АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-862/2024

Дело № А55-36733/2022

г. Казань

05 марта 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 марта  2024 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Ольховикова А.Н.,

судей Сибгатуллина Э.Т., Хлