РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-239734/24-33-1671

г. Москва

11 ноября 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 октября 2024года

Полный текст решения изготовлен 11 ноября 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Ласкиной С.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Колесниковой Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 182 отдел Государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ к ФКП "УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ" о привлечении к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ на основании протокола  от 23.09.2024 № 182-47-2024

при участии представителей: согласно протокола 

 

УСТАНОВИЛ:

182 отдел Государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ обратился в Арбитражный суд города Москвы о привлечении ФКП "УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ" к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 23.09.2024 № 182-47-2024.

Представители заявителя и заинтересованного лица в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о дате, времени и месте проведения судебного заседания по правилам ст.123 АПК РФ.

Спор разрешается   в отсутствие представителей заявителя и  заинтересованного лица  с учетом отсутствия возражений участвующих в деле лиц против завершения предварительного судебного заседания и открытия судебного заседания в первой инстанции и разбирательства дела по существу 16.09.2024 года, по материалам дела на основании ст.ст. 123, 124, 137, 156 АПК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006г. № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству».

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд признает требование заявителя не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В ходе проведения проверки объекта капитального строительства «Строительство зданий и сооружений для размещения пункта управления на территории ФКУ «Войсковая часть 77510» в районе н.п. Белушья Губа Архангельской области», шифр объекта ГармОния-НЗ, расположенного по адресу: Архангельская область, остров Новая Земля начальником отделения 182 отдела государственного архитектурно-строительного надзора (далее по тексту - 182 отдел ГАСН) ФИО1 в действиях ответчика - федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее по тексту - ФКП «УЗКС МО РФ») выявлено наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выразившегося в неисполнении в установленный срок требований предписания 182 отдела ГАСН, уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора.

По результатам проведенной проверки составлен акт №182-38-2023 от 31 июля 2023 года, в котором зафиксированы выявленные нарушения требований проектной документации.

В связи с чем, 31 июля 2023 года ФКП «УЗКС МО РФ» вынесено предписание №182-38/1-2023 об устранении выявленных нарушений обязательных требований, в котором определены сроки устранения недостатков - до 15 марта 2024 года.

Извещение об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства ФКП «УЗКС МО РФ» в адрес 182 отдела ГАСН не направило. Вместе с тем, заказчиком было представлено письмо с ходатайством о переносе сроков устранения выявленных нарушений в связи с внесением изменений в проектную и рабочую документацию (исх. №ФКП/СФ/128дсп от 08 февраля 2024 года).

Данное ходатайство было удовлетворено, срок устранения замечаний по предписанию №182-38/1-2023 от 31 июля 2023 года был продлен до 04 сентября 2024 года (исх. №197/182/139дспот20 февраля 2024 года получен адресатом 01 марта 2024 года).

Решением начальника 182 отдела ГАСИ от 02 августа 2024 года Ж55дсп назначена проверка по программе проверок с 28 августа по 10 сентября 2024 года, в том числе по проверке исполнения требований раннее выданных предписаний, о чем юридическое лицо было извещено надлежащим образом. Копия решения №35дсп от 02 августа 2024 года направлена 02 августа 2024 года (исх. №197/182/655дсп) и в соответствии с почтовым уведомлением получена адресатом 12 августа 2024 года.

30 августа 2024 года в адрес 182 отдела ГАСН поступило повторное ходатайство заказчика о переносе сроков устранения выявленных нарушений (исх. №ФКП/СФ/910дсп от 16 августа 2024 года) до декабря 2024 года.

Как указывает истец, в удовлетворении данного ходатайства было отказано, в том числе в связи с длящимся характером выявленных нарушений; поскольку указанные в предписании №182-38/1-2024 нарушения, ранее предъявлялись заказчику в 2021 году и марте 2023 года.

По истечении срока устранения выявленных недостатков с учетом переноса срока устранения нарушений до 04 сентября 2024 в соответствии с решением начальника 182 отдела ГАСН от 02 августа 2024 года №35дсп с 28 августа 2024 года по 10 сентября 2024 года проведена проверка по проверке исполнения требований ранее выданных предписаний.

