ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-45591/2023

Дело № А40-222799/17

г. Москва

26 января 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева, 

судей Е.А. Скворцовой, А.А. Дурановского

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Московского фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 по делу №А40-222799/17 об удовлетворении заявления ООО «Конвэкс Строй» о выплате первоначальной компенсации в связи с приобретением прав на имущество должника ООО «ИнвестСтройГрупп»,об установлении размера первоначальной компенсации ООО «Конвэкс Строй» в связи с приобретением прав на имущество должника ООО «ИнвестСтройГрупп» в сумме 33 393 279 руб., в части выплаты последующей компенсации производство по заявлению ООО «Конвэкс Строй» приостановить до реализации Московским фондом защиты прав граждан - участников долевого строительства жилых строительных домов №3 и №4 по строительному адресу: г. Москва, г. Троицк,по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ИнвестСтройГрупп»,

при участии в судебном заседании:

от Московского фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства: ФИО2 по дов. от 09.01.2024

от Мосгоссстройнадзора: ФИО3 по дов. от 31.10.2023

ФИО4 лично, паспорт

иные лица не явились, извещены 

 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2018 в отношении ООО «ИнвестСтройГрупп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) применены положения параграфа 7 главы IX ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)». ООО «ИнвестСтройГрупп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО5. 

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.2020 Московскому фонду защиты прав граждан - участников строительства передано имущество застройщика ООО «Инвестстройгрупп, в том числе - земельный участок, общей площадью 172 021 кв.м., с кадастровым номером 50:54:0010202:7, расположенный по адресу: г. Москва, г.о. Троицк, 42-й км Калужского шоссе, принадлежащий ООО «Инвестстройгрупп» на праве аренды на основании договора аренды земельного участка с правом выкупа от 13.12.2012 №1-АЗУ с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, и объектами незавершенного строительства домами № 1,2,3,4,7, а также права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения; а также обязательства застройщика ООО «ИнвестСтройГрупп» по передаче жилых помещений на общую сумму 4 163 176 771,79 руб. участникам строительства согласно реестру требований о передаче жилых помещений (реестру требований участников строительства), включенных в третью очередь удовлетворения (пп. 3 п. 1 ст. 201.9 Закона о банкротстве). 

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 установлен размер первоначальной компенсации ООО «КОНВЭКС СТРОЙ» в связи с приобретением прав на имущество должника ООО «ИнвестСтройГрупп» в сумме 33 393 279 руб. В части выплаты последующей компенсации производство по заявлению ООО «КОНВЭКС СТРОЙ» приостановить до реализации Московским фондом защиты прав граждан - участников долевого строительства жилых строительных домов № 3 и № 4 по строительному адресу: г. Москва, г. Троицк. 

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, Московский фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства (далее – Фонд) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, отказать в удовлетворении заявления ООО «КОНВЭКС СТРОЙ» о выплате компенсации. 

В судебное заседание явились лица согласно протоколу. 

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ. 

Рассмотрев дело в порядке ст. 156, 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ.

В силу положений ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, 02.08.2018, согласно реестру требований кредиторов должника, конкурсным управляющим должника включены в реестр требований участников строительства требования кредитора по 21 Договору уступки права требования (цессии) по договору участия в долевом строительстве от 27.01.2017, 03.02.2017, 15.02.2017, 09.03.2017.

Согласно сведениям ЕФРСБ (сообщение № 5531917 от 29.09.2020), Определению Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.2020, был разрешен вопрос о передаче имущества и обязательств застройщика ООО «Инвестстройгрупп» приобретателю - Фонду, в том числе земельного участка, общей площадью 172 021 кв.м., с кадастровым номером 50:54:0010202:7, расположенного по адресу: г.Москва, г.о. Троицк, 42-й км Калужского шоссе, принадлежащего ООО «Инвестстройгрупп» на праве аренды на основании Договора аренды земельного участка с правом выкупа от 13.12.2012 №1-АЗУ) с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, и объектами незавершенного строительства домами №№1,2,3,4,7 исполнено. 

Осуществлена государственная регистрация перехода к приобретателю прав на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, на основании Договора № МФ-13-15/20 31.08.2020 передачи земельного участка с находящимися на нём неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика (в порядке ст. 201.15-1, 201.15-2 Закона о банкротстве), заключенного во исполнение Определения Арбитражного суда г. Москвы по делу от 12.08.2020.

