﻿

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-14665/2019-АК

г. Пермь

07 ноября 2019 года

Дело № А60-8316/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 ноября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Савельевой Н.М., 

судей Борзенковой И.В., Гуляковой Г.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Тиуновой Н.П.,

при участии:

от заявителя, общества с ограниченностью ответственностью Строительная компания «Тагил» - не явились;

от заинтересованного лица,  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области – Конюхова Ю.В. представитель по доверенности от 07.12.2015, служебное удостоверение; Оносова Т.А. представитель по доверенности от 31.01.2017, служебное удостоверение.;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев апелляционную жалобу истца общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Тагил»,

на решение Арбитражный суд Свердловской области 

от 09 августа 2019 года 

по делу № А60-8316/2019

принятое судьёй С.Е. Калашниковым

по заявлению общества с ограниченностью ответственностью Строительная компания «Тагил» (ИНН 6623017638, ОГРН 1046601229322)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области (ИНН 6623000850, ОГРН 1046601240773)

третье лицо:  общество с ограниченной ответственностью «Институт каркасных систем» (ОГРН 1027200785523 , ИНН 7204038005)

о признании недействительным решения от 18.09.2018 № 27324/13,        

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «Тагил» (далее – заявитель, общество, налогоплательщик, ООО «СК «Тагил») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 18.09.2018 № 27324/13.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 09 августа 2019 года в удовлетворении заявленных требований отказано. 

Не согласившись с указанным судебным актом, заявитель обжаловал его в порядке апелляционного производства. В апелляционной жалобе просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. 

Заявитель жалобы ссылается на то, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным. По мнению Общества, заявление налогового вычета по НДС в отношении объекта незавершенного строительства является обоснованным. Позиция общества подтверждается письмами Минфина РФ и сложившейся судебно-арбитражной практикой. Так в частности, заявитель указывает на позицию Минфина РФ выраженную в письме от 12.05.2012 N03-07-10/11- в отношении объекта незавершенного строительством жилого дома правовых оснований для применения освобождения от налогообложения, предусмотренного подпунктом 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ, не имеется, так как объекты незавершенного строительства к жилым помещениям отнесены быть не могут. Следовательно, по мнению общества, при продаже объекта незавершенного строительства НДС следует исчислить.

Общество указывает,  что проектной документацией объекта недвижимости предусмотрено строительство в составе многоквартирного дома нежилых помещений, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, соответственно объект предназначен для использования одновременно в операциях, как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению, что является доказательством того, что спорный объект будет использоваться также в деятельности, облагаемой НДС. 

Налоговый орган с доводами апелляционной жалобы не согласен по мотивам, изложенным  в письменном отзыве, считает решение суда законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы  несостоятельными.  

В судебное заседание представители заявителя не явились, просили дело рассмотреть в отсутствие представителей. Ходатайство заявителя о рассмотрении дела в отсутствие представителей в порядке статьи 159 АПК РФ рассмотрено и удовлетворено. 

Представители налогового органа в судебном заседании в судебном заседании апелляционного суда против удовлетворения жалобы возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как установлено судом и следует из материалов дела, инспекцией проведена камеральная проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за II квартал 2017 года с номером корректировки № 1, представленной обществом «СК «Тагил» 26.02.2018.

По результатам камеральной проверки составлен акт от 08.06.2018                      № 63225/13 и принято решение от 18.09.2018 № 27324/13, согласно которому доначислен НДС в сумме 10 982 136 руб. и соответствующие пени в сумме                 1 100 036 руб. 04 коп. Общество «СК «Тагил» привлечено к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации с учетом смягчающих обстоятельств в сумме 137 277 руб.

В ходе проверки установлено, что в налоговой декларации общество «СК «Тагил» заявило НДС по реализации товаров (работ, услуг) в сумме                            12 153 574 руб., общая сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) и подлежащая вычету, заявлена также в сумме 12 153 574 руб.

Таким образом, за II квартал 2017 года сумма НДС к уплате в бюджет (возмещению из бюджета), у общества «СК «Тагил» отсутствует.

Основанием для вынесения оспариваемого решения послужили выводы инспекции о неправомерном применении заявителем налогового вычета по НДС за II квартал 2017 года по операции приобретения объекта незавершенного строительства у общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «К7» (далее – общество «Управляющая компания «К7»).

Администрация муниципального образования город Нижний Тагил (арендодатель) предоставила обществу «Управляющая компания «К7» (арендатор) на основании договора от 01.07.2014 № 26т-2014 земельный участок, находящийся по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Победы, микрорайон «Приречный», площадью 3628 кв.м. с разрешенным видом использования: для строительства многоквартирного жилого дома. Срок действия договора с 18.06.2014 по 18.06.2017. 

Общество «Управляющая компания «К7» 12.12.2014 получило разрешение № RU 66305000-345/14 на строительство многоквартирного жилого дома.

