АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень	Дело № А27-26508/2017

Резолютивная часть постановления объявлена  14 января 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 января 2019 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего			Григорьева Д.В.

судей							Черноусовой О.Ю.

								Шабановой Г.А.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств видеоконференц-связи (аудиозаписи) помощником судьи Полукаровой С.А. рассмотрел кассационную жалобу Сибирского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору на решение от 02.07.2018 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Иващенко А.П.) и постановление от 01.10.2018 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Марченко Н.В., Усанина Н.А., Хайкина С.Н.) по делу № А27-26508/2017 по заявлению ассоциации «Саморегулируемая организация «Строители регионов» (650993, город Кемерово, проспект Ленина, 55, офис 911, ИНН 4205179324, ОГРН 1094200001246) к Сибирскому управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (650002, город Кемерово, улица Институтская, 3, ИНН 4200000206, ОГРН 1034205004525) об оспаривании предписания в части.

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Кемеровской области (судья Потапов А.Л.) в заседании участвовали представители: 

от ассоциации «Саморегулируемая организация «Строители регионов» – Кузнецова Т.Ю. на основании приказа от 16.09.2015;

от Сибирского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору – Хованов И.А. по доверенности от 31.12.2018.

Суд установил:

ассоциация «Саморегулируемая организация «Строители регионов» (далее – АСРО «Строители регионов», ассоциация) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительными пунктов 1, 2 предписания Сибирского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее – Ростехнадзор, управление) от 03.11.2017 № 25-277. 

Решением от 02.07.2018 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 01.10.2018 Седьмого арбитражного апелляционного суда, признаны недействительными пункты 1, 2 оспариваемого предписания.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, Ростехнадзор просит отменить принятые по делу судебные акты, ссылаясь на нарушение норм права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела, и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного требования.

По мнению подателя кассационной жалобы, оспариваемые пункты предписания соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы ассоциации в сфере предпринимательской деятельности.

АСРО «Строители регионов» в отзыве на кассационную жалобу просит оставить принятые по делу судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству.

Определением от 18.12.2018 суд округа отложил рассмотрение кассационной жалобы Ростехнадзора на 14.01.2019.

Проверив в порядке статей 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзыве на нее и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, 03.11.2017 по результатам проведенной управлением плановой выездной проверки соблюдения ассоциацией при осуществлении своей деятельности обязательных требований к саморегулируемым организациям, установленных Градостроительным кодексом Российской Федерации (далее – Градостроительный кодекс) и другими нормативными правовыми актами, составлен акт проверки № 25-277 и вынесено предписание № 25-277 об устранении в срок до 26.01.2018 выявленных нарушений.

Согласно пункту 1 названного предписания АСРО «Строители регионов» в нарушение части 1 статьи 55.16.1 Градостроительного кодекса не размещены в полном объеме средства компенсационного фонда возмещения вреда, сформированного в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности, на специальных банковских счетах, открытых в российских кредитных организациях, соответствующих требованиям, установленным Правительством Российской Федерации. При общем размере компенсационного фонда возмещения вреда 189 953 038,45 руб. на дату проверки размещено 80 092 922,26 руб. 

В пункте 2 предписания от 03.11.2017 указано, что компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств сформирован в нарушение законодательства о градостроительной деятельности. Взнос 34 членов, ранее внесенный в компенсационный фонд саморегулируемой организации, распределен ассоциацией в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств и компенсационный фонд возмещения вреда. В нарушение части 11 статьи 55.6, части 3 статьи 55.16 Градостроительного кодекса этими членами не произведена уплата взносов в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

Из пункта 3 предписания от 03.11.2017 следует, что в нарушение пункта 2 части 1 статьи 55.4, части 1 статьи 55.16 Градостроительного кодекса не представлены документы, подтверждающие наличие компенсационного фонда возмещения вреда в полном объеме. Подтверждено наличие компенсационного фонда возмещения вреда в размере 80 092 922,26 руб., размещенного в филиале Банка ВТБ (публичное акционерное общество) в городе Красноярске. На момент проверки актуальные уведомления конкурсных управляющих не представлены, в связи с чем невозможно определить фактический размер компенсационного фонда возмещения вреда.