В соответствии с п. 1 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который становится приобретателем и в качестве встречного представления исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений (абз. 1), а приобретателем может быть Московским фондом защиты прав граждан - участников долевого строительства или соответствующий фонд субъекта Российской Федерации на основании принятого ею или им решения о финансировании мероприятий по завершению строительства объектов незавершенного строительства (абз. 6). 

Согласно п. 11 ст. 201.15-2 Закона о банкротстве при передаче прав и обязанностей застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями лицу, имеющему намерения исполнить обязательства перед участниками строительства, залог прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями по обязательствам, не связанным с обеспечением прав участников строительства по договорам участия в долевом строительстве в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, прекращается со дня государственной регистрации перехода прав на указанное имущество к приобретателю. 

Юридические лица, заключившие с застройщиком договоры о приобретении жилых помещений и лица, заключившие договоры, направленные на приобретение нежилых помещений площадью более 7 кв.м, по смыслу действующих положений п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве не являются участниками строительства, требования которых в процедуре банкротства застройщика могут быть удовлетворены путем передачи помещений после завершения строительства объекта Фондом.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2023 требование ООО «КОНВЭКС СТРОЙ» было исключено из реестра требований участников строительства должника и включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника в размере 66 786 558 руб. Следовательно, право залога указанного кредитора было прекращено. 

В п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 21.07.2022 N 34-П (далее - Постановление № 34-П) Конституционный суд РФ разъяснил, что необходимость защиты имущественных прав залоговых кредиторов, не являющихся по смыслу Закона о банкротстве участниками строительства, не предполагает ущемления прав лиц, являющихся таковыми. 

Конституционный Суд РФ в Постановлении № 34-П установил временный порядок защиты прав лиц, ранее являвшихся залоговыми кредиторами застройщика, перед которыми у фонда не возникли обязательства по передаче помещений, предусмотрев механизм предоставления им со стороны фонда, в том числе, первоначальной компенсации в виде выплат, осуществляемых в порядке и на условиях, предусмотренных п. 6 ст. 201.10 Закона о банкротстве и абз. 5 п. 4 резолютивной части указанного Постановления. 

Первоначальная компенсация выплачивается залогодержателю вследствие самого факта передачи фонду предмета залога.

По смыслу абз. 5 п. 4 резолютивной части Постановления № 34-П при определении суммы данной компенсации используется реконструкция распределения выручки на случай, если бы была осуществлена продажа заложенных земельного участка (права застройщика на него) и расположенного на данном участке объекта незавершенного строительства на торгах в процедуре банкротства (с особенностями, предусмотренными упомянутым постановлением).

При реконструкции цена реализации принимается равной оценочной стоимости находящихся в залоге объектов. Из этой стоимости вычитается сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога (п. 4 ст. 201.14 Закона о банкротстве). Тем самым рассчитывается чистая выручка, которая подлежала бы распределению между кредиторами при обычной продаже.

Затем вычисляется 60% часть чистой выручки, в распределении которой на основе принципа пропорциональности гарантированно участвуют все кредиторы - залогодержатели (далее - гарантированная квота) (имея в виду наличие во временном порядке прямой ссылки на п. 6 ст. 210 Закон о банкротстве, который, в свою очередь, отсылает к пп. 1 п. 1 ст. 201.14 названного Закона).

После этого определяется совокупный размер требований всех залоговых кредиторов (включая граждан - участников строительства, обязательства перед которыми передаются фонду) и доля требования конкретного кредитора, претендующего на получение компенсации, в этом совокупном размере.

И наконец, исходя из размера указанной доли, в целях соблюдения принципа пропорционального распределения гарантированной квоты между всеми залогодержателями, определяется та ее часть, которая пришлась бы на кредитора при отчуждении предмета залога на торгах.

Таким образом, предварительный размер первоначальной компенсации в рублях определяется по следующей формуле:

К = (С - Р) x 0,6 x Д/100,

где К - сумма компенсации,

С - оценочная стоимость предмета залога,

Р - сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога,

Д - доля требования кредитора, претендующего на компенсацию, в совокупном размере всех требований залогодержателей передаваемого фонду предмета залога (включая граждан - участников строительства, обязательства перед которыми передаются региональному фонду), выраженная в процентах.

