АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-179981/18-139-1966

г. Москва

29 ноября 2018 года

Резолютивная часть объявлена 16 ноября 2018 года 

Решение изготовлено в полном объеме 29 ноября 2018 года

Арбитражный суд в составе:                                  

Судьи: Вагановой Е.А. (единолично)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 7010

дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Встреча" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 13.01.2003, адрес: 105215, 

<

...>)

к Департаменту городского имущества города Москвы (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 08.02.2003, адрес: 125009, 

<

...>)

о признании незаконным бездействия и о возложении обязанности издать распорядительный акт

при участи: от заявителя: ФИО2 по дов-ти от 09.10.2017, ФИО3 по дов-ти от 05.09.2017, ФИО4 протокол; от ответчика: ФИО5 по дов-ти от 12.10.2018

УСТАНОВИЛ:

ООО «Встреча» (далее - заявитель, Общество), с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ принятых судом, обратилось в арбитражный суд с заявлением к Департаменту городского имущества города Москвы (далее также Минздрав России) о признании незаконным бездействия, выразившегося в неиздании распоряжения об изменении видов разрешенного использования земельного участка по адресу: 

<

...>, с кадастровым номером 77:03:0005011:86. и об обязании оказать ООО «Встреча» государственную услугу «Изменение разрешенного использования земельного участка» - издать и выдать ООО «Встреча» распорядительный акт об изменении видов разрешенного использования земельного участка по адресу: 

<

...>, с кадастровым номером 77:03:0005011:86, присвоить земельному участку виды разрешенного использования - «Эксплуатация торговых и административных помещений, ресторана и хозяйственного двора», «Спорт (5.1)», «Амбулаторное ветеринарное обслуживание (3.10.1)».

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования, по мотивам, изложенным в заявлении и возражениях.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, основываясь на следующем.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом заявленных требований и доказательств, имеющихся в материалах дела, суд считает необходимым указать следующее.

Как следует из материалов дела, ООО «Встреча» является собственником нежилого здания площадью 2 173,9 кв.м., расположенного по адресу: 

<

...>. Согласно данным технической инвентаризации часть помещений в указанном здании имеет функциональное назначение «лечебно-санитарные» и используются под размещение ветеринарной клиники, другая часть помещений имеет функциональное назначение «лечебно-санаторные» и используется под размещение физкультурно-оздоровительного комплекса.

Заявителем в материалы дела были представлены письма Управы района Северной Измайлово ВАО г. Москвы от 09.03.2016 № 8пр-о и от 23.03.2016 №9пр. орг. о целесообразности открытия фитнес-клуба, ветеринарной клиники и аптеки по адресу: 

<

...>.

Земельный участок с кадастровым номером 77:03:0005011:86, площадью 2449 кв.м. по адресу: 

<

...> используется заявителем на основании договора аренды от 11.11.2002 № М-03-505028, разрешенное использование - «Эксплуатация торговых и административных помещений, ресторана и хозяйственного двора».

Письмами от 16.01.2017 и 14.02.2017 ООО «Встреча» обратилось в Департамент с заявлением об оказании государственной услуги «Изменение разрешенного использования земельного участка» в соответствии с Административным регламентом предоставления государственной услуги города Москвы «Изменение разрешенного использования земельного участка» (утв. постановлением Правительства Москвы от 15.05.2012 № 199-ПП) (далее - Административный регламент), просило изменить виды разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:03:0005011:86, площадью 2 449 кв.м. по адресу: 

<

...>,    а    именно:    разрешенное    использование    «Эксплуатация    торговых    и административных помещений, ресторана и хозяйственного двора» изменить на «Эксплуатация торговых и административных помещений, ресторана и хозяйственного двора, физкультурно-оздоровительного комплекса (1.6.4), ветеринарной клиники без содержания животных (1.5.9)».

