ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

13.07.2023                                                                                Дело № А40-79178/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена 06.07.2023

Полный текст постановления изготовлен 13.07.2023

 

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Кузнецова В.В., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании:

от заявителей по делу – общества с ограниченной ответственностью «Кадровые ресурсы» – ФИО1 (представителя по доверенности от 31.12.2014),

общества с ограниченной ответственностью «Коралклин» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

общества с ограниченной ответственностью «Лидер плюс» – извещено, представитель не явился,

общества с ограниченной ответственностью «Фасиликом» – извещено, представитель не явился,

общества с ограниченной ответственностью «Альянс сервис» – извещено, представитель не явился,

общества с ограниченной ответственностью «Инжклинсервис» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

общества с ограниченной ответственностью «Клинхаус» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

от Федеральной антимонопольной службы – ФИО2 (представителя по доверенности от 16.12.2022), ФИО3 (представителя по доверенности от 20.12.2022),

от Главного военного следственного управления Следственного комитета Российской Федерации – извещено, представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью «Военклининг» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

от общества с ограниченной ответственностью «Корранд» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

от общества с ограниченной ответственностью «Мега клининг» – прекратило деятельность в результате ликвидации,

рассмотрев 06.07.2023 в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы

на решение от 17.10.2022, дополнительное решение от 03.11.2022

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 14.03.2023

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу № А40-79178/2022

по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Кадровые ресурсы», общества с ограниченной ответственностью «Коралклин», общества с ограниченной ответственностью «Лидер плюс», общества с ограниченной ответственностью «Фасиликом», общества с ограниченной ответственностью «Альянс сервис», общества с ограниченной ответственностью «Инжклинсервис», общества с ограниченной ответственностью «Клинхаус»

к Федеральной антимонопольной службе

об оспаривании решения, постановления по делу об административном правонарушении,

третьи лица: Главное военное следственное управление Следственного комитета Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью «Военклининг», общество с ограниченной ответственностью «Корранд», общество с ограниченной ответственностью «Мега клининг»,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Кадровые ресурсы» (далее – ООО «Кадровые ресурсы»), общество с ограниченной ответственностью «Лидер плюс» (далее - ООО «Лидер плюс»), общество с ограниченной ответственностью «Фасиликом» (далее – ООО «Фасиликом»), общество с ограниченной ответственностью «Альянс сервис» (далее - ООО «Альянс сервис»), общество с ограниченной ответственностью «Инжклинсервис» (далее – ООО «Инжклинсервис»), общество с ограниченной ответственностью «Корралклин» (далее - ООО «Корралклин»), общество с ограниченной ответственностью «Клинхаус» (далее – ООО «Клинхаус») обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлениями о признании незаконным решения Федеральной антимонопольной службы (далее – служба) от 22.02.2022 по делу № 22/01/11-32/2021.

ООО «Фасиликом» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании постановления службы от 12.08.2022 о назначении административного наказания ООО «Фасиликом» по делу об административном правонарушении № 22/04/14.32-52/2022.

Определениями Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2022, от 01.07.2022, от 04.07.2022, от 13.07.2022, от  28.09.2022 дела по перечисленным заявлениям объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

В качестве третьих лиц в деле участвуют Главное военное следственное управление Следственного комитета Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью «Военклининг», общество с ограниченной ответственностью «Корранд», общество с ограниченной ответственностью «Мега клининг».

Решением от 17.10.2022 Арбитражный суд города Москвы прекратил производство по делу в части требований ООО «Коралклин», ООО «Инжклинсервис», ООО «Клинхаус», признал незаконным решение службы в отношении ООО «Кадровые ресурсы», ООО «Фасиликом», в удовлетворении требований ООО «Альянс сервис», ООО «Лидер плюс» отказал.

Дополнительным решением от 03.11.2022 Арбитражный суд города Москвы признал незаконным и отменил оспариваемое постановление службы о назначении административного наказания ООО «Фасиликом» по делу об административном правонарушении.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2023 решение и дополнительное решение оставлены без изменения.

В кассационной жалобе служба просит отменить данные судебные акты в части удовлетворения заявления ООО «Кадровые ресурсы», ссылаясь на несоответствие обстоятельствам выводов судов, неправильную оценку судами доказательств.