Если полученная величина менее 50% от суммы требования кредитора к застройщику, кредитор получает первоначальную компенсацию, рассчитанную по приведенной формуле, если больше – 50% от его требования.

Указанный подход сформулирован в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 02.11.2023 N 309-ЭС22-24570(6,7) по делу N А60-31963/2020.

При этом по смыслу абз. 5 п. 4 резолютивной части Постановления № 34-П суд, реализуя дискреционные полномочия, в целях установления разумного размера компенсации вправе отойти от приведенной методики расчета как в сторону уменьшения присуждаемой суммы, так и в сторону ее увеличения (при сохранении равного подхода ко всем получателям компенсации). Вместе с тем такое отступление не может быть произвольным, оно должно быть обусловлено спецификой отношений по поводу конкретного передаваемого объекта, наличием исключительных обстоятельств, существенно отличающих этот объект от других подобных. Соответствующие мотивы указываются в судебном акте.

В настоящем деле суд ошибочно определил первоначальную компенсацию, исходя из оценочной стоимости предмета залога, а не из гарантированной квоты, не установив каких-либо особых обстоятельств, относящихся к рассматриваемому проблемному объекту, переданному Фонду, и позволяющих увеличить сумму компенсации.

Принимая во внимание вышеизложенные разъяснения Верховного Суда РФ, суд полагает необходимым изменить сумму компенсации в соответствии с формулой. 

Согласно Определению Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2020 оценочная стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями согласно Отчету № 01/2020 от 17.03.2020 составляет 2 090 621 244 руб. (С).

Сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога в соответствии с Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.07.2020 равна 16 174 980,51 руб. (Р).

Сумма требований всех залоговых кредиторов, чьи требования обеспечены реализуемыми правами на ОНС и ЗУ (в руб.) - 4 574 406 792,48 руб., из которых – 2 938 392 676,50 руб. – требования о передаче помещений, 1 632 406 315,98 руб. – размер убытков в виде реального ущерба, определенный в соответствии с п. ст. 201.4 и п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве (согласно Определению Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.2020).

Доля ООО «Конвэкс Строй» в общей сумме обеспеченных залогом требований 1,46 % (66 786 558 от 4 574 406 792,48) (Д).

Таким образом, сумма компенсации составляет 18 172 149,26 руб.

При этом является ошибочным довод Фонда о невозможности применения механизма установления первоначальной и последующей компенсации, предусмотренного Постановлением № 34-П, ввиду его нераспространения на процедуры банкротства, в которых объекты были переданы фондам до его принятия.

Вопреки доводам Фонда, наличие вступившего в законную силу судебного акта об удовлетворении его заявления о намерении стать приобретателем спорного объекта не препятствует последующей корректировке инвестиционного плана нового застройщика (фонда) (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 16.02.2023 N 308-ЭС18-17191(5)).

Ошибочность позиции Фонда также подтверждена, в частности, Определением Верховного Суда РФ от 09.03.2023 № 305-ЭС19-22493(38) по делу № А40-245757/2015 с участием Фонда, в котором Верховный Суд РФ прямо указал на возможность и необходимость направления на новом рассмотрении дела для установления денежной компенсации кредитору в ситуации, когда объект строительства был передан Московскому фонду определением суда от 13.08.2020.

Также подлежит отклонению довод апеллянта о том, что выплата компенсации не заложена в бюджет Фонда, ввиду чего объективно невозможна (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 24.11.2023 N Ф06-27660/2017 по делу N А12-13978/2017). Вопросы установления размеров субсидии и бюджета Фонда не влияют на законность и обоснованность судебного акта по настоящему делу. 

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает необходимым изменить судебный акт в части размера первоначальной компенсации. 

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, свидетельствуют о несогласии с выводами суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно п. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.06.2023 по делу №А40-222799/17 изменить.

Установить размер первоначальной компенсации ООО «Конвэкс Строй» в связи с приобретением прав на имущество должника ООО «ИнвестСтройГрупп» в сумме 18 172 149,26 руб.

В остальной части определение – оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      А.Н. Григорьев 

Судьи:                                                                                               А.А. Дурановский 

                                                                                                           Е.А. Скворцова