Письмом от 04.05.2017 № 33-5-27714/17-(0)-2 Департамент сообщил Обществу о принятии решения об отказе в предоставлении испрашиваемой государственной услуги на основании пункта 2.10.1.6 Административного регламента. В своем отказе Департамент сослался на наличие Акта Госинспекции по недвижимости от 10.04.2017 № 9030972 о подтверждении факта наличия незаконного (нецелевого) использования земельного участка, согласно которому объект, расположенный на рассматриваемом земельном участке, обладает признаками самовольного строительства и подлежит демонтажу в порядке, предусмотренном Постановлением Правительства Москвы от 11.12.2013 № 819-ПП «Об утверждении Положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков».

Вступившим в законную силу постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2018 № 09АП-63486/2017 по делу № А40-143696/17, (оставлено без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.05.2018) вышеуказанное решение Департамента от 04.05.2017 было признано недействительным, как несоответствующее закону и нарушающее права и охраняемые законом интересы ООО «Встреча», ввиду того, что Акт о подтверждении факта наличия на земельном участке заявителя незаконно размещенного объекта недвижимого имущества является неправомерным как прямо противоречащий вступившему в законную силу судебному решению, которым установлено, что расположенный по адресу: 

<

...>, объект самовольной постройкой не является.

Судами установлено, что в соответствии с ранее вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2008 по делу № А40-42476/08 (оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2008, постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 13.03.2009, определением ВАС РФ от 08.07.2009 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ) в отношении объекта недвижимого имущества по ул. К. Федина, вл. 11 имела место реконструкция объекта недвижимости, который был создан ранее с соблюдением градостроительных норм права, право собственности на который зарегистрировано в установленном порядке, в связи с чем рассматриваемый объект не является самовольной постройкой в силу положений статьи 222 ГК РФ.

01.06.2018 Общество обратилось в Департамент с заявлением о необходимости завершить оказание государственной услуги в соответствии с Административным регламентом и выдать Обществу распорядительный акт об изменении разрешенного использования земельного участка. В том же заявлении от 01.06.2018 Обществом был сделан запрос о необходимости привести запрашиваемые в рамках государственной услуги виды разрешенного использования земельного участка в соответствие с действующим Классификатором видов разрешенного использования земельных участков, утвержденным приказом Минэкономразвития России от 01.09.2014 № 540.

25.06.2018 Департамент письмом № ДГИ-1-42921/18-1 уведомил Общество о готовности проекта распоряжения об изменении видов разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:03:0005011:86 по адресу: 

<

...> в рамках исполнения судебных актов по делу № А40-143696/17.

Между тем, письмом от 09.07.2018 № ДГИ-1-42921/18-2 Департамент уведомил Общество о невозможности изменения разрешенного использования указанного земельного участка по основаниям, изложенным выше.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения заявителя в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходил из следующего.

Между тем, согласно п. 2 ст. 7 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) земли используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования. Виды разрешенного использования земельных участков определяются в соответствии с классификатором (Приказ Минэкономразвития от 01.09.2014 № 540), утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере земельных отношений.

Правила землепользования и застройки утверждены постановлением Правительства от 28.03.2017 № 120-ПП (далее - ПЗЗ).

Согласно ПЗЗ рассматриваемый земельный участок расположен в границах территориальной зоны, для которой установлен вид сохраняемого (фактического) землепользования. Согласно кадастровому паспорту земельного участка с кадастровым номером 77:03:0005011:86 вид разрешенного использования земельного участка установлен - "эксплуатация торговых и административных помещений, ресторана, хозяйственного двора".

Пунктом 2 ст. 7 ЗК РФ предусмотрено, что виды разрешенного использования земельных участков определяются в соответствии с Классификатором видов разрешенного использования, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере земельных отношений.

Классификатор видов разрешенного использования земельных участков утвержден Приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 01.09.2014 N 540 и действует с 24.12.2014.

В соответствии с п. 13 ст. 34 Федеральный закон от 23.06.2014 N 171-ФЗ по заявлению правообладателя земельного участка об установлении соответствия разрешенного использования земельного участка Классификатору видов разрешенного использования земельных участков    уполномоченные    на   установление    или    изменение    видов разрешенного использования земельного участка орган государственной власти или орган местного самоуправления в течение одного месяца со дня поступления такого заявления обязаны принять решение об установлении соответствия между разрешенным использованием земельного участка, указанным в заявлении, и видом разрешенного использования земельных участков, установленным Классификатором видов решенного использования земельных участков. Данное решение является основанием для внесения изменений в сведения государственного кадастра недвижимости о разрешенном использовании земельного участка.

