АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело № А14-17258/2018

г.Калуга

22 января 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15.01.2019

Постановление в полном объёме изготовлено 22.01.2019

 

Арбитражный суд Центрального округа  в составе:

 

председательствующего

Лупояд Е.В.

судей

Гладышевой Е.В.

ФИО1

при участии в заседании:

 

от ПАО «Сбербанк России»

 

от ООО «Шельф-2000»

 

от ООО «ТД «Морозко»

 

от иных лиц, участвующих в деле,

 

 

ФИО2 - представитель по доверенности от 27.02.2018,

 

ФИО3 - представитель по доверенности № 07 от 01.01.2019,

 

ФИО4 - представитель по доверенности от 24.09.2018,

 

не явились, извещены надлежаще;

 

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Публичного акционерного общества «Сбербанк России» на определение Арбитражного суда Воронежской области от 05.10.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 по делу № А14-17258/2018, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. ст. 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Сбербанк России» (далее - ПАО «Сбербанк России», заявитель) 20.08.2018 обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Морозко» (далее - ООО «ТД «Морозко»)  в связи с неисполнением должником денежных обязательств:

- по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 957716467 от 09.11.2016 - 18 520 руб. 04 коп. неустойки за несвоевременное погашение кредита;

- по договору об овердрафтном кредите № 957717293 от 14.07.2017 - 12 357 318 руб. 99 коп. просроченной ссудной задолженности, 542 руб. 57 коп. неустойки за несвоевременную уплату процентов;

- по договору об открытии возобновляемой кредитной линии                           № 957717509АСРМ от 26.10.2017 - 90 000 000 руб. просроченной ссудной задолженности, 690 410 руб. 96 коп. просроченные проценты за пользование кредитом;

- по договору об открытии возобновляемой кредитной линии                           № 957717578АСРМ от 30.11.2017 - 20 000 000 руб. просроченной ссудной задолженности, 152 657 руб. 53 коп. просроченные проценты за пользование кредитом.

25.09.2018 кредитор уточнил заявленные требования в части суммы просроченной ссудной задолженности по договору об овердрафтном кредите № 957717293 от 14.07.2017, которая составила 12 375 839 руб. 03 коп.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 05.10.2018 (судья Лосева О.Н.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 (судьи Безбородов Е.А., Владимирова Г.В., Седунова И.Г.),  во введении наблюдения в отношении ООО «ТД «Морозко» отказано, заявление ПАО «Сбербанк России» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ТД «Морозко» оставлено без рассмотрения. 

 В кассационной  жалобе ПАО «Сбербанк России», ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, просит определение Арбитражного суда Воронежской области от 05.10.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Воронежской области.

По мнению Банка, у суда первой инстанции не имелось  оснований для оставления заявления без рассмотрения, поскольку обязанность по опубликованию  в ЕФРСДЮЛ уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом исполнена надлежащим образом, в установленный законом срок. 

В судебном заседании представитель ПАО «Сбербанк России» поддержала доводы кассационной жалобы.

Представители общества с ограниченной ответственностью        «Шельф-2000» (далее - ООО «Шельф-2000») и ООО «ТД «Морозко» возражали против доводов кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах, просили оставить судебные акты без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствии неявившихся лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права,   заслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия кассационной инстанции  не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ПАО «Сбербанк России»  и ООО ТД «Морозко»  09.11.2016  заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии  № 957716467 (далее - договор № 1),  по которому кредитор обязался  открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 08.05.2018 с лимитом 34 000 000 руб., а заемщик обязался возвратить кредитору полученный кредит,  проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки, установленные в договоре, с процентной ставкой 12,5 % годовых.

При несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита или уплату процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере 4 процентной ставки, указанной в п. 4.1 договора, увеличенной в 2 раза.

Между ПАО «Сбербанк России» и ООО ТД «Морозко»  14.07.2017 заключен договор об овердрафтном кредите  № 957717293 (далее - договор № 2), по условиям которого кредитор предоставляет заемщику овердрафтный кредит на срок по 09.07.2018, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки, установленные в договоре. Лимит овердрафта не может превышать 15 000 000 руб. Процентная ставка по данному договору составляет 11 % годовых.

При несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита или уплату процентов заемщик уплачивает кредитору неустойку в размере процентной ставки, указанной в п. 5.1 договора, увеличенной в 2 раза.

Между ПАО «Сбербанк России»  и ООО ТД «Морозко»  26.10.2017 заключен договор об открытии возобновляемой кредитной линии № 957717509 АСРМ (далее - договор № 3), согласно условиям которого кредитор обязуется открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 25.04.2019 с лимитом 90 000 000 руб., а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки, установленные в договоре, с процентной ставкой 10 % годовых.