В судебном заседании представители службы поддержали доводы и требования кассационной жалобы, представитель ООО «Кадровые ресурсы» возражал против ее удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей не направили.

Изучив материалы дела, выслушав представителей службы и ООО «Кадровые ресурсы» , обсудив доводы кассационной жалобы, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены судебных актов в обжалуемой части.

Как установили арбитражные суды, на основании пункта 3 части 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) приказом службы от 07.02.2022 № 704/21 возбуждено дело № 22/01/11-32/2021 по признакам нарушения ООО «Кадровые ресурсы», ООО «Фасиликом», ООО «Лидер плюс», ООО «Альянс сервис» пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

По результатам анализа информации, представленной Главным военным следственным управлением Следственного Комитета Российской Федерации, электронными торговыми площадками и налоговыми инспекциями в ответ на запросы службы, службой установлены признаки антиконкурентного соглашения, заключенного и реализованного ООО «Кадровые ресурсы», ООО «Лидер плюс», ООО «Фасиликом», ООО «Альянс сервис», ООО «Инжклинсервис», ООО «Клинхаус», ООО «Военклининг», ООО «Корранд», ООО «Мега клининг», при участии в закупочных процедурах на оказания услуг по уборке, а именно: электронная переписка, касающаяся торгов, в том числе, содержащая схемы поведения на торгах участников картеля; совпадением достигнутых в электронной переписке договоренностей относительно поведения на торгах с фактическим поведением на торгах участников картеля. Одни и те же сотрудники, руководство у заявителей в одно время или в разные периоды; совместное формирование НМЦК путем подачи коммерческих предложений и совпадение результатов определения заказчиками НМЦК с результатами договоренности в электронной переписке между участникам картеля; наличие в электронной переписке сотрудников одной организации информации, «скрин-шотов» из личных кабинетов на электронных торговых площадках сотрудников другой организации.

При этом данная переписка осуществлялась между ФИО4, в рассматриваемом периоде - директором ООО «Инжклинсервис», в последующем работником ООО «Корранд» и вместе с тем работником ООО «Фасиликом», и ФИО5, работником ООО «Клинхаус» и ООО «Коранд». Данная переписка осуществлялась в день, предшествующий их действиям на торгах.

В последующем осуществлялась переписка, между ФИО6, работником ООО «Альянс сервис», ранее работником ООО «Инжклинсервис», и ФИО7 директором ООО «Лидер плюс», ранее работником ООО «Коралклин», ООО «Миллениум клин». ФИО8 (ФИО9) М., работником ООО «Военклининг», ранее работником ООО «Коралклин» и ООО «Фасиликом», в последующем работником ООО «Альянс сервис» и ФИО10, работником ООО «Альянс сервис», ранее директором ООО «Инжклинсервис».

Также косвенными доказательствами картеля, по мнению службы, являются электронная переписка ФИО6 (ООО «Альянс сервис», ООО «Инжклинсервис») и ФИО4 (ООО «Инжклинсервис», ООО «Коранд»), в которой «нашими конторами» названы «Коралклин», «Миллениум клин», «Флагманклин», «Конструктор чистоты» и при этом не упоминаются организации, в которых ФИО6 и ФИО4 являлись директором или работником.

Помимо этого, как указала служба, принято во внимание обращение обслуживающей организации в адрес ФИО6, работника ООО «Альянс сервис», ранее работника ООО «Инжклинсервис» с просьбой уточнить сроки возврата денежных средств или предоставить закрывающие документы между ООО «КоралКлин» и ЭТП ООО «АСТ ГОЗ» на сумму 1 758 321,60 рублей.

Также учтено наделение полномочиями на совершение юридически значимых и иных действий в налоговой одних и тех же лиц, использование инфраструктуры (доменное имя) и ресурсов (телефонная связь) ООО «Фасиликом» сотрудниками иных заявителей; использование услуг юридических, кадрового дело производства, контрольно-ревизионного управления и иных, со стороны одной и той же организации большинством заявителей; использование бухгалтерских услуг одной и той же организации большинством заявителей, наличие договоров субподряда между заявителями; открытие Заявителями расчетных счетов в кредитной организации, членом правления которой является директор (в период действия соглашения) и один из учредителей одного из заявителей.