Согласно ч. 3 ст. 5 ЗК РФ правообладателями земельных участков являются собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков.

В рамках указанных норм Департамент имеет полномочия по приведению в соответствие Классификатору видов разрешенного использования. Изменение вида разрешенного использования земельного участка с принятием ПЗЗ установлено в ч. 4 ст. 37 Градостроительного кодекса РФ и п. 2.2.1.2 Общих положений ПЗЗ (основные и вспомогательные виды разрешенного использования земельных участков выбираются самостоятельно и изменяются без дополнительных разрешений и согласований).

Правилами землепользования и застройки земельному участку с кадастровым номером 77:03:0005011:86 установлен вид разрешенного использования — сохраняемое землепользование. Вид разрешенного использования установленный в настоящее время согласно ПЗЗ не подлежит изменению, поскольку является сохраняемым землепользованием.

Согласно ч. 2 ст. 85 ЗК РФ границы территориальных зон должны отвечать требованиям принадлежности каждого земельного участка только к одной зоне.

Правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков). Для земельных участков, расположенных в границах одной территориальной зоны, устанавливается единый градостроительный регламент. Градостроительный регламент территориальной зоны определяет основу правового режима земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе застройки и последующей эксплуатации. Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и иных прав на земельные участки.

Согласно правилам землепользования и застройки утвержденным 120-ПП, если ПЗЗ уже действуют и градрегламенты установлены, а разрешенное использование входит в основную группу видов разрешенного использования (вспомогательные виды разрешенного использования) территориальной зоны и соответствует Классификатору, то при выборе вида использования из состава видов разрешенного использования функциональной зоны какие-либо дополнительные согласования не потребуются. Изменение прежнего вида разрешенного использования/ вспомогательного на выбранный вид использования необходимо обратиться с заявлением в кадастровую палату.

Таким образом, если действуют ПЗЗ, и если выяснено, что будущий вид использования участка есть в перечне главных (основных, вспомогательных) видов той территориальной функциональной зоны, к которой он относится заявление подаётся в Кадастровую палату или МФЦ. Заявление на изменение ВРИ в кадастровую палату - это заявление о государственном кадастровом учёте изменений объекта недвижимости.

Приказом ФГБУ "ФКП Росреестра" от 30.12.2016 N П/533 утверждено положение "Об утверждении Положений о филиалах федерального государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии".

В силу ч. 1 ст. 14 Федеральный закон от 13.07.2015 N 218-ФЗ"0 государственной регистрации недвижимости" государственный кадастровый учет и (или) государственная регистрация прав осуществляются на основании заявления, за исключением установленных настоящим Федеральным законом случаев, и документов, поступивших в орган регистрации прав в установленном настоящим Федеральным законом порядке.

Специальная форма заявления о государственном кадастровом учёте изменений земельного участка с указанием его кадастрового номера заполняется собственником или правообладателем. В графе «изменение вида разрешённого использования» нужно прописать наименование вида использования земельного участка, выбранного по Классификатору.

Таким образом, заявитель может обратиться в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве, сокращенное наименование - Управление Росреестра по Москве и изменить без дополнительных решений вид разрешенного использования на желаемый, но только из разрешенных ПЗЗ.

Согласно Приложению № 81 к приказу Росреестра от 23.01.2017 № П/0027 территориальным органом Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии является Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве, сокращенное наименование - Управление Росреестра по Москве, осуществляющее   функции   по   государственной   регистрации   прав   на недвижимое имущество и сделок с ним, государственному кадастровому учету недвижимого имущества, по оказанию государственных услуг в сфере осуществления государственной регистрации прав на недвижимое имущество и государственного кадастрового учета недвижимого имущества, землеустройства, государственного мониторинга земель, навигационного обеспечения транспортного комплекса (кроме вопросов аэронавигационного обслуживания пользователей воздушного пространства Российской Федерации), а также функции в сфере геодезии и картографии, наименований географических объектов, по федеральному государственному надзору в области геодезии и картографии, государственному земельному надзору, государственной кадастровой оценке объектов недвижимости, надзору за деятельностью саморегулируемых организаций оценщиков, контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, государственному надзору за деятельностью саморегулируемых организаций кадастровых инженеров, национального объединения саморегулируемых организаций кадастровых инженеров на территории Москвы.