Между ПАО «Сбербанк России»  и ООО ТД «Морозко»  30.11.2017 заключен договор об открытии возобновляемой кредитной линии № 957717578 АСРМ (далее – договор № 4), по условиям которого кредитор обязуется открыть заемщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 29.10.2018 с лимитом 20 000 000 руб., а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки, установленные в договоре, с процентной ставкой 9,95 % годовых.

В связи с тем, что должник не погасил  кредит по договору № 1 в  срок до 08.05.2018, Банк на основании  п. 7.1.6 договора № 1, п. 8.1.9.7 договора № 2, пунктов 7.1.8. договоров № 3, № 4 обратился к должнику с требованиями от 10.05.2018 о досрочном погашении кредита по договорам №№ 2, 3, 4, предложив уплатить задолженность в течение  пяти  рабочих дней с даты получения требования.

Требования ПАО «Сбербанк России» от 10.05.2018 получены руководителем ООО «ТД «Морозко»  10.05.2018, денежные средства по договорам №№ 2, 3, 4 в срок до 17.05.2018 должником не возвращены.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, ПАО «Сбербанк России» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением. 

Отказывая во введении в отношении ООО «ТД «Морозко» процедуры  наблюдения и оставляя заявление ПАО «Сбербанк России» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ТД «Морозко» без рассмотрения, арбитражные суды исходили из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 33 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требование к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и они не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено законом.

Согласно п.2 ст.3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В силу пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации, а также у конкурсного кредитора - государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Как установлено судом, с требованиями о досрочном погашении кредита по договорам №№ 2, 3, 4 Банк обратился к должнику 10.05.2018  предложив уплатить задолженность в течение пяти  рабочих дней с даты получения требования, то  есть до 17.05.2018.

Поскольку срок исполнения  должником обязательств по досрочному погашению кредитов  был установлен для должника   17.05.2018, право требования на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом с учетом положений пункта 2 статьи 3 Закона о банкротстве  возникло у Банка 17.08.2018. 

Согласно информационной выписке, представленной ЗАО «Интерфакс»,  сообщение о намерении ПАО «Сбербанк России» обратиться в суд с заявлением о банкротстве ООО ТД «Морозко» № 03260976 от 23.07.2018 содержится в базе данных Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц, при этом содержащиеся в сообщении сведения в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ № 5 от 12.01.2018 не подлежат размещению в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В силу пункта 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Таким образом, пункт 2.1 ст.7 Закона о банкротстве возлагает на кредитора, у которого возникло право на обращение с заявлением о признании должника банкротом (п.2 ст.7 Закона о банкротстве), обязанность опубликовать соответствующее сообщение о намерении.

Суд первой инстанции, исходя из того, что соответствующая информация не была размещена в сети «Интернет» и  не доведена до сведения должника и  иных лиц,  пришел к выводу, что  заявителем не исполнена  предусмотренная  пунктом 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве  обязанность по  опубликованию информации  о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом. 

Данный вывод не был поддержан судом апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции указал на то, что сообщение о намерении обратиться в суд с заявлением о банкротстве содержится в базе данных Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Тот факт, что содержащиеся в сообщении сведения в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ № 5 от 12.01.2018 не  были размещены в сети «Интернет», суд не расценил в качестве  ненадлежащего исполнения заявителем предусмотренной пунктом 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве обязанности.

Однако учитывая, что на момент размещения сообщения № 03260976 от 23.07.2018 у ПАО «Сбербанк России»  не возникло   право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом, суд апелляционной инстанции признал вывод суда об отказе во введении в отношении должника процедуры наблюдения и оставлении заявления Банка без рассмотрения правомерным.

            Соглашаясь с данным выводом, суд кассационной инстанции исходит из следующего. 

В силу  абзаца второго пункта  2 статьи  7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации, а также у конкурсного кредитора - государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Учитывая, что обязательство по досрочному возврату кредитов возникло у должника на основании требования Банка только  с 17.05.2018, соответственно трехмесячный срок, установленный пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, истекал в августе 2018 года, соответственно право Банка на обращение в суд возникло не ранее 17.08.2018. 

Между тем, публикация  о намерении реализовать право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом  была произведена 23.07.2018, то есть  до возникновения у Банка права на обращение в арбитражный суд с  соответствующим заявлением.  

Установив, что ПАО «Сбербанк России» не исполнены надлежащим образом положения п. 2.1 ст. 7 Закона о банкротстве,  при этом имеется заявление  иного кредитора ООО «Шельф – 2000» о признании должника банкротом,  суд  первой инстанции, руководствуясь положениями п. 3 ст. 48  Закона о банкротстве, пришел к  выводу  об отказе  во введении  в отношении должника процедуры наблюдения и оставлении заявления   ПАО «Сбербанк России» без рассмотрения.

Суд кассационной инстанции находит данный вывод соответствующим фактическим обстоятельствам дела и нормам права и не усматривает оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 05.10.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 по делу № А14-17258/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                               Е.В. Лупояд 

 

Судьи                                                                                                Е.В. Гладышева

 

                                                                                                             ФИО1