Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4617/2023

23 октября 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2023 года.Полный текст  постановления изготовлен 23 октября 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей  Мангер Т.Е., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 В.

от общества с ограниченной ответственностью «Премиум Сервис»: представитель не явился;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: представитель не явился;

от открытого акционерного общества «Российские железные дороги»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью Премиум Сервис»

на решение от  10.07.2023

по делу № А73-5363/2023

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Премиум Сервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

третье лицо: открытое акционерное общество «Российские железные дороги»

о признании недействительным заключения от 12.01.2023 №027/10/5-59/2023

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Премиум Сервис» (далее – ООО «Премиум Сервис») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России) о признании недействительным заключения от 12.01.2023 №027/10/5-59/2023.

      В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее - третье лицо, ОАО «РЖД»).

               Решением суда от 10.07.2023: в удовлетворении заявленных требований отказано; ООО «Премиум Сервис» возвращена из федерального бюджета излишне уплаченная государственная пошлина в размере 3000 руб. 

            Не согласившись с принятым по делу решением суда, ООО «Премиум Сервис» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт. 

 Заявитель жалобы утверждает следующее: протокол заседания конкурсной комиссии был составлен лишь «17» октября 2022 года, а подписан и опубликован «20» октября 2022 года,  на момент подачи заявки нами был сформирован пул сотрудников, необходимых для качественного оказания услуг; ввиду длительного периода рассмотрения заявок, пролонгации сроков открытого конкурса, переноса заказчиком сроков начала оказания услуг, наша компания столкнулась с массовым оттоком персонала, привлеченного для исполнения закупки; в связи с увеличенным сроком подведения итогов закупки, не имея подтверждения от заказчика, не производили закупку требуемых инвентаря и расходных материалов;  за этот период существенно изменилось цена закупаемого инвентаря и расходных материалов; необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), то есть размещение сведений об участнике размещения заказа в РНП осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки выявит обстоятельства, свидетельствующие о направленности действий участника на несоблюдение условий контракта; подписание контракта не только бы привело к расторжению договора, но и к финансовым взысканиям, что является критическим риском для ООО «Премиум сервис», поскольку последнему необходимо производить оплату арендной платы, выплату заработной платы, а также осуществлять взаиморасчеты с контрагентами.

 Представители лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились.

Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле согласно положениям статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

   Как видно из материалов дела, согласно протоколу подведения итогов конкурса от 17.10.2022 № 48 по проводимому ОАО «РЖД» конкурсу среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий, победителем признан участник № 3  ООО «Премиум Сервис».

ОАО «РЖД»   28.12.2022 в связи с уклонением от заключения договора по результатам проведения конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий, обратилось в Хабаровское УФАС России с обращением о включении ОО «Премиум-Сервис» в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках.

   По результатам проверки сведений о включении ООО «Премиум-Сервис» в реестр недобросовестных поставщиков комиссией Хабаровского УФАС России принято заключение от 12.01.2023 №027/10/5-59/2023 согласно  которого ООО «Премиум-Сервис» признано уклонившимся от заключения договора по результатам проведения конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий.

ООО «Премиум Сервис» не согласившись  с  заключением от 12.01.2023 №027/10/5-59/2023 обратилось  в арбитражный суд с настоящим заявлением

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг, установлены Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках). 

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2  статьи 2 Закона о закупках).

Конкурс в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения договора оказания услуг по комплексной уборке пассажирских обустройств, в том числе мостов (тоннелей) Дальневосточной дирекции пассажирских обустройств, был проведен в соответствии с Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным приказом совета директоров от 28.06.2018, которое размещено на официальном сайте в www.company.rzd.ru. 

При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (части 1 и 2 статьи 3 Закона о закупках). 

Пунктом   3.24.1 установлено, что извещения о конкурсе договор по результатам конкурса заключается на условиях, которые предусмотрены проектом договора, извещением, конкурсной документацией и заявкой участника конкурса, с которым заключается договор.

В силу пункта 3.24.2 извещения положения договора (условия, цена) не могут быть изменены по сравнению с конкурсной документацией и конкурсной заявкой победителя конкурса, за исключением случаев, предусмотренных конкурсной документацией; договор должен быть подписан участником закупки в срок, установленный в документации; победитель, участник с которым по итогам закупки заключается договор (в случаях, установленных конкурсной документацией) признаются уклонившимися от заключения договора в случае отказа от заключения договора либо изменения условий договора, установленных конкурсной документацией и заявкой участника; договор в таком случае может быть заключен с участником, конкурсной заявке которого присвоен второй номер, с учетом требований данного пункта.

Так, договор по результатам конкурса заключается в течение 20 дней с даты размещения на сайте итогового протокола. 

В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению закупки, оператора ЭТЗП (п. 3.24.3 извещения).

Заказчик в течение 7 (семи) рабочих дней с даты размещения итогового протокола на сайте направляет участнику конкурса, с которым заключается договор, проект договора посредством ЭТЗП (п. 3.24.5 извещения).

На основании  пункта 3.24.7 извещения в случае наличия разногласий по проекту договора, участник конкурса, с которым заключается договор, составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, конкурсной документации и своей заявке, с указанием соответствующих положений этих документов. 

Также протокол разногласий направляется заказчику с использованием программно-аппаратных средств ЭТЗП в течение 5 (пяти) дней с даты получения проекта договора от заказчика; рекомендуемая форма протокола разногласий представлена в приложении № 3.3. к конкурсной документации.

Участник конкурса, с которым заключается договор, в случаях, установленных конкурсной документацией, обязан заключить договор на условиях конкурсной документации, конкурсной заявки и своего технического и ценового предложения;  стоимость договора определяется на основании стоимости ценового предложения такого участника без учета НДС, с учетом применяемой им системы налогообложения.

Как указан в п. 3.24.10 извещения по согласованию сторон договор может быть заключен с победителем, участником, с которым заключается договор, по цене ниже, чем указана в его ценовом предложении без изменения остальных условий договора.  

Пунктом 3.24.11 извещения установлено, что в случае не предоставления подписанного договора, документов, представление которых предусмотрено документацией о закупке на этапе заключения договора, либо протокола разногласий в установленный документацией о закупке срок, победитель закупки, участник, с которым по итогам закупки заключается договор (в случаях, установленных документацией о закупке) признается уклонившимся от заключения договора, если иное не установлено документацией о закупке.

Так, ООО «Премиум-Сервис» письмом от 25.10.2022 № 396/П посредством электронной почты направило в адрес ОАО «РЖД» протокол разногласий в части изменения условий, касающихся порядка сдачи и приемки услуг, обязанностей исполнителя, ответственности сторон, условий расторжения договора. 

ОАО «РЖД» согласно письму от 26.10.2022 № ДДЭЗд-184, направленном в адрес ООО «Премиум-Сервис» указало, что в представленном протоколе разногласий отсутствуют несоответствия положений проекта договора извещению, конкурсной документации и заявке ООО «Премиум-Сервис»,  а также, что договор следует заключить согласно пункту 3.24.1 конкурсной документации открытого конкурса №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22.

Поскольку ООО «Премиум Сервис» по состоянию на 28.12.2022 договор на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий подписан не был, 28.12.2022 ОАО «РЖД» обратилось в Хабаровское УФАС России с обращением о включении ООО «Премиум-Сервис» в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках. 

Как верно установлено судом, что в связи с тем, что ООО «Премиум-Сервис», являясь победителем конкурса №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22, не подписало договор на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий с ОАО «РЖД», Комиссией Хабаровского УФАС России обоснованно  принято заключение №027/10/5-59/2023, согласно  которого ООО «Премиум-Сервис» признано уклонившимся от заключения договора по результатам проведения конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме №1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора на оказание услуг по комплексной уборке помещений открытых территорий. 

Довод ООО «Премиум-Сервис» о переносе сроков подведения итогов конкурса заказчиком, в связи с чем компания столкнулась с массовым оттоком персонала, привеченного для исполнения закупки, судом верно отклонен по следующим  основаниям. 

Согласно  п. 3.1.6 конкурсной документации участник конкурса обязан придерживаться положений своей заявки и условий конкурсной документации в течение 120 (ста двадцати) календарных дней с даты окончания срока подачи заявок.

В соответствии  с п. 3.9.3 конкурсной документации заказчик вправе изменить срок рассмотрения и оценки конкурсных заявок, срок подведения итогов конкурса, но не более чем на 20 (двадцать) рабочих дней; в случае обжалования в антимонопольном органе действия (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению закупки, оператора электронной площадки заказчик вправе продлевать срок рассмотрения и оценки конкурсных заявок, срок подведения итогов конкурса на более длительный срок, необходимый для рассмотрения жалобы по существу и принятия по ней решения, подведения итогов конкурса.

Кроме того  заказчик размещает соответствующее уведомление на сайте в течение 3 (трех) дней с даты принятия решения о продлении срока рассмотрения и оценки заявок.

ОАО «РЖД» уведомлением от 06.10.2022 перенесен срок открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора на оказание услуг по комплексной уборке помещений и открытых территорий на основании пункта 3.9.3 конкурсной документации открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора оказания услуг по комплексной уборке помещений и открытых территорий: рассмотрение вторых частей заявок переносится на 17.10.2022; подведение итогов переносится на 17.10.2022.

Протокол рассмотрения и оценки вторых частей конкурсных заявок размещается на сайте не позднее 3 (трех) дней с даты подписания протокола (п. 3.11.5 конкурсной документации).

Согласно п. 3.12.15 конкурсной документации итоговый протокол размещается на сайте не позднее 3 (трех) дней с даты подписания протокола; срок подписания протокола не может превышать 30 календарных дней; указанный срок может быть продлен, но не более чем на 20 календарных дней.  

Между тем протокол подведения итогов открытого конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства № 1382/ОКЭ-ДВОСТ/22 на право заключения договора оказания услуг по комплексной уборке помещений и открытых территорий составлен 17.10.2022 конкурсной комиссией ОАО «РЖД», подписан и размещен на сайте электронной торгово-закупочной площадки РТС-Тендер 20.10.2022, что согласуется с пунктами 3.11.5, 3.12.15 конкурсной документации.

Также довод ООО «Премиум Сервис» о том, что ему  не было известно об Указе Президента Российской Федерации от 21.09.2022 № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» на момент предоставления заявки на конкурс, поскольку он утвержден 27.09.2022, что явилось причиной массового оттока сотрудников, а подписание договора при таких условиях означало бы необходимость его последующего расторжения из-за отсутствия сотрудников, либо наложение штрафных санкций на общество ввиду неисполнения договора по тем же причинам, судом верно отклонен, в связи с тем, что Указ Президента Российской Федерации от 21.09.2022 № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации», согласно пункту 10 вступил в силу со дня официального опубликования, то есть 21.09.2022 (опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://pravo.gov.ru 21.09.2022).

Между тем конкурсной документацией срок предоставления заявок был установлен с 13.09.2022 по 26.09.2022, заявки поданы были 25.09.2022, таким образом, на момент подачи заявок ООО «Премиум-Сервис» должно было быть известно об Указе Президента Российской Федерации от 21.09.2022 № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации».

Таким образом, суд пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемое заключение от 12.01.2023 №027/10/5-59/2023 является законным и обоснованным, не нарушает права и законные интересы заявителя, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований. 

           Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что в целом судом первой инстанции установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, выводы основаны на имеющихся в деле доказательствах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Доводы заявителя жалобы не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции в качестве обоснованных,  так как они выводы суда первой инстанции не опровергают, а лишь выражают несогласие с ними.

Нарушений, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах, оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Излишне уплаченная 20.09.2023 заявителем жалобы государственная пошлина в размере 1500 руб., подлежит возврату последнему из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ, статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

           Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  10  июля 2023  года по делу                    № А73-5363/2023  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

  Возвратить обществу   с ограниченной ответственностью «Премиум Сервис» из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1500 руб., как излишне уплаченную согласно платежного поручения     № 603  от 20.09.2023. Выдать справку.

  Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

             Т.Е. Мангер

             Е.А. Швец