В ходе проведения данной проверки выявлено неисполнение требований всех пунктов предписания №182-38/1-2023 от 31 июля 2023 года кроме замечания, указанного в пункте 2 предписания.

В связи с не устранением в установленный срок замечаний предписания 182 отдела ГАСН №182-38/1-2023 от 31 июля 2023 года, в соответствии со статьями 28.1,28.2, Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ФКП «УЗКС МО РФ» 23 сентября 2024 года составлен протокол об административном правонарушении №182-30-2024 по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанные обстоятельства послужи основанием для обращения с заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявления о привлечении ФКП "УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ" к административной ответственности суд исходит из следующего.

В соответствии с частью 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

ФКП «УЗКС МО РФ» учреждено в ведении Министерства обороны Российской Федерации распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008 № 290 - р в целях оказания услуг Минобороны России в сфере организации строительства его объектов. ФКП «УЗКС МО РФ» оказывает услуги технического заказчика Минобороны России на основании заключенных государственных контрактов.

ФКП «УЗКС МО РФ» самостоятельно работы по строительству не выполняет, а осуществляет исключительно технический контроль за ходом выполнения Генподрядчиком работ на объекте.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010  № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» (вместе с «Положением о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов;

б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Необходимо отметить, что действия ФКП «УЗКС МО РФ», как технического заказчика, ограничены Постановлением Правительства РФ  от 21.06.2010 № 468 и ст. 53 ГРК РФ и сводятся к проверке выполненных работ и выдаче замечаний подрядчику в случае выявления нарушений, допущенных последним при производстве строительно-монтажных работ.

Как установлено судом, 182 ГАСН МО РФ осуществлена проверка объекта строительства в рамках заключенного между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и ФГУП «ГУСС» (Генподрядчик) государственного контракта от 01.08.2019 № ДС/Г… на выполнение строительно-монтажных работ объекта.

Нарушения были зафиксированы Предприятием в журнале выполнения работ.

Кроме того, Предприятием по результатам проведенных проверок составлены Акты строительного контроля - от 19.11.2021 № 65,  от 23.06.2023 № 64, от 12.12.2023 № 67,  от 26.12.2023 № 71, от 07.08.2024 № 52, от 23.08.2024 № 56, от 20.09.2024, от 26.04.2024 № 63, от 07.08.2024  № 92.

Выполненные Генподрядчиком работы с нарушением ФКП «УЗКС МО РФ» не приняты, и Государственным заказчиком не оплачены. Представленные Генподрядчиком акты выполненных работ возвращены  ФКП «УЗКС МО РФ» без исполнения – письмо от 20.01.2023 исх. № ФКП/СФ/5614дсп.

В целях понуждения Генподрядчика к устранению допущенных нарушений, ранее выявленных Предприятием, а в последствии 182 ГАСН МО РФ и отраженных в Предписании от 31.07.2023 № 182-38/1-2023 ФКП «УЗКС МО РФ» неоднократно направляло обращения в адрес ФГУП «ГУСС» с требованием об устранении замечаний, о чем свидетельствуют письма: исх. №ФКП/СФ/965 от 28.06.2023г., исх. №ФКП/СФ/747дсп от 24.07.2023г., исх. №ФКП/СФ/944дсп от 25.09.2023г., исх. №ФКП/СФ/1542 от 31.10.2023г., исх. №ФКП/СФ/1627 от 27.11.2023г., исх. №ФКП/СФ/1795 от 29.12.2023г., исх. №ФКП/СФ/107 от 31.01.2024г., исх. №ФКП/СФ/199 от 19.02.2024г., исх. №ФКП/СФ/200дсп от 29.02.2024г., исх. №ФКП/СФ/394 от 02.04.2024г., исх. №ФКП/СФ/753 от 03.07.2024г., исх. №ФКП/СФ/997дсп от 04.09.2024г.

Предприятие направило обращение в адрес Военной прокуратуры Северодвинского гарнизона обращение о принятии в отношении Генподрядчика мер прокурорского реагирования – письмо от  03.06.2024 исх. № ФКП/СФ/634.

Часть замечаний, отраженных в Предписании связана с выявленной в процессе строительно-монтажных работ необходимостью корректировки  ранее разработанной ФГУП «ГУСС» проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы и принятых ранее проектных решений.

К началу проведения 182 ГАСН МО РФ проверки, ФГУП «ГУСС» (Генпроектировщик и одновременно Генподрядчик) в полном объеме корректировку проектной документация не завершил. Так, на устранение ФГУП «ГУСС» замечания (п.2 Предписания) фактически потребовалось более пяти месяцев - письмо от 27.11.2023 исх. № ФКП/СФ/1206дсп, Подтверждение № 57 от 07.11.2023, ответ на представление ВП Северодвинского гарнизона от 25.04.2024 исх. № ФКП/16/4976дсп.

В связи с чем, Предприятие ходатайствовало о продлении сроков устранения нарушения, о чем свидетельствует письмо от 03.06.2024 исх. № ФКП/СФ/638.  Вместе с тем, данное ходатайство осталось без удовлетворения со стороны 182 ГАСН МО РФ.

По смыслу положений закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть исполнимы. Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов его законности, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность. При этом под исполнимостью понимается наличие реальной возможности у лица устранить в обозначенный срок выявленное нарушение

Предписание 182 ГАСН МО РФ для Предприятия не исполнимо, поскольку у ФКП «УЗКС МО РФ» отсутствует реальная возможность исполнить данные требования до исполнения обязательств Генподрядчиком по Контракту.

Учитывая изложенное, Предписание 182 ГАСН МО РФ не отвечающее критерию исполнимости.

Проверка проведена в рамках заключенного между Министерством обороны Российской Федерации и ФГУП «ГУСС» государственного контракта от 01.08.2019 № ДС/Г….

В соответствии с п. 2.1 контракта государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а генподрядчик работы по инженерным изысканиям, обследованиям для подготовки Проектной документации, корректировку (разработку) проектной и рабочей документаций, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 контракта, и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями контракта (возведение объекта «под ключ»).

Кроме того, именно Генподрядчик, исходя из содержания пунктов 2.3. и 3.3 Контракта получает оплату, предусмотренную Контрактом.

ФКП «УЗКС МО РФ» - самостоятельное юридическое лицо, создано в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от  11 марта 2008 г. № 290-р в целях оказания Министерству обороны Российской Федерации услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и безопасности государства.

Предприятия не осуществляет строительно-монтажные работы, данный вид деятельности не входит в перечень его уставных видов деятельности, на него не выдано свидетельство СРО.

ФКП «УЗКС МО РФ» привлечено Государственным заказчиком в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, на основании ст. 749 ГК РФ, пунктами 2.5. и 7 Контракта, при этом ответственность за действия или бездействия технического заказчика несет Государственный заказчик.

Действия ФКП «УЗКС МО РФ» как технического заказчика ограничиваются Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 и ст. 53 ГРК РФ и сводятся к проверке выполненных работ и выдаче замечаний подрядчику.

Лицом, осуществляющим строительство, является генеральный подрядчик   ФГУП «ГУСС» ввиду того, что является юридическим лицом, заключившим договор строительного подряда (п. 3 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Нарушения, описанные в предписании, связаны с деятельностью генерального подрядчика ФГУП «ГУСС»», а не Предприятия, соответственно устранять нарушения, совершенные другим лицом, предприятие не обязано.

Как следует из п. 3, 6 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство - это юридическое лицо, заключившее договор подряда.

В соответствии с п. 8.2.5 контракта ФГУП «ГУСС»», как генподрядчик, обязано выполнить строительно-монтажные работы по Контракту в соответствии с проектной и рабочей документациями, условиями Контракта и требованиями нормативных документов в области строительства.

Согласно п. 8.2.18. Контракта Генподрядчик обязан проверять                                     в процессе выполнения работ соответствие выполненных Работ техническим решениям, предусмотренных рабочей документацией, качество и номенклатуру используемых материалов, качество производства строительно-монтажных работ и работ по монтажу спецтехнического оборудования.

Пунктом 8.2.35.3. Контракта предусмотрена обязанность Генподрядчика обеспечить качество выполнения всех работ в соответствии с требованиями качества, безопасности жизни и здоровья, охраны окружающей среды, а также иными требованиями сертификации, безопасности (санитарными нормами и правилами, государственными стандартами и т.п.), установленным законодательством Российской Федерации, в том числе законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, проектной документацией, рабочей документацией и условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта.

В соответствии с п. 13.1.5. Контракта Генподрядчик обязан устранить все обнаруженные недостатки своими силами и за свой счет в сроки, указанные в акте. Устранение Генподрядчиком в установленные сроки выявленных Заказчиком недостатков не освобождает его от уплаты неустойки (пени, штрафа), предусмотренных Контрактом.

В соответствие с п. 8.2.26. Генподрядчик обязан обеспечить соблюдение Правил подготовки и производства земляных работ, обустройства и содержания Строительных площадок.

Пунктом 8.2.31. Контракта предусмотрена обязанность Генподрядчика обеспечить содержание и уборку Строительной площадки и прилегающей непосредственно к ней территории.

Таким образом, за качество выполненных работ отвечает Генеральный подрядчик, как лицо, осуществляющее строительство, а не ФКП «УЗКС МО РФ», осуществляющее строительный контроль на объекте.

Предприятие не имеет возможности собственными силами исполнить предписание. Также не представляется возможным исполнение предписание при отсутствии у ФКП «УЗКС МО РФ» властных полномочий в отношении Генподрядчика. Следовательно, исполнимость предписания поставлена в зависимость от воли третьего лица (Генподрядчика), а не от воли Предприятия.

ФКП «УЗКС МО РФ» оказывает государственному заказчику Министерству обороны РФ услуги по строительному контролю за выполнением генподрядной организацией строительно-монтажных работ.

Согласно Положению о проведении строительного контроля  при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 г. № 468, для ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» не установлена такая форма строительного контроля, как непосредственное устранение нарушений генерального подрядчика при выполнении им строительно-монтажных и проектных работ (решение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2018 по делу № А40-256544/2017, оставлено в силе постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 04.07.2018).

Таким образом, обязанность по устранению нарушений (недостатков) лежит на лице, осуществляющем строительство, т.е. на непосредственно осуществляющем строительно-монтажные работы в соответствии  с условиями государственного контракта - Генеральном подрядчике.

Предметом строительного контроля со стороны заказчика является не предупреждение нарушений требований проектной документации, а выявление нарушений и, соответственно, уведомление Генподрядчика о нарушениях путем внесения соответствующей записи о нарушении в общем и специальном журналах работ. Несмотря на то, что только эти документы могут свидетельствовать о наличии или отсутствии строительного контроля указанные документы 182 ГАСН МО РФ не проверялись, в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст. 1.5. КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

В силу ч. 1 ст. 2.1. КоАП РФ, Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

На юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для него в силу закона, но сами требования должны быть реально исполнимы.

Учитывая, что обязанность по выполнению строительно-монтажных работ и устранению допущенных нарушений (отступление от проектной документации), изготовлению исполнительной документации возложена на Генподрядчика, а ФКП «УЗКС МО РФ» (в рамках предоставленных контрактом полномочий) приняты все меры, предусмотренные законом по устранению Предписаний, объективная сторона правонарушения (бездействие) отсутствует.

В силу ч. 2 ст. 2.1. КоАП РФ, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Субъективная сторона правонарушения, как необходимый элемент состава административного правонарушения, характеризуется наличием прямого умысла или неосторожности. Доказательств о наличии умысла, либо неосторожности ФКП «УЗКС МО РФ» в материалы дела не представлено.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.

С учетом изложенного, у суда отсутствуют основания для привлечения ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» к административной ответственности по  ч. 6 ст.19.5 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 71, 75, 123, 124, 156, 167-170, 176,205,206 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления 182 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации о привлечении ФКП «УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ» (119019, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.04.2008, ИНН: 

<

***>, КПП: 770401001) к административной ответственности по ч.6 ст.19.5 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 23.09.2024 № 182-47-2024 – отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

С.О. Ласкина