Не согласившись с пунктами 1, 2 предписания управления от 03.11.2017, АСРО «Строители регионов» обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением. 

Удовлетворяя заявленное требование, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что оспариваемые пункты предписания не соответствуют требованиям действующего законодательства и нарушают права и законные интересы ассоциации в сфере предпринимательской деятельности.

Суд кассационной инстанции, оставляя без изменения обжалуемые судебные акты, исходит из доводов кассационной жалобы и конкретных обстоятельств спора.

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» в случае выявления при проведении проверки нарушений обязательных требований должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов его законности, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица устранить в указанный срок выявленное нарушение.

Неопределенность и неисполнимость предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным. 

Согласно части 1 статьи 55.16.1 Градостроительного кодекса и части 2 статьи 3.3 Федерального закона от 29.12.2004 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» (далее – Закон № 191-ФЗ) саморегулируемая организация в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства обязана в срок до 01.09.2017 разместить в полном объеме средства компенсационного фонда саморегулируемой организации, сформированного в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности, действовавшим до 04.07.2016 или средства компенсационного фонда возмещения вреда и в случае формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств средства такого фонда на специальном банковском счете, открытом в российской кредитной организации, соответствующей требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.

В силу части 9 статьи 3.3 Закон № 191-ФЗ некоммерческие организации, имеющие статус саморегулируемых организаций, соответствующие требованиям, установленным частями 1 - 4 статьи 55.4 Градостроительного кодекса, на основании заявлений своих членов не позднее 01.07.2017 обязаны сформировать компенсационные фонды возмещения вреда саморегулируемых организаций в соответствии с частями 10, 12 статьи 55.16 Градостроительного кодекса.

Положениями частей 10, 12 статьей 55.16 Градостроительного кодекса установлен минимальный размер компенсационного фонда возмещения вреда исходя из фактического количества членов саморегулируемой организации и уровня их ответственности по обязательствам.

Судами установлено, что ассоциацией в подтверждение формирования и размещения на специальном счете денежных средств компенсационного фонда возмещения вреда в размере 80 092 922, 26 руб. представлены договор банковского счета от 28.10.2017 № С1368/9910, выписка по специальному счету № 40703810512030010024 в филиале Банка ВТБ (публичное акционерное общество) в городе Красноярске за период с 28.10.2016 по 23.10.2017, а так же расчет минимально необходимого размера компенсационного фонда возмещения вреда, который составил 51 900 000 руб. В период деятельности ассоциации часть средств компенсационного фонда была размещена в кредитных организациях, а именно в обществе с ограниченной ответственностью «Промышленный региональный банк» в размере 20 000 000 руб. и акционерном коммерческом банке «Енисей» (публичное акционерное общество) – 91 525 000 руб., у которых впоследствии были отозваны лицензии на осуществление банковской деятельности и введены процедуры банкротства (решение от 11.08.2016 Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-127632/16-174-187 и решение от 20.04.2017 Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-4262/2017).

В рамках данных дел о банкротстве банков требования АСРО «Строители регионов» в части вышеназванных сумм включены в третью очередь реестра требований кредиторов и до настоящего времени не погашены.

Правовые основания осуществить перечисление указанных средств на специальные счета ассоциации вне очереди или порядка процедур, предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», у конкурсных управляющих указанных банков отсутствуют.

С учетом изложенного и принимая во внимание, что размер компенсационного фонда возмещения вреда, размещенный ассоциацией на специальном счете, открытом в кредитной организации, соответствующей требованиям, установленным Правительством Российской Федерации от 27.09.2016 № 970, превышает минимально установленный размер исходя из количества действующих членов ассоциации и в полном объеме обеспечивает исполнение обязательств АСРО «Строители регионов» в соответствии с частью 6 статьи 55.16 и статьей 60 Градостроительного кодекса, суды обоснованно признали недействительным пункт 1 оспариваемого предписания. 

