АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-10222/2020

г. Астрахань

26 марта 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 марта 2021 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе: судьи  Плехановой Г.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Астрстройторг" 

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области 

о признании недействительным решения от 16.10.2020 № 030/06/33-1306/2020,

заинтересованные лица – Государственное казенное учреждение Астраханской области «Региональный центр организации закупок», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Красноярская районная больница», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Икрянинская районная больница», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Енотаевкая районная больница», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Черноярская районная больница», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Камызякская районная больница», 

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – не явились, извещены надлежащим образом,

от административного органа – ФИО2, представитель по доверенности от 22.12.2020 №39,

от Государственного казенного учреждения Астраханской области «Региональный центр организации закупок» - ФИО3, представители от 06.11.2020 №01-06-8,

иные заинтересованные лица – не явились, извещены надлежащим образом.

Общество с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Астрстройторг"  обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании недействительным решения от 16.10.2020 № 030/06/33-1306/2020.

Представители  Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Астраханской области «Красноярская районная больница», Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Астраханской области «Икрянинская районная больница», Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Астраханской области «Енотаевкая районная больница», Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Астраханской области «Черноярская районная больница», Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Астраханской области «Камызякская районная больница», в  предварительное судебное заседание не явились, о месте и времени  судебного разбирательства дела извещены надлежащим образом, в соответствии с требованиями статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о движении данного дела размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области http://astrahan.arbitr.ru. 

22.03.2021 года в суд от Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Астраханской области «Красноярская районная больница» поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия их представителя.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области в судебном заседании возражал против заявленных требований, поддержал возражения, изложенные в отзыве, и просил суд отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Государственного казенного учреждения Астраханской области «Региональный центр организации закупок» в судебном заседании возражал против заявленных требований, поддержал возражения, изложенные в отзыве, и просил суд отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Выслушав представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области и Государственного казенного учреждения Астраханской области «Региональный центр организации закупок», исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 23.09.2020 Государственным учреждением Астраханской области «Региональный центр организации закупок» (далее - Центр закупок) в Единой информационной системе и в автоматизированной системе торгов «Сбербанк-АСТ» размещены извещение № 0825500000720000145 и документация о совместном электронном аукционе на поставку модульных фельдшерско-акушерских пунктов (далее- Товары) для нужд государственных бюджетных учреждений здравоохранения, расположенных на территориях Красноярского, Енотаевского, Красноярского, Черноярского и Камызякского районов Астраханской области.

Частью II документации об электронном аукционе «Техническое задание» установлено, что поставка Товаров должна осуществляться в десять населенных пунктов Астраханской области.

Общество с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Астрстройторг» (далее- Заявитель), усмотрев в указанных положениях аукционной документации признаки нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее- Закон о защите конкуренции) в части установления заказчиками ограничения конкуренции вследствие укрупнения лота, 10.10.2020 обратилось с жалобой в Управление Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее- Заинтересованное лицо).

В обоснование своих доводов Заявитель в своей жалобе указал на неправомерное включение Центром закупок в объект закупки одновременную поставку Товаров в десять населенных пунктов Астраханской области. Неправомерное укрупнение лота значительно сузило круг участников закупки не только по причине невозможности одновременной поставки такого количества Товаров, но и в связи с тем, что цена контракта при таком укрупнении лота прямо повлияла на размеры обеспечений заявки, исполнения контракта и гарантийных обязательств.

На момент изучения аукционной документации Заявитель имел возможность и желание осуществить в рамках заключенного контракта поставку Товаров, технические характеристики которого полностью соответствовали бы объекту закупки, но отдельно по каждому Заказчику, в том числе рассматривая возможность поставить Товары за меньшую цену, но был ограничен в праве на участие в торгах именно вследствие укрупнения лота.

По результату рассмотрения жалобы комиссия заинтересованного лица  признала доводы жалобы необоснованными.

Заявитель, не согласившись с указанными решением антимонопольного органа, обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми по делу требованиями. 

Суд считает требования заявителя подлежащими оставлению без удовлетворения, исходя из следующего.

    Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

     Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

«23.09.2020 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - официальный сайт) размещены извещение о проведении электронного аукциона и документация о нем (последние изменения от 02.10.2020).

