Дело № А43-26778/2021

30 января  2024 года

г. Владимир

 

Резолютивная часть постановления объявлена 25.01.2024.

Постановление

 изготовлено в полном объеме  30.01.2024.

 

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Тарасовой Т.И., 

судей Насоновой Н.А. Новиковой Л.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 30.05.2023 по делу                          № А43-26778/2021 по иску индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 

<

***>) к товариществу собственников жилья «Ижорская 18» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании задолженности и по встречному иску товарищества собственников жилья «Ижорская 18» к индивидуальному предпринимателю ФИО2 о взыскании стоимости расходов на устранение недостатков выполненных работ и неустойки, при участии в деле третьего  лица,  не  заявляющего  самостоятельных  требований относительно предмета спора, - индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>), в отсутствие сторон и третьего лица.

 

         Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2, истец) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к товариществу собственников жилья «Ижорская 18» (далее – ТСЖ «Ижорская 18», ответчик) о взыскании 50 572 руб. долга по договору от 12.01.2019 № 1/11 -19 и 400 530 руб. по договору от 16.01. 2020 № 4/01 -20.

Требования основаны на статьях 309, 310, 702 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком договорной обязанности по оплате выполненных работ.

ТСЖ "Ижорская" заявило встречные исковые требования о взыскании с ИП ФИО2 320 000 руб. понесенных затрат на устранение недостатков выполненных работ (стоимость завершения работ, являвшихся предметом договоров подряда от 12.01.2019 № 1/11-19 и от 16.01.2020 № 4/01-20, оплаченных ИП ФИО3 по договорам от 20.05.2021 № 4-05 (185 000 руб.) и от 20.05.2021 № 5-05 (135 000 руб.), 23 412 руб. неустойки за просрочку выполнения работ по договору № 1/11 -19,  99 976 руб. неустойки за просрочку выполнения работ по договору № 04/01 -20.

В обоснование своего требования ТСЖ ссылается на то, что изменения по основному проекту вносились совместно подрядчиком и заказчиком в части фундамента крыльца, монтажа ж/б изделий, ступеней, кирпичной кладки. Объект (металлическая лестница) подрядчиком был оставлен без внимания. Подрядчиком не были выполнены обязательства по договорам в полном объеме, поэтому ТСЖ «Ижорская 18» заключило договор на выполнение работ с иным подрядчиком, о чем поставило в известность ИП ФИО2 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель ФИО3.

По ходатайству ответчика определением от 19.12.2022 суд назначил судебную экспертизу с целью определения объема и стоимости качественно выполненных работ истцом по договорам подряда от 12.01.2019 № 1/11 -19 и от 16.01.2020 № 4/01-20. Проведение экспертизы поручено экспертам ООО "Центр экспертизы и оценки "ЕСИН" ФИО4 и ФИО5.

Определением от 13.04.2023 производство по делу возобновлено.

Решением от 30.05.2023 суд первой инстанции первоначальные требования удовлетворил частично, взыскал с ТСЖ «Ижорская 18» в пользу ИП ФИО2 255 531 руб. 58 коп. долга и 6 810 руб. расходов по государственной пошлине, в удовлетворении остальной части требований отказал. Встречные исковые требования удовлетворил частично, взыскал с ИП ФИО2 в пользу ТСЖ «Ижорская 18» 123 388 руб. неустойки, 38 798 руб. 25 коп. расходов по судебной экспертизе, а также 3 303 руб. расходов по уплате государственной пошлины, в удовлетворении остальной части требований отказал. Произвел зачет удовлетворенных исковых и встречных исковых требований с судебными расходами в указанных суммах. По результатам произведенного зачета взыскал с ТСЖ «Ижорская 18» в пользу ИП ФИО2 96 852 руб. 33 коп. долга.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО2 обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в части взыскания неустойки по встречному иску отменить на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспаривая законность принятого по делу судебного акта, заявитель указывает, что его вины  в просрочке выполнения работ по договору 4/01-20 от 16.01.2020 не имеется, а  просрочка возникла по вине ответчика в виду длительного не предоставления новой проектной документации, которая  предоставлена только 07.04.2021, по лестнице новая проектная документация предоставлена не была; ответчик  отказался от заключения новых\дополнительных соглашений, несмотря на то, что была изменена проектная и техническая документация. 