В соответствии с ч.ч. 1,3 ст. 20 Закона о кадастре с заявлениями об учете изменений объектов недвижимости вправе обратиться собственники таких объектов недвижимости, либо их представители, действующие в силу полномочий, основанных на нотариально удостоверенной доверенности, указании федерального закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. С заявлениями об учете изменений земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности и предоставленных на праве пожизненного наследуемого владения, постоянного (бессрочного) пользования или аренды (если соответствующий договор аренды заключен на срок более чем пять лет), вправе обратиться лица, обладающие этими земельными участками на указанном праве.

Следовательно, государственным органом, уполномоченным по принятию решения об изменении ВРИ земельного участка, является Управление Росреестра по Москве.

В силу действующего законодательства решения о выборе вспомогательного вида разрешенного использования не требуется. Заявитель в силу закона может сам установить те вспомогательные виды разрешенного использования, которые предусмотрены согласно правилам землепользования и застройки.

Права и законные интересы заявителя не нарушаются, поскольку Департамент не препятствует реализации прав заявителя, поскольку Департамент не имеет полномочий по установлению вспомогательного вида разрешенного использования (в силу ГрК РФ и ПЗЗ, поскольку такое решение принимает сам землепользователь).

В свою очередь, заявление общества сводится к несогласию с правилами землепользования и застройки.

С учетом вышеизложенного, суд считает, что оспариваемое бездействие не противоречит закону или иному нормативному правовому акту, и не нарушает прав и законных интересов заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности в абзаце втором пункта 1 установлено, что если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным.

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Заявителем не представлено доказательств нарушения оспариваемым бездействием прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

С учетом установленных фактических обстоятельств по делу суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований в соответствии со ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Кроме того, заявителем пропущен, установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ, срок на признание незаконным бездействия Департамента, исходя из следующего.

В соответствии с ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Установление в законе, срока для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов, действий (бездействий) недействительными, не законными обусловлено необходимостью обеспечения стабильности и определенности административных и иных публичных правоотношений. Отсутствие уважительных причин к восстановлению срока является основанием как для отклонения ходатайства о восстановлении срока, так и для отказа в удовлетворении заявленного требования.

08.02.2018г. вступило в законную силу Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2018.

Следовательно, заявитель должен был обратиться в суд с настоящими требованиями не позднее 08.05.2018г.

Как видно из материалов дела, сам заявитель в письме от 01.06.2018 б/н адресованного ответчику, говорит о том, что Департаментом пропущен срок по принятию решения на 114 дней.

Между тем, заявление об оспаривании бездействий подано заявителем только в суд 02.08.2018, т.е. по истечении срока, установленного ч.4 ст. 198 АПК РФ на признание незаконным бездействия.

Обществом не представлены доказательства, подтверждающие наличие причин пропуска срока по уважительным причинам, не заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

Согласно ст. 115 АПК РФ лица, участвующие в деле, утрачивают право на совершение процессуальных действий с истечением процессуальных сроков, установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом либо арбитражным судом.

Заявления, жалобы и другие поданные по истечении процессуальных сроков документы, если отсутствует ходатайство о восстановлении или продлении пропущенных сроков, не рассматриваются арбитражным судом и возвращаются лицам, которыми они были поданы.

Пропуск заявителем указанного срока является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 71, 75, 123, 124, 156, 167-170, 176, 198, 200, 201, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований Общества с ограниченной ответственностью "Встреча" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 13.01.2003, адрес: 105215, 

<

...>) – отказать.

Проверено на соответствие требованиям действующего законодательства.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятии в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Е.А. Ваганова