ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИе

Дело №А48-7918/2016

г. Воронеж

11 июля 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2017 года

Постановление в полном объёме изготовлено 11 июля 2017 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

Письменного С.И.,

судей

Алферовой Е.Е.,

ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО2,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Теплогазсистем»: представитель не явился, доказательства извещения имеются в деле;

от Администрации Знаменского района Орловской области: представитель не явился, доказательства извещения имеются в деле;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Теплогазсистем» на решение Арбитражного суда Орловской области от 10.05.2017 по делу №А48-7918/2016 (судья Родина Г.Н.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Теплогазсистем» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Администрации Знаменского района Орловской области о расторжении концессионного соглашения от 28.09.2015,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Теплогазсистем» (далее - истец, ООО «Теплогазсистем») обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к Администрации Знаменского района Орловской области (далее - ответчик, Администрация) о расторжении концессионного соглашения от 28.09.2015 в связи с существенными нарушениями концедентом условий концессионного соглашения, а именно, нарушения сроков и порядка передачи концессионарию объектов имущества в составе объекта соглашения.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 10.05.2017 по делу №А48-7918/2016 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой считает решение суда необоснованным и незаконным. Заявитель апелляционной жалобы ссылается на существенное нарушение условий концессионного соглашения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции стороны явку полномочных представителей не обеспечили, доказательства их надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие в материалах дела доказательств извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив доводы апелляционной жалобы, повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, суд апелляционной инстанции находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, по результатам конкурса в соответствии с протоколом №3 вскрытия конвертов с конкурсными предложениями по сообщению №240715/0157569/02 от 14.09.2015, между ООО «Теплогазсистем» (концессионер) и Администрацией Знаменского района Орловской области (концедент) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, расположенных на территории Знаменского района Орловской области (далее – соглашение). 

В силу пункта 1.1 соглашения концессионер обязался за свой счёт в порядке, в сроки и на условиях, установленных соглашением, обеспечить проектирование, модернизацию, реконструкцию и ввод в эксплуатацию недвижимого и технически связанного с ним движимого имущества, входящего в объект соглашения (далее - объекты имущества в составе объекта соглашения), состав и описание которого приведены в разделе II соглашения, и осуществлять водоснабжение и водоотведение на территории Знаменского района с использованием объекта соглашения и иного имущества, а концедент согласно пункту 1.2 соглашения обязался предоставить объекты имущества в составе объекта соглашения, состав и описание которого приведены в разделе II соглашения, на срок, установленный соглашением, а также права владения и пользования объектом соглашения и иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

Согласно пункту 2.1, объектом соглашения является система коммунальной инфраструктуры, а именно, централизованные системы водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования Знаменский район Орловской области, предназначенные для осуществления деятельности, указанной в пункте 1.1 соглашения. Сведения о составе и описании объектов имущества в составе объекта соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, техническом состоянии, сроке службы, балансовой и остаточной стоимости передаваемого имущества приведены в приложении №1 к соглашению (пункт 2.2 соглашения).

В пункте 2.6 соглашения определено, что объекты имущества в составе объекта соглашения, подлежащие модернизации и реконструкции, а также иное имущество, передаются концедентом концессионеру по подписываемому сторонами акту (актам) приёма-передачи.

В соответствии с пунктом 3.1 соглашения срок его действия определён со дня подписания до 31 декабря 2025 года.

Согласно пункту 4.6 соглашения срок передачи концедентом концессионеру объектов имущества в составе объекта соглашения и иного имущества установлен в течение 20 дней, но не более 90 дней с даты подписания сторонами соглашения.

Концедент передаёт концессионеру по перечню, составленному сторонами, документы, относящиеся в объектам имущества в составе объекта соглашения и иного имущества, необходимые для исполнения соглашения, одновременно с передачей соответствующего имущества. Одновременно с передачей соответствующих объектов иного имущества концессионеру передаются документы, относящиеся к передаваемым объектам иного имущества и необходимые для исполнения соглашения, включая, но не ограничиваясь: документы, устанавливающие основание приобретения имущества (правоустанавливающие документы), нормативно-техническую документацию, корпоративные документы в связи с приобретением (передачей) прав на имущество, решение об одобрении сделки - заключения соглашения (если это предусмотрено), кадастровые паспорта зданий (сооружений, помещений), выданные после 01.03.2008, либо технические паспорта и иные документы, которые содержат описание такого объекта недвижимости до 01.03.2008, иные документы, в том числе необходимые для государственной регистрации перехода прав владения и пользования недвижимым имуществом в составе объекта соглашения и иного имущества от концедента к концессионарию (пункт 4.8 соглашения).