В судебном заседании представитель ТСЖ указал на несостоятельность апелляционной жалобы.

ИП ФИО2 и третье лицо явку представителей в суд не обеспечили.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ТСЖ «Ижорская 18» заявило частичный отказ от требований в части взыскании неустойки по договору № 1/11-19 – в размере 117 руб. и по договору №4/01-20 – в размере 500 руб.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие истца по первоначальному иску и третьего лица, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного разбирательства.

Поскольку возражений против проверки решения только в обжалуемой части не поступило, решение проверяется в части взыскания пени по встречному иску.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Повторно рассмотрев дело, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, ИП ФИО2 (подрядчик) и ТСЖ «Ижорская 18» (заказчик) заключили договор на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества от 12.01.2019 № 1/11-19, по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в установленные договором сроки и стоимость комплекса работ по капитальному ремонту фасада (металлическая лестница около подъезда № 2) объекта (

<

...>), включая подготовительные работы, и сдачу объекта в эксплуатацию, а также иные неразрывно связанные с объектом работы, в том числе в течение гарантийного срока в соответствии с требованиями НПА, условиями настоящего договора, технической и сметной документации (п.1.1 договора).

Стоимость работ по договору составляет 117 060 руб. Указанная стоимость включает в себя все затраты (в том числе стоимость используемых материалов и оборудования и т.д.). Расчет за выполненные подрядчиком работы производится заказчиком в два этапа. Аванс в размере 30% от общей стоимости работ в сумме 35 118 руб., оплачивается в течение 10 рабочих дней с момента подписания настоящего договора. Окончательный расчет за фактически выполненной объем работ на основании подписанных акта о приемке выполненных работ, акта по форме КС-2 и справки стоимости выполненных работ по форме КС-3, при условиях, что Работы выполнены надлежащим образом и в установленный срок, производится в течение 10 дней, с момента подписания акта приемки работ. Превышение фактической стоимости выполненных работ, указанной КС-2, над стоимостью, определенной в настоящем договоре, без дополнительного согласования с заказчиком допускается в пределах 10%. При превышении фактической стоимости выполненных работ над стоимостью, определенной в настоящем договоре более, чем на 10%, окончательный расчет производится не позднее 90 (девяноста) дней с момента подписания акт приемки работ при условии принятия собственниками помещений МКД решения о дополнительных источниках финансирования (п.п.2.1,2.2,2.3,2.4 договора).

Сдача и приемка объекта в эксплуатацию определены в разделе 7 договора. Подрядчик обязан письменно или устно уведомить представителя заказчика о завершении работ по настоящему договору и готовности объекта к сдаче: представить представителю заказчика КС-2, КС-3, акт о приемки работ, акты о приемке скрытых работ, согласованные с уполномоченным представителем строительного контроля (технического надзора). Организатором приемки работ является подрядчик. Заказчик обязан в течение 5 рабочих дней с момента получения уведомления подрядчика о завершении работ принять выполненные работы, либо отниматься от их приемки и направить письменные мотивированные возражения. В случае обнаружения заказчиком либо иными членами комиссии, согласующими акт приемки работ, нарушения качества и/или состава работ, подрядчик своими силами и средствами обязан в установленный заказчиком срок устранить недостатки работ для обеспечения надлежащего качества без увеличения стоимости работ по договору. Работы Подрядчика считаются выполненными после подписания заказчиком акта приемки работ, КС-2, КС-3 заказчиком и подрядчиком.

Срок начала работ в течение 5 рабочих дней со дня оплаты авансового платежа. Срок окончания работ не позднее 01 июля 2020 года. Фактической датой окончания работ на объекте является дата подписания рабочей комиссией акта приемки работ КС-2 и КС-3.

В дальнейшем сторонами было заключено дополнительное соглашение от 30.06.2020 к договору от 12.01.2019 № 1/11-19 , которым стороны изменили срок выполнения работ - до 01.11.2020.