Согласно п.1 ч.1 ст. 33 Закона о контрактной системе Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться правилом, о том, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В соответствии с п.1 ч.1 ст. 64 Закона о контрактной системе документация, об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

Заказчик 1 в техническом задании аукционной документации в разделе 7 «Описание объекта закупки» в п.7.1.1 установил следующие характеристики: «Номер швеллера основания каркаса не менее 16П», при этом согласно позиции 7.1.2 Высота швеллера h по ГОСТ 8240-97 должна быть не менее 150 мм.

Согласно ГОСТ 8240-97 номеру швеллера основания каркаса не менее 16П соответствует высота равная только 160 мм.

Таким образом, наличие слов "не менее" перед значением высоты швеллера позволяет участнику закупки указать высоту швеллера, которое будет соответствовать техническому заданию аукционной документации, но не соответствовать требованиям ГОСТ 8240-97, что вводит участников закупки в заблуждение.

Аналогичные нарушения допущены Заказчиком 2 (поз.7.1.1, 7.1.2 разделе 7 «Описание объекта закупки»), Заказчиком 3 (поз.7.1.1, 7.1.2 разделе 7 «Описание объекта закупки»), Заказчиком 4 (поз.7.1.1, 7.1.2 разделе 7 «Описание объекта закупки»), Заказчиком 5 (поз.7.1.1, 7.1.2 разделе 7 «Описание объекта закупки»).

Таким образом, действия Заказчиков, установивших требования к закупаемому товару, ограничивающее количество участников закупки, не соответствуют пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, нарушают пункт 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

При этом заказчики в силу части 1 статьи 24 Закона о контрактной системе при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика

(подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений. С учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом, в электронной форме проводятся открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений (далее также - электронные процедуры), а также в случаях, установленных решением Правительства Российской Федерации, предусмотренным частью 3 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс, закрытый аукцион (далее также -закрытые электронные процедуры) (часть 2 статьи 24 Закона о контрактной системе).

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона о контрактной системе).

В силу пунктов 1 и 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация, об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, помимо прочего, наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 названного Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, а также требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации об аукционе объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. 

Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

При этом пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе определено, что заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен использовать, если это возможно, при составлении описания объекта закупки стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологии, касающихся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленные в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом (часть 3 статьи 33 Закона о контрактной системе). Однако Заказчик, описывая материалы, использование которых необходимо для выполнения работ, установил избыточные требования к этим материалам. Исполнить требования Закона в части указания конкретных значений, применительно к данному показателю способен только участник, имеющий данный товар в наличии.

Заказчиками установлено требование о предоставлении сведений о товаре, которые могут быть получены только по результатам проведения испытаний конкретной партии товара.

Так, Заказчики установили следующие требования:

-поз. 10.3.3 «Теплопроводность утеплителя при температуре +25°С по ГОСТ 9573-2012» которая определяется путем проведения испытаний.

- поз.10.3.4 «Плотность утеплителя сэндвич-панели по ГОСТ 9573-2012», которая определяется путем проведения испытаний.

- поз. 10.3.5 «Влажность по ГОСТ 9573-2012», которая определяется путем проведения испытаний.

- поз. 10.3.6 «Водопоглащение утеплителя при частичном погружении по массе по ГОСТ 9573-2012», которая определяется путем проведения испытаний.

-  поз. 10.3.7   «Содержание  органических  веществ   по  ГОСТ  9573-2012»,  которое определяется путем проведения испытаний.

- поз. 10.3.8 «Прочность на отрыв слоев утеплителя по ГОСТ 9573-2012», которая определяется путем проведения испытаний.

-поз.10.3.9 «Сжимаемость под удельной нагрузкой 2000 Па по ГОСТ 9573-2012» которая определяется путем проведения испытаний.

Таким образом, установленные Заказчиками показатели, возможно определить только по результатам испытаний на конкретную партию товара. При этом результаты испытаний для различных партий могут отличаться.

Установление обязанности участника закупки указывать в заявке показатели товара, относящиеся не к показателям самого товара, а к его составным частям, химическим показателям составных частей товара, к результатам испытаний товара и другим физико-химическим свойствам, которые не могут быть известны участнику закупки, ограничивает количество участников закупки, создает дополнительные барьеры для участия в закупке, а также влечет формальные отклонения заявок, поскольку участник закупки не обязан иметь в наличии товар, подлежащий описанию в соответствии с требованиями документации, а также являться  производителем товара,  чтобы обладать  информацией о результатах испытаний товара и химических составляющих товара, которые используются при его изготовлении.

