отсутствии в действиях Заказчика нарушений требований законодательства о контрактной системе в сфере закупок, ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2026 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с п. 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 № 878 заказчик отклоняет все заявки (окончательные предложения), содержащие предложения о поставке радиоэлектронной продукции, включенной в перечень, происходящей из иностранных государств, при условии, что на участие в определении поставщика подано не менее 2 удовлетворяющих требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке заявок (окончательных предложений), которые одновременно:

содержат предложения о поставке радиоэлектронной продукции, включенной в реестр;

не содержат предложений о поставке одного и того же вида радиоэлектронной продукции одного производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующего признакам, предусмотренным статьей 9 Федерального закона "О защите конкуренции", при сопоставлении этих заявок (окончательных предложений).

Подтверждением соответствия радиоэлектронной продукции требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке является декларация участника закупки о нахождении радиоэлектронной продукции в реестре с указанием номера реестровой записи.

Заявитель и Заказчик указывают, что единственным в Российской Федерации производителем анализаторов паров этанола АКПЭ-01 «Мета», включенным в реестр, является ООО НПФ «Мета».

Таким образом, в рассматриваемом аукционе заявки участников электронного аукциона по основаниям п.3 постановления Правительства не будут отклонены в виду отсутствия в реестре товара иного производителя.

Следовательно, участники закупки могут предложить к поставке товары любого производителя при условии их соответствия техническим и функциональным требованиям, изложенным в Техническом задании.

В силу ч. 9 ст. 105 Закона к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов. Отсюда следует, что обязанность доказывания нарушения своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы.

Вместе с тем, Заявителем не представлено документов и иных доказательств, подтверждающих отсутствие возможности поставки измерителя светопропускания стекол и газоанализатора, соответствующих требованиям документации об аукционе. Кроме того, на участие в аукционе подано три заявки, две из которых допущены к участию в торгах. Заявителем не доказано нарушение его прав и законных интересов действиями Заказчика по установлению спорных положений документации.

Доводы заявителя о том, что оба участника аукциона являются аффилированными лицами, в связи с чем, проведенная с их участием закупка - незаконная, отклоняются судом, поскольку указанное не является основанием для признания действий ответчика по объединению (включению) в объект закупки электронного аукциона № 0358100010021000287 от 06.08.2021 нескольких товаров, незаконными.

На основании изложенного, оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке, установленном в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о том, что нарушений, имеющих существенное влияние на результаты аукциона, в рассматриваемом случае не допущено, доказательств и обоснованных доводов в части заявленных требований, нарушений Закона о защите конкуренции при проведении аукциона не имеется, в результате чего, суд отказывает в удовлетворения требований заявителя в полном объеме.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. подлежат отнесению на заявителя. 

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяЕ.В. Бондарчук