16.01.2020 между сторонами заключен договор на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества № 4/01-20, по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в установленные договором сроки и стоимость комплекса работ по капитальному ремонту фасада (входная группа подъезда №4) объекта (

<

...>), включая подготовительные работы, и сдачу объекта в эксплуатацию, а также иные неразрывно связанные с объектом работы, в том числе в течение гарантийного срока в соответствии с требованиями НПА, условиями настоящего договора, технической и сметной документации (п.1.1 договора). Стоимость работ по договору составляет 499 880 руб. Расчет за выполненные подрядчиком работы производится заказчиком в два этапа. Аванс в размере 30% от общей стоимости работ в сумме 149 900 руб., оплачивается в течение 10 рабочих дней с момента подписания настоящего договора. Окончательный расчет за фактически выполненной объем работ производится на основании подписанных акта о приемке выполненных работ, акта по форме КС-2 и справки стоимости выполненных работ по форме КС-3, при условиях, что Работы выполнены надлежащим образом и в установленный срок, производится в течение 10 дней, с момента подписания акта приемки работ. Превышение фактической стоимости выполненных работ, указанной КС-2, над стоимостью, определенной в настоящем договоре, без дополнительного согласования с заказчиком допускается в пределах 10%. При превышении фактической стоимости выполненных работ над стоимостью, определенной в настоящем договоре более, чем на 10%, окончательный расчет производится не позднее 90 (девяноста) дней с момента подписания акт приемки работ при условии принятия собственниками помещений МКД решения о дополнительных источниках финансирования (п.п.2.1,2.2,2.3,2.4 договора).

Сдача и приемка объекта в эксплуатацию определены в разделе 7 договора. Подрядчик обязан письменно или устно уведомить представителя заказчика о завершении работ по настоящему договору и готовности Объекта к сдаче: представить представителю заказчика КС-2, КС-3, акт о приемки работ, акты о приемке скрытых работ, согласованные с уполномоченным представителем строительного контроля (технического надзора). Организатором приемки работ является подрядчик. Заказчик обязан в течение 5 рабочих дней с момента получения уведомления подрядчика о завершении работ принять выполненные работы, либо отниматься от их приемки и направить письменные мотивированные возражения. В случае обнаружения заказчиком либо иными членами комиссии, согласующими акт приемки работ, нарушения качества и/или состава работ, подрядчик своими силами и средствами обязан в установленный заказчиком срок устранить недостатки работ для обеспечения надлежащего качества без увеличения стоимости работ по договору. Работы Подрядчика считаются выполненными после подписания заказчиком акта приемки работ, КС-2, КС-3 заказчиком и подрядчиком.

Срок начала работ в течение 5 рабочих дней со дня оплаты авансового платежа. Срок окончания работ не позднее 01 августа 2020 года. Фактической датой окончания работ на объекте является дата подписания рабочей комиссией акта приемки работ КС-2 и КС-3.

В дальнейшем сторонами было заключено дополнительное соглашение от 20.07.2020 к договору от 16.01.2020 № 4/01-20, которым стороны изменили срок выполнения работ - до 01.11.2020.

По договорам оплачены авансы (30 % от договора) в размере 149 900 руб. и 35 118 руб., что подтверждается платежными поручениями, представленными в дело, и не оспаривается сторонами.

ИП ФИО2 в обоснование исковых требований представил акты формы КС-2 и справки формы КС-3 от 30.10.2020 по договору подряда от 12.11.2019 № 1/11-19 на сумму 85 690 руб., а по договору подряда № 4/01-20 - на сумму 550 430 руб. Данные акты заказчик не подписал, представив возражения.

Задолженность ТСЖ «Ижорская 18» по расчету истца составляет 50 572 руб. по договору от 12.01.2019 № 1/11 -19 и 400 530 руб. по договору от 16.01.2020 № 4/01-20.

Направленная в адрес ответчика претензия с требованием погасить долг оставлена последним без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

ТСЖ «Ижорская 18» предъявило встречный иск о взыскании пени за нарушение сроков выполнения работ.

Руководствуясь статьями 309, 310, 702, 711, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, информационным письмом от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первоначальный иск удовлетворил частично,  взыскал с ТСЖ «Ижорская 18» в пользу ИП ФИО2 255 531 руб. 58 коп. долга. В удовлетворении встречного иска о взыскании расходов, понесенных  на устранение недостатков выполненных работ, суд отказал.

           Решение в указанной части не обжалуется и судом апелляционной  инстанции не проверяется. 

Предметом апелляционного обжалования является решение в части взыскания неустойки с ИП ФИО2 за нарушение сроков выполнения работ по встречному иску.

Как следует из материалов дела, ТСЖ «Ижорская 18», ссылаясь на выполнение  работ по договорам 12.01.2019 № 1/11-19 и от 16.01.2020 № 4/01-20 с нарушением сроков,  начислило неустойку на основании п.9.2  по договору от 12.11.2019 № 1/11-19 за период с 01.11.2020 по 20.05.2021 в сумме 23 412 руб. и по договору от 16.01.2020 № 4/01-20 за период с 01.11.2020 по 20.05.2021 в сумме 99 976 руб.

На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

За нарушение сроков исполнения обязательств по договорам заказчик вправе требовать с подрядчика уплаты пени в размере 0,1 % от стоимости, указанной в п. 2.1 договора, за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательств (п.9.2 договоров).

Проверив расчет неустойки, суд первой инстанции признал его подлежащим корректировке в части периода просрочки с учетом правил статьи 191 ГК РФ.

Таким образом, суд  требование ТСЖ «Ижорская 18» о взыскании  неустойки  удовлетворил в сумме 23 412 руб. за период с 02.11.2020 по 20.05.2021 по договору от 12.01.2019 № 1/11-19 и в сумме 99 976 руб. за период с 02.11.2020 по 20.05.2021 по договору от 16.01.2020 № 4/01-20.

Довод истца о приостановлении им выполнения работ по договорам от 12.01.2019 № 1/11-19 и от 16.01.2020 № 4/01-20 ввиду невыполнения заказчиком встречных обязательств отклонен судом как несостоятельный. 

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части не установил.

          Согласно пункту 1 статьи 404 Гражданского кодекса Российской Федерации, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

        В силу пункта 1 статьи 406 названного Кодекса кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В настоящем случае вопреки  требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подрядчиком доказательств нарушения заказчиком встречных обязательств не представлено.   

 Оснований  для применения вышеназванных норм права не установлено. 

Напротив, из материалов дела следует, что  уточненная  проектная документация  по договору № 4/01-20 передана подрядчику 03.09.2020, а согласно дополнительному соглашению  срок выполнения работ - до 01.11.2020.  Доказательств того, что подрядчик  не мог выполнить работы в установленный срок по вине заказчика, не имеется. Согласно пояснениям представителя ТСЖ по другому договору проектная документация не изменялась, и ничто не препятствовало подрядчику выполнить работы. Доказательств обратного не представлено. 

        В  соответствии с пунктом 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказ от исковых требований допускается на любой стадии арбитражного процесса.

В суде апелляционной инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ТСЖ «Ижорская 18» заявило частичный отказ от требований в части взыскании неустойки по договору:

- 1/11-19 – в размере 117 руб.;

-4/01-20 – в размере 500 руб.

Поскольку отказ от иска не противоречат закону и иным нормативным правовым актам и не нарушают права и законные интересы других лиц, подписан уполномоченным лицом, он принимается апелляционным судом.  

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом, производство по делу прекращается.

На основании изложенного решение по данному делу в указанной части  подлежит отмене, а производство по делу прекращению.

 

В силу изложенного апелляционная жалобы удовлетворению не подлежит.

Судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

принять отказ товарищества собственников жилья «Ижорская 18» от иска в части взыскания неустойки в сумме 617 руб.

Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 30.05.2023 по делу  № А43-26778/2021 в указанной части отменить, производство по делу прекратить.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с товарищества собственников жилья «Ижорская 18»(ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН: 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>) 255 531 руб. 58 коп. долга и 6 810 руб. расходов по государственной пошлине.

Отказать индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН: 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>) в удовлетворении остальной части исковых требований.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН: 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>) в пользу товарищества собственников жилья «Ижорская 18» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>) 122 771 руб. неустойки, 38 798 руб. 25 коп. расходов по судебной экспертизе, а также 2 972 руб. 72 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Отказать товариществу собственников жилья «Ижорская 18» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>) в удовлетворении остальной части встречного иска. 

Произвести зачет удовлетворенных исковых и встречных исковых требований с судебными расходами в указанных суммах.

По результатам произведенного зачета взыскать с товарищества собственников жилья «Ижорская 18»(ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН: 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>) 97 799 руб. 33 коп. долга.

Возвратить товариществу собственников жилья «Ижорская 18» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 592 руб. 75 коп. уплаченную по платежному поручению от 10.01.2022 № 7.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий судья 

    Т.И. Тарасова

 

Судьи

             Н.А. Насонова 

 

            Л.П. Новикова