Указанные требования к товару ограничивают количество участников закупки, создают дополнительные барьеры для участия в закупке, а также влекут формальные отклонения заявок.

Указанная правовая позиция изложена в пункте 3 письма Федеральной антимонопольной службы от 01.07.2016 № ИА/44536/16 и поддержана Верховным Судом РФ в решении от 09.02.2017 по делу № АКПИ16-1287.

В данном решении Верховный Суд РФ, отказывая в признании недействующим пункта 3 письма Федеральной антимонопольной службы от 01.07.2016 № ИА/44536/16, указал, что Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не содержит норм, которые обязывали бы участника закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки, а также норм, обязывающих участников закупки подробно описать в заявке (путём предоставления показателей и (или) их значений, как в виде одного значения, диапазона значений, так и сохранения неизменного значения) химический состав и (или) компоненты товара, и (или) показатели технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определённой партии товара после его производства. 

Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не допускает установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к таком участию (часть 5 статьи 24, пункт 1 части 1 статьи 33, пункт 4 части 1 статьи 50, пункт 2 части 1 статьи 64, пункт 3 части 6 статьи 83). 

Нарушение такого запрета, а именно установление заказчиком в документации, извещении о закупке не предусмотренных федеральным законом требований к описанию участниками закупки товаров, как правильно указано в письме Федеральной антимонопольной службы от 01.07.2016 № ИА/44536/16, имеет признаки ограничения доступа к участию в закупке, так как, по сути, влечёт за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к такому участию.

Таким образом, установление в документации о закупке требований к описанию участниками закупок в составе заявок на участие в закупке конкретных показателей веществ и химических составляющих, применяемых при изготовлении товаров, требований об описании результатов испытаний, а также иные требования к описанию товара, которые являются излишними, является нарушением п.2 ч.1 ст.64 и ч.1 и ч.2 ст. 33 Закона о контрактной системе и ограничивает количество участников закупки.

Предметом аукциона является поставка модульных фельдшерско-акушерских пунктов для нужд государственных бюджетных учреждений здравоохранения Астраханской области, а не изготовление конкретной партии товара.

Доказательства того, что у Заказчиков не имелось иного способа описания объекта закупки, которое обеспечивало бы более точное и четкое (более объективное) понятие его характеристик, в материалы дела не были представлены. Аукционная документация не содержит обоснование необходимости использования рассматриваемых показателей.

С учетом положений части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе в данном случае участник закупки обязан указать в заявке сведения о показателях товаров, используемых им для выполнения вышеуказанных работ. 

При этом в силу указанной нормы Закона о контрактной системе заказчик вправе предъявлять в аукционной документации требования исключительно к техническим характеристикам самого товара (объекта закупки), а не к его составляющим, в рамках стандарта, регулирующего его качество.

В рассматриваемом случае предъявление Заказчиками требований к компонентам (характеристикам) товаров - избыточно, и описание объекта закупки не может являться объективным.

Данные действия Заказчиков содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ).

Согласно извещению и аукционной документации начальная (максимальная) цена контракта составляет 46 633 333,35 руб.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация, об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться правилом, о том, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

С учетом указанных положений Закона о контрактной системе, возможно выделить следующие критерии, нарушение которых в совокупности свидетельствует о неправомерном формировании лота:

1) в один лот закупки не должна включаться поставка модульных Пунктов более, чем в одном субъекте Российской Федерации;

2) начальная (максимальная) цена одного лота не должна превышать 500 млн. рублей.

Формирование заказчиком лота при проведении закупок на поставку модульных Пунктов с меньшими значениями начальной (максимальной) цены контракта, будет способствовать расширению конкуренции на данном товарном рынке и дополнительной экономии бюджетных средств.

Объект закупки в данном электронном аукционе технологически и функционально связаны между собой.

В этой связи суд считает требование заявителя о признании недействительным решения от 16.10.2020 года №030/06/33-1306/2020  не обоснованно и не подлежит удовлетворению.

Расходы по госпошлине согласно ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Астрстройторг" – отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru».

Судья

Г.А. Плеханова