По результатам проведенной проверки службой составлено заключение об обстоятельствах дела от 07.02.2022, согласно которому выявлены признаки нарушения ООО «Кадровые ресурсы», ООО «Лидер плюс», ООО «Фасиликом», ООО «Альянс сервис» и другими участниками предполагаемого картеля пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, которое могло выразиться в заключении и реализации антиконкурентного соглашения при участии в торгах на право заключения договора на поставку металлопроката.

Решением службы от 22.02.2022 по делу № 22/01/11-32/2021 в действиях участников предполагаемого картеля установлен факт заключения и реализации антиконкурентного соглашения, запрещенного в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, которое привело (могло привести) к поддержанию цен на торгах (в ходе проведения 14 закупочных процедур с общей суммой НМЦ (в размере 2 304 395 719,28 рублей).

Постановлением службы от 12.08.2022 № 22/04/14.32-52/2022 ООО «Фасиликом» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде 900 000 рублей штрафа.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Кадровые ресурсы», ООО «Лидер плюс», ООО «Фасиликом», ООО «Альянс сервис», ООО «Инжклинсервис», ООО «Корралклин», ООО «Клинхаус» в арбитражный суд с указанными заявлениями.

Признавая незаконным оспариваемое решение в отношении ООО «Кадровые ресурсы», суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, указаниями Верховного Суда Российской Федерации, содержащимися в Постановлении Пленума от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», пришли к выводу о том, что в рассматриваемом случае договорные отношения между участниками, в том числе договоры поставки, взаиморасчеты между ними сами по себе не могут быть подтверждать заключение антиконкурентного соглашения, поскольку договорные отношения связаны с обычной хозяйственной деятельностью. В оспариваемом решении, как признали суды, отсутствует анализ поведения с точки зрения экономической выгоды, не указаны причины и цели имитации конкурентной борьбы.

Суды указали, что ООО «Кадровые ресурсы» специализируется на оказания услуг по уборке и техническому обслуживанию офисных помещений банков. С 2016 года по настоящее время ООО «Кадровые ресурсы» не принимало участия в закупках для нужд Министерства обороны Российской Федерации, за исключением рассматриваемых процедур; заявки на соответствующие аукционы подавались и не были признаны победившими.

Отклоняя доводы службы, суды расценили, что в материалах дела не содержится доказательств, которые могли бы свидетельствовать о намеренном отказе ООО «Кадровые ресурсы» от конкурентной борьбы. В отсутствие соответствующих доказательств не имеется оснований для квалификации рассматриваемой предпринимательской деятельности в качестве способа реализации антиконкурентного соглашения.

Суды указали, что использование коммерческими организациями единой инфраструктуры и совместная подготовка к торгам могут выступать доказательствами заключения антиконкурентного соглашения в случае совершения данных действий компаниями-конкурентами в целях достижения единой противоправной цели. Вместе с тем в отношении ООО «Кадровые ресурсы» такого вывода сделать нельзя.

Отклоняя доводы службы в части ООО «Кадровые ресурсы», суды также оценили представленную переписку. Как признали суды, выводы службы в отношении ООО «Кадровые ресурсы» основаны на предположениях и не подтверждены доказательствами.

Выводы судов первой и апелляционной инстанций в обжалуемой части основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки доказательств, доводов лиц, участвующих в деле, и на применении норм права с учетом таких обстоятельств.

Доводы кассационной жалобы, по сути, направлены на иную, чем у судов оценку доказательств, установление иных обстоятельств дела, в связи с чем не могут быть приняты как состоятельные, поскольку переоценка находится за пределами полномочий суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ.

Нарушений, предусмотренных частью 4 статьи 288 АПК РФ, судами не допущено.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2022, дополнительное решение от 03.11.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2023 по делу № А40-79178/2022 в обжалуемой части оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

 

Председательствующий судья                                                  Е.Е. Шевченко

 

Судьи                                                                                                          В.В. Кузнецов

 

Ю.С. Петропавловская