Общество «Управляющая компания «К7» 04.04.2017 зарегистрировало объект незавершенного строительства в качестве недвижимого имущества со степенью готовности - 10%.

Администрация города Нижний Тагил (арендодатель) 10.05.2017 заключила новый договор аренды № 32в-2017 с обществом «Управляющая компания «К7» (арендатор) на указанный земельный участок для завершения строительства многоквартирного жилого дома. Срок аренды установлен с 18.06.2017 до 18.06.2020.

Между обществами «СК «Тагил» (покупатель) и «Управляющая компания «К7» (продавец) 16.06.2017 заключен договор купли-продажи                    № 01П-КП-А/17, предметом которого является объект незавершенного строительства, находящийся по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Победы, микрорайон «Приречный». Степень готовности объекта - 10%. Проектируемое назначение - многоквартирный жилой дом. Стоимость объекта по договору составляет 78 000 000 руб.

Продавец выставил в адрес покупателя счет-фактуру от 22.06.2017 № 3 на суму 78 000 000 руб., в том числе НДС 11 898 305 руб.

Общество «Управляющая компания «К7» 23.06.2017 заключило с обществом «СК «Тагил» соглашение о передаче прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка от 10.05.2017 № 32в-2017.

Общество «СК «Тагил», в качестве заказчика, 05.08.2017 заключило договор генерального подряда № 1/ПБ по строительству объекта «Многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Победы, микрорайон «Приречный» с закрытым акционерным обществом «Трест № 88» (далее – общество «Трест № 88», генподрядчик).

По заявлению застройщика общества «СК «Тагил» срок действия разрешения от 12.12.2014 № RU 66305000-345/14 на строительство многоквартирного жилого дома продлен Управлением архитектуры и градостроительства Администрации города Нижний Тагил до 31.12.2018.

Материалы дела содержат согласие 8 человек - участников долевого строительства, включая, Татаурова М.Г., Самниева Д.А., Ложникову Е.В., Романова В.А., Долматова A.M., Долматовой О.Н., Шильникова М.В., Шильниковой М.В., которые заключили договоры участия в долевом строительстве с обществом «Управляющая компания «К7» в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» - на переход права собственности от застройщика - общества  «Управляющая компания «К7» к застройщику обществу «СК «Тагил».

Налоговый вычет заявлен налогоплательщиком в отношении объекта недвижимого имущества, обремененного правами требования по договорам долевого строительства, степенью строительной готовности 10 %.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 29.11.2018 № 1917/18, вынесенным по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика, решение инспекции оставлено без изменения.

Несогласие ООО «СК «Тагил» с вынесенным налоговым органом решением послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований,  суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела подтверждается факт  приобретения заявителем  спорного объекта  для осуществления строительства многоквартирного жилого дома, то есть для совершения операций, не облагаемых НДС. Судом так же принято во внимание, что инспекцией частично принята к вычету сумма НДС в размере 916 169 руб., приходящаяся на долю нежилых помещений, которые могут быть использованы после завершения строительства объекта в операциях, подлежащих налогообложению НДС.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом  судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, проверив правильность применения судом норм материального права, соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 Налогового кодекса Российской Федерации, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе услуг, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС.

Согласно п. 1 ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно абзц. 1 п. 6 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Таким образом, нормы ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривают возможность заявления к вычету НДС, предъявленного налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости, которые предполагаются к использованию налогоплательщиком для совершения операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу подп. 22, 23 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них и передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.

Также в силу подп. 23.1 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость операции по реализации услуг застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлено, что объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

Как следует из материалов судебного дела и установлено судом первой инстанции, что объект незавершенного строительства, расположенный по адресу: Свердловская область, г. Нижний Тагил, ул. Победы, мкр. Приречный, приобретен обществом СК «Тагил» с целью дальнейшего строительства с последующей передачей участникам долевого строительства, договоры с которыми заключались без учета НДС. Доказательств изменения функционального назначения объекта не представлено. По договору купли-продажи от 16.06.2017 № 01П-КП-А/17 к обществу СК «Тагил» перешли права и обязанности застройщика.

Строительство приобретенного обществом «СК «Тагил» объекта осуществляется на основании разрешения на строительство от 12.12.2014 № RU 66305000-345/14. Указанное разрешение выдано на строительство многоквартирного жилого дома.

Земельный участок предоставлен также для строительства многоквартирного жилого дома. При заключении договора о переходе права аренды указанного земельного участка его назначение не изменилось.

Кроме того, с физическими лицами (дольщики) заключены договоры о долевом участии в строительстве многоквартирного жилого дома. Приобретенный обществом «СК «Тагил» объект недвижимости предназначен для проживания, отвечает признаку изолированности. 