В соответствии с пунктом 5.1 концессионер в связи с исполнением своих обязательств по соглашению за свой счёт исполняет следующие обязанности:

а) на стадии проектирования - выполняет необходимые инженерные изыскания и подготовку проектной документации, обеспечивает получение положительных заключений государственной экспертизы результатов инженерных изысканий и проектной документации;

б) на стадии модернизации и реконструкции - выполняет модернизацию и реконструкцию объектов имущества в составе объекта соглашения;

в) на стадии ввода в эксплуатацию - выполняет ввод объектов имущества в составе объекта соглашения в эксплуатацию (в том числе обеспечивает получение разрешения на ввод в эксплуатацию) и обеспечивает государственную регистрацию прав на объекты недвижимого имущества в составе объекта соглашения;

г) на стадии эксплуатации - поддерживает объект соглашения и иное имущество в исправном состоянии, проводит за свой счёт текущий ремонт и капитальный ремонт, несёт расходы на содержание объекта соглашения.

Согласно пункту 5.13 концедент обязан в срок не позднее 14 календарных дней с даты заключения соглашения предоставить концессионеру всю имеющуюся у концедента техническую документацию, которая может быть использована для выполнения инженерных изысканий и подготовки проектной документации.

Согласно представленным в дело односторонне подписанным сторонами актам приёма-передачи имущества от 29.09.2015 и от 21.12.2015, объекты имущества в составе объекта концессионного соглашения были переданы истцу, что не оспаривается сторонами.

Вступившим в законную силу решением Хотынецкого районного суда Орловской области от 28.04.2016 по делу №2/83/2016 установлено, что в отношении 11 разведочно-эксплуатационных скважин, включенных в состав объекта соглашения, ответчиком на постоянной основе осуществляется добыча подземных вод в отсутствие лицензии, удостоверяющей право пользование недрами. Решением суда по указанному делу также установлено, что на каждую артезианскую скважину имеется технический паспорт сооружения.

Решением от 28.04.2016 по делу №2/83/2016 Хотынецкий районный суд Орловской области обязал ООО «Теплогазсистем» получить лицензию на право пользования недрами для добычи подземных вод за счёт эксплуатации 11 разведочно-эксплуатационных скважин.

Истец обращался к ответчику с письмами о представлении технической документации, необходимой для получения лицензии на право пользования недрами с целью добычи пресных подземных вод (том 1 л.д.134-137).

Рассмотрев обращения ООО «Теплогазсистем», ответчик в частности письме от 12.10.2016 указал, что согласно пункту 4.8 соглашения концессионеру были переданы правоустанавливающие документы на объекты соглашения, нормативно-техническая документация (технические паспорта на объекты) и кадастровые паспорта, что соответствуют условиям концессионного соглашения и параметрам, содержащихся в конкурсной документации (в том числе описанию, технико-экономическим показателям и прямому назначению).

Отказ Администрации Знаменского района Орловской области в представлении пакета документов, необходимых для получения концессионером лицензии на право пользования недрами с целью добычи пресных подземных вод, послужило основанием для обращения ООО «Теплогазсистем» в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон №115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счёт создать и (или) реконструировать определённое этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (часть 2 статьи 3 Закона №115-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 8 Закона №115-ФЗ при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан:

1) осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации);

2) использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

3) осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 настоящего Федерального закона;

4) обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг;

5) предоставлять потребителям установленные федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льготы, в том числе льготы по оплате товаров, работ, услуг, в случаях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

6) поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счёт текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением;

7) заключить с ресурсоснабжающими организациями договоры поставки энергетических ресурсов, потребляемых при исполнении концессионного соглашения, а также оплачивать указанные энергетические ресурсы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона №115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В части 2.1 статьи 15 Закона №115-ФЗ предусмотрено, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концедентом являются:

1) невыполнение в установленный срок обязанности по передаче концессионеру объекта концессионного соглашения;

2) передача концессионеру объекта концессионного соглашения, не соответствующего условиям концессионного соглашения (в том числе описанию, технико-экономическим показателям, назначению объекта концессионного соглашения), в случае, если такое несоответствие выявлено в течение одного года с момента подписания сторонами концессионного соглашения акта приёма-передачи объекта концессионного соглашения, не могло быть выявлено при его передаче концессионеру и возникло по вине концедента;

3) невыполнение принятых на себя концедентом обязательств по его расходам на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения или выплате платы концедента по концессионному соглашению.

Концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения (часть 3 статьи 15 Закона №115-ФЗ).

В пункте 14.2 соглашения определено, что соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и соглашением.

В пункте 14.4 соглашения стороны определили перечень существенных нарушений концедентом условий соглашения, с которыми соглашение связывает возможность его расторжения, в том числе подпункт «г», а именно, нарушение сроков и порядка передачи концессионеру объектов имущества в составе объекта соглашения и иного имущества, на который ссылается истец в качестве основания соглашения.

Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), являющемуся общей нормой по отношению к вышеуказанным положениям Закона о концессионных соглашениях, по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признаётся нарушение договора одной из сторон, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно пункту 10.1 конкурсной документации по проведению открытого аукциона на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, расположенных на территории Знаменского района Орловской области, являющейся приложением №1 к постановлению администрации Знаменского района Орловской области от 24.07.2015 №204, заявитель вправе обратиться в конкурсную комиссию за разъяснениями положений конкурсной документации, оформив запрос.

Участник конкурса или заявитель имеет право запросить у концедента дополнительные сведения об объекте соглашения или ином имуществе на основании запроса (пункт 25.3 конкурсной документации).

В соответствии с пунктом 25.8 конкурсной документации концеденту предоставляется доступ на объект концессионного соглашения на основании запроса.

Актом технического обследования объектов водоснабжения, расположенных на территории Знаменского муниципального района, утверждённым главой Администрации Знаменского района 23.07.2015, установлено отсутствие части технической документации в отношении объектов концессионного соглашения (том 2 л.д.48-54).

Директором истца подписано и скреплено печатью общества конкурсное предложение, согласно которому ООО «Теплогазсистем» подтвердил своё полное ознакомление и согласие с положениями конкурсной документации к открытому конкурсу на право заключение концессионного соглашения (том 2 л.д.67).

Согласно акту от 15.10.2015 (том 1 л.д.110-113) директор ООО «Теплогазсистем» участвовал в осмотре муниципального имущества, находящегося в аренде ООО «Коммунсервис».

Согласно письму истец обязался в течение 6-ти месяцев с момента заключения концессионного соглашения в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, находящихся на территории Знаменского района Орловской области, произвести лицензирование по осуществляемому виду деятельности (том 2 л.д.34).

С учётом вышеизложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу, что Администрацией Знаменского района Орловской области обязательства по передаче документов на объекты выполнены в полном объёме в соответствии с условиями конкурсной документации и концессионного соглашения, а факт нарушения ответчиком существенных условий концессионного соглашения не нашёл своего подтверждения.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат обстоятельств, которые влияли бы на оценку законности и обоснованности обжалуемого решения, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в связи с чем, признаются апелляционной коллегией несостоятельными и подлежат отклонению. 

Таким образом, апелляционная инстанция, повторно рассматривающая дело, считает, что при вынесении обжалуемого судебного акта выводы суда области соответствуют представленным доказательствам и обстоятельствам дела, в связи с чем, оснований для отмены решения Арбитражного суда Орловской области от 10.05.2017 по делу №А48-7918/2016 не имеется.

Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ являются безусловными основаниями к отмене судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьёй 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 123, 156, 266 – 271 АПК РФ, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 10.05.2017 по делу №А48-7918/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Теплогазсистем» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья     С.И. Письменный

Судьи                                                           Е.Е. Алферова

                                                                                                      ФИО1