Согласно частям 9, 10 и 12 статьи 3.3 Закона № 191-ФЗ в переходный период саморегулируемая организация обязана была не позднее 01.07.2017 сформировать компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств (в случае принятия решения о формировании такого фонда) в соответствии с требованиями части 4 статьи 55.4, части 13 статьи 55.16 Градостроительного кодекса на основании заявлений своих членов, с учетом ранее внесенных ими взносов в компенсационный фонд такой саморегулируемой организации.

Если решение о формировании компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организацией принято после 01.07.2017, то данный компенсационный фонд формируется в порядке, установленном частью 2 статьи 55.4 и частью 11 статьи 55.16 Градостроительного кодекса.

В соответствии с частью 3 статьи 55.16 Градостроительного кодекса не допускается освобождение члена саморегулируемой организации, подавшего заявление о намерении принимать участие в заключении договоров подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса с использованием конкурентных способов заключения договоров, от обязанности внесения взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в случае, если саморегулируемой организацией принято решение о формировании такого компенсационного фонда. 

В силу части 4 статьи 55.16 Градостроительного кодекса не допускается перераспределение средств компенсационного фонда возмещения вреда в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации.

Судами установлено, что компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств на 01.07.2017 ассоциацией сформирован не был, поскольку об участии в нем заявили 21 член организации (менее 30-ти необходимых) (решение Совета АСРО «Строители регионов» от 30.06.2017, протокол № 204 вопрос № 3, далее – Решение от 30.06.2017).

При этом выразившие волеизъявление на участие в данном компенсационном фонде члены ассоциации до 01.07.2017 подали заявление на распределение ранее внесенных взносов в компенсационный фонд с определением уровня ответственности в каждом компенсационном фонде, в связи с чем в Решении от 30.06.2017 было предусмотрено, что после принятия решения о создании компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, 21 член организации (согласно списка), ранее изъявивших намерение принимать участие в заключении договоров строительного подряда с использованием конкурсных способов заключения договоров сохранят возможность перераспределения части компенсационного фонда возмещения вреда в фонд обеспечения договорных обязательств.

Решением Совета АСРО «Строители регионов» от 20.07.2017 (протокол № 205 вопрос № 3) был сформирован компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

Платежным поручением от 21.07.2017 № 12 денежные средства в размере 5 600 000 руб. из компенсационного фонда возмещения вреда перераспределены в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в отношении 20 членов организации, ранее выразивших намерение участие в компенсационном фонде обеспечения договорных обязательств в соответствии с ранее полученными от них заявлениями (1 член отозван свое заявление).

В отношении остальных членов АСРО «Строители регионов» денежные средства компенсационного фонда перечислены в соответствии с частью 13, частью 13.1, частью 13.3 статьи 3.3 Закона № 191-ФЗ и зачислены в компенсационный фонд возмещения вреда и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

По мнению управления, АСРО «Строители регионов», не вернув средства членов ассоциации, выразивших волеизъявление на участие в компенсационном фонде обеспечения договорных обязательств и перечислив их в компенсационный фонд возмещения вреда, нарушило права и волеизъявление этих лиц, необоснованно удерживая данные средства до создания компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств.

Вместе с тем, учитывая переходный период, формирование ассоциацией компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств 21.07.2017, принимая во внимание, что перераспределение средств из компенсационного фонда возмещения вреда в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательства не нарушает права и интересы третьих лиц, не уменьшает уровень ответственности и размер взноса в компенсационные фонды, арбитражные суды пришли к выводу о необоснованности пункта 2 оспариваемого предписания.

При таких обстоятельствах арбитражные суды правомерно удовлетворили заявленное ассоциацией требование, признав недействительными пункты 1, 2 оспариваемого предписания.

Иное толкование подателем кассационной жалобы положений действующего законодательства и иная оценка обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов в соответствии со статьей 288 АПК РФ судом округа не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 02.07.2018 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 01.10.2018 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А27-26508/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий					Д.В. Григорьев

Судьи									О.Ю. Черноусова

										Г.А. Шабанова