Из смысла подп. 22 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что закон связывает наличие у налогоплательщика права на применение льготы по НДС со сферой применения и видом реализуемого имущества. Для отнесения объекта недвижимости, в том числе объекта незавершенного строительства, к жилому дому необходимо исходить из его целевого и функционального назначения, а не степени его готовности.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что спорный объект приобретен заявителем для осуществления строительства многоквартирного жилого дома, то есть для совершения операций, не облагаемых НДС.

Заявителем апелляционной жалобы приводятся доводы о том, что  проектной документацией объекта недвижимости, в разрешении на строительство,  предусмотрено строительство в составе многоквартирного дома нежилых помещений (560,36кв.м.), не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, соответственно объект предназначен для использования одновременно в операциях, как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению, что является доказательством того, что спорный объект будет использоваться также в деятельности, облагаемой НДС. 

Заявитель утверждает, что во II квартале 2017 года операции, не облагаемые НДС, им не проводились. Поэтому в соответствии с имеющейся в данный период пропорцией НДС по сделке купли-продажи объекта незавершенного строительства в полном объеме принят к вычету.

Указанные доводы были исследованы судом первой инстанции и обоснованно отклонены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  заявителем целенаправленно приобретен объект недвижимого имущества - многоквартирный дом с целью дальнейшего его строительства и с последующей передачей жилых помещений участникам долевого строительства. 

Из представленной налогоплательщиком проектной декларации «Многоквартирный жилой дом с нежилыми помещениями на 1 этаже и 14 жилыми этажами в Тагилстроевском районе города Нижний Тагил Свердловской области в микрорайоне «Приречный» по ул. Победы» назначение нежилых помещений на первом этаже площадью 560,36 кв.м будет определяться владельцем нежилого помещения в соответствии с действующим законодательством.

В связи с чем, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что прямое назначение приобретенного налогоплательщиком объекта капитального строительства – многоквартирный жилой дом, предназначено для совершения операций, освобожденных от обложения НДС.

Пропорциональное определение сумм налога на добавленную стоимость, подлежащих вычету, производиться лишь в том случае, когда конкретные товары, работы, услуги одновременно используются для операций, как подлежащих обложению налогом на добавленную стоимость, так и освобождаемых от уплаты данного налога и невозможно установить, какая именно их часть используется в конкретных операциях.

Из представленных ООО СК «Тагил» документов следует, что приобретенный объект предназначен для осуществления операций, не подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, приобретен Обществом с целью строительства многоквартирного жилого дома. Приобретенный объект не предназначен для собственных нужд Общества и не может использоваться в иных целях, кроме как для передачи участникам долевого строительства (проживания в них граждан).

Соответственно, применение специальной нормы о пропорциональном определении налога на добавленную стоимость, подлежащего вычету, в указанном случае не применимо.

Вместе с тем, несмотря на вышеуказанные обстоятельства, с целью соблюдения прав налогоплательщика,  налоговый орган на основании самостоятельного расчета доли жилых и нежилых помещений (в незавершенной стадии строительства на момент приобретения) в общем объеме объекта незавершенного строительства на момент приобретения принял по результатам проверки  к вычету НДС в размере 916 169 руб., при этом руководствовался следующим. 

С целью осуществления расчета НДС, приходящегося на жилые и нежилые помещения, инспекцией в адрес общества было направлено требование от 23.06.2018г. № 3686/13и о предоставлении расчета доли нежилых помещений в общем объеме объекта незавершенного строительства на момент покупки.

В ответ на указанное требование, общество письмом от 13.08.2018г. № 97 сообщило, что расчет доли нежилых помещений, в незавершенной стадии строительства на момент приобретения, в общем объеме незавершенного строительства на момент приобретения, осуществить не предоставляется возможным по причине отсутствия сведений о выполненных объемах  работ на данном этапе строительства.

При таких обстоятельствах инспекция самостоятельно произвела расчет доли жилых и нежилых помещений в приобретенном объекте незавершенного строительства. При этом в связи с отсутствием реализации объекта, налог на добавленную стоимость, подлежащий вычету, инспекцией рассчитан  пропорционально площади жилых и нежилых помещений еще только возводимого дома на основании проектной документации, разрешения на строительство. Использованная налоговым органом методика определения доли НДС, приходящейся на нежилые помещения, которую возможно предъявить к вычету, прав налогоплательщика не нарушает, действия инспекции были направлены на соблюдение прав заявителя.

При таких обстоятельствах требования налогоплательщика правомерно не удовлетворены Арбитражным судом Свердловской области, решение инспекции от 18.09.2018 № 27324/13 вынесено обоснованно при наличии для этого законных оснований.

Суд апелляционной инстанции считает, что иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выражают несогласие заявителя с произведенной судом оценкой установленных по делу обстоятельств и содержат его собственное мнение относительно данных обстоятельств, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со ст. 71 АПК.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 09 августа 2019 года по делу № А60-8316/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области

Председательствующий

Н.М. Савельева

 

Судьи

 

И.В. Борзенкова

 

Г.Н. Гулякова