ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

21.03.2023                                                                          Дело № А40-20308/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена 15.03.2023

Постановление в полном объеме изготовлено 21.03.2023

 

А Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего – судьи Красновой С.В.

судей Лазаревой И.В., Федуловой Л.В.,

при участии в заседании:

от ПАО «Управляющая компания «Арсагера»: ФИО1 по дов. от 21.03.2022,

от АО «БМ-БАНК»: ФИО2 по дов. от 12.12.2022, ФИО3 по дов. от 26.12.2022,

от ЗАО «Российская Оценка»: ФИО4 по дов. от 19.07.2022,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ПАО «Управляющая компания «Арсагера»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2022 по делу № А40-20308/2022

по иску ПАО «Управляющая компания «Арсагера»

к АО «БМ-БАНК»

о признании недействительным отчета, взыскании денежных средств

третье лицо: ЗАО «Российская Оценка» 

 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Управляющая компания "Арсагера" (далее – истец, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к акционерному обществу "БМ-БАНК" (далее – ответчик, Банк) о взыскании убытков в размере 10 086 933 руб. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО «Российская Оценка».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2022, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, истец обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить как незаконные и необоснованные, принятые с нарушением норм материального и процессуального права, и направить дело на новое рассмотрение.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте: http://kad.arbitr.ru.

Отводов составу суда не поступило.

В судебном заседании представитель истца доводы и требования кассационной жалобы поддержал, представители ответчика и третьего лица против удовлетворения кассационной жалобы возражали по доводам, изложенным в письменных отзывах.

Изучив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии судебных актов, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для их отмены или изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судами, общество является профессиональным участником рынка ценных бумаг, доверительным управляющим, осуществляющим свою деятельность на основании лицензии ФСФР России на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами № 040-10982-001000 от 31.01.2008 без ограничения срока действия, а также на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами № 21-000-1-00714 от 06.04.2010 без ограничения срока действия.

Истец являлся владельцем 20 390 штук привилегированных именных акций Банк Возрождение (ПАО).

Факт владения указанными акциями подтверждается выпиской со счета депо в депозитарии АО "Открытие Брокер" на дату, предшествующую дате выкупа данных акций - на 01.06.2021, и на дату определения их рыночной стоимости независимым оценщиком, привлеченным эмитентом - на 01.10.2020.

Банк Возрождение (ПАО) прошел процедуру реорганизации путем присоединения к ответчику – АО "БМ-БАНК".

Согласно информации, раскрытой Банк Возрождение (ПАО) 07.04.2020 в сети интернет на сайте информационного агентства "Интерфакс" www.e-disclosure.ru в виде сообщения о решениях общих собраний акционеров эмитента, 06.04.2021 состоялось внеочередное общее собрание акционеров Банк Возрождение (ПАО) в форме заочного голосования по вопросам реорганизации данного акционерного общества путем присоединения к ответчику.

Решение о реорганизации было принято большинством голосов акционеров Банка Возрождение (ПАО).

Истец участия в голосовании не принимал.

Таким образом, в соответствии со статьями 75, 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" у истца возникло право требовать выкупа у него всех привилегированных акций по цене не ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

Истец направил в Банк Возрождение (ПАО) требование о выкупе у него привилегированных акций 26.04.2021.

Согласно сообщению о существенном факте Банк Возрождение (ПАО) от 27.05.2021 Советом директоров Банк Возрождение (ПАО) 26.05.2021 утвержден отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций.

31.05.2021 истец получил извещение о выплате и перечислении денежных средств от депозитария брокера "Открытие Брокер", в котором хранились привилегированные акции, принадлежащие истцу.

Таким образом, выкуп привилегированных акций у истца состоялся. Истец получил от Банка Возрождение (ПАО) 5 949 802 руб. за выкуп 20 390 шт. привилегированных акций, что соответствует стоимости 291 руб. 8 коп. за одну привилегированную акцию. Данная сумма соответствует средневзвешенной цене за одну привилегированную акцию по данным торгов на Московской бирже.

Для определения рыночной стоимости акций Банка "Возрождение" (ПАО) Банком был привлечен независимый оценщик ЗАО "Российская оценка".

Согласно Отчету № V-19 БИ 210 РО/2 об определении рыночной стоимости акций Банка "Возрождение" (ПАО) от 10.12.2020 по состоянию на 01.10.2020, рыночная стоимость одной обыкновенной акции Банка "Возрождение" (ПАО) в составе 100 %-го пакета акций с учетом ограничений и допущений по состоянию на 01.10.2020 составляет округленно: 437 руб., рыночная стоимость одной привилегированной акции Банка "Возрождение" (ПАО) в составе 100 %-го пакета акций с учетом ограничений и допущений по состоянию на 01.10.2020 составляет округленно: 167 руб.

При обращении в арбитражный суд с указанными выше требованиями, истец указал, что он не согласен с выкупной ценой принадлежащих ранее обществу привилегированных акций, и полагает, что рыночная цена привилегированных акций определена ошибочно, с существенным занижением, что повлекло причинение убытков истцу.

Истец, считая данную определенную стоимость не соответствующей рыночной, а также полагая, что в процессе исследования оценщиком ЗАО "Российская оценка" были допущены существенные нарушения методологии оценки, в том числе нарушения законодательства об оценочной деятельности, обратился к другому независимому эксперту.

В качестве независимого эксперта истцом была привлечена компания Автономная некоммерческая организация экспертно-правовой центр "ТОП-Эксперт" (далее – Эксперт №1).

По результатам проведенного рецензирования Отчета об определении рыночной стоимости акций Банка "Возрождение" (ПАО) № V-19 БИ 210 РО/2, подготовленного ЗАО "Российская оценка", данным экспертом указано о допущенных нарушениях, которые привели к формированию неверных выводов о рыночной стоимости.

Кроме того, истцом был привлечен дополнительный независимый эксперт. В качестве второго независимого эксперта истцом была привлечена компания ООО "Компания оценки и права" (далее – Эксперт №2).

Экспертом № 2 относительно Отчета №V-19 БИ 210 РО 12 об определении рыночной стоимости акций Банка "Возрождение" (ПАО) от 10.12.2020, сделаны выводы о занижении рыночной стоимость одной обыкновенной и одной привилегированной акции Банка "Возрождение" (ПАО) в составе 100%-го пакета акций соответствующей категории.

Таким образом, истец указал, что отчет №V-19 БИ 210 РО 12 об определении рыночной стоимости акций Банка "Возрождение" (ПАО) от 10.12.2020 не может быть признан достоверным и обоснованным.

Таким образом, истец указал, что по результатам двойной экспертизы отчета об оценке, подготовленного ЗАО "Российская оценка" независимыми экспертами можно сделать вывод о том, что Эксперт № 1 и Эксперт № 2 пришли к схожим обоснованным выводам о неправильном определении рыночной стоимости акций оценщиком ЗАО "Российская оценка", о существенных нарушениях федеральных стандартов оценочной деятельности (ФСО), что повлекло принятием Советом директора Банка "Возрождения" (ПАО) неверного решения о рыночной стоимости выкупаемых акций банка, что, в свою очередь, причинило убытки истцу в результате выкупа у него привилегированных акций по заниженной стоимости.

С учетом размера выкупленного пакета в количестве 20390 шт. привилегированных акций общий убыток истца составляет 10 086 933 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208 "Об акционерных обществах", в случае причинения убытков, ущерба обществу, акционерам общества, а также третьим лицам в результате совершения сделки по цене (денежной оценке) имущества, цене размещения или цене выкупа эмиссионных ценных бумаг общества вследствие определения такой цены (денежной оценки) в размере, равном итоговой величине рыночной стоимости, указанной в отчете об оценке, эти убытки, ущерб подлежат возмещению в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

Общество, возместившее соответствующие убытки, ущерб, имеет право обратного требования (регресса) к оценщику, осуществившему оценку.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что истец не предоставил относимых, допустимых и достоверных доказательств в обоснование факта причинения ему убытков в результате действий ответчика.

Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу, что требования истца о признании отчета третьего лица недействительным, оспаривании величины сделки и взыскании убытков в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций могли быть заявлены до заключения сделки по обязательному выкупу являвшихся предметом оценки акций.

Согласно пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации физические лица и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Как следует из искового заявления, сделка по выкупу акций Банк "Возрождение" (ПАО) была совершена и исполнена не позднее 31.05.2021.

Из представленных же истцом рецензий и отчета очевидно, что истец предпринял действия, направленные на получение альтернативного мнения о рыночной стоимости выкупаемых акций, лишь в декабре 2021 года, то есть спустя более чем полгода после завершения сделки.

Вместе с тем, реализуя свои гражданские права разумно и осмотрительно, истец должен был и имел возможность, в случае несогласия с определенной выкупной ценой акций, заявить соответствующие требования. 

Между тем, истец совершил все необходимые от него действия, направленные на заключение и исполнение сделки, в том числе принял денежные средства в счет оплаты выкупаемых акций и совершил необходимые действия по переводу прав собственности на акции на нового собственника.

Как следует из абзаца 4 пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 № 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком", при обязательности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, ее оспаривание путем предъявления самостоятельного иска возможно только до момента заключения договора.

Поскольку истец не оспорил величину оценки одной привилегированной акции, определенную третьим лицом в отчете до 31.05.2021, то требования истца о взыскании убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных привилегированных акций, не подлежат удовлетворению.

Суд счел недоказанным утверждение истца о том, что рыночная стоимость одной привилегированной акции Банка "Возрождение" (ПАО) составляет 786 руб. 50 коп.

Истец в обоснование своей позиции представил Отчет ООО "Компания оценки и права" от 01.10.2021 № 2021/2297, согласно которому рыночная стоимость одной Привилегированной акции составляет 786 руб. 50 коп. Истцом также было представлено экспертное заключение № 34/101221/47-01 на указанный отчет, подготовленное Саморегулируемой организацией "Региональная Ассоциация Оценщиков".

Вместе с тем, в материалах дела имеется письмо Саморегулируемой организации "Региональная Ассоциация Оценщиков", согласно которому положительное экспертное заключение СРО в отношении Отчета ООО "Компания оценки и права" от 01.10.2021 М2021/2297 отозвано и является недействительным.

Согласно статье 17.1 Федерального закона от 29.07.1998 № 135 "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" результатом экспертизы отчета является положительное или отрицательное экспертное заключение, подготовленное экспертом или экспертами саморегулируемой организации оценщиков.

Положительным экспертным заключением признается экспертное заключение, содержащее вывод о соответствии отчета требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности (в том числе требованиям настоящего Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности), стандартов и правил оценочной деятельности, а в случае проведения экспертизы отчета об определении рыночной стоимости объекта оценки или в случаях, установленных федеральными стандартами оценки, также вывод о подтверждении стоимости объекта оценки, определенной оценщиком в отчете.

Учитывая это, отзыв положительного экспертного заключения СРО в отношении отчета ООО "Компания оценки и права" от 01.10.2021 № 2021/2297 фактически подтверждает несоответствие указанного отчета требованиям законодательства и недостоверность изложенных в отчеты выводов в отношении стоимости объекта оценки.

Кроме того, отчет ООО "Компания оценки и права" от 01.10.2021 №2021/2297 опровергается имеющимся в материалах дела составленным Ассоциацией "Саморегулируемая организация оценщиков "СОЮЗ" отрицательным экспертным заключением от 06.06.2022 № 162/06/2022, в котором указано, что отчет от 01.10.2021 № 2021/2297 не соответствует требованиям Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" и федеральным стандартам об оценке № 1, № 2, № 3 и № 8, а также стандартам и правилам оценочной деятельности Некоммерческого партнерства Саморегулируемой организации "Региональная ассоциация оценщиков".

Таким образом, суд признал отчет ООО "Компания оценки и права" от 01.10.2021 №2021/2297 ненадлежащим доказательством по делу. Иных доказательств в подтверждение иной рыночной стоимости одной привилегированной акции, нежели определенной в отчете ЗАО "Российская оценка", истец не представил.

На основании вышеизложенного судебная коллегия соглашается с выводами судов и находит их законными, обоснованными, соответствующими имеющимся в деле доказательствам и фактическим обстоятельствам дела.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу в их совокупности, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы материального права применены правильно. 

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы, приведенные в кассационной жалобе, тождественны тем доводам, которые являлись предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и свидетельствуют о несогласии с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судами доказательств. 

Переоценка доказательств и установленных судами фактических обстоятельств дела в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями  284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2022 по делу № А40-20308/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

 

Председательствующий – судья                                                                      С.В. Краснова

 

Судьи:                                                                                                         И.В. Лазарева

 

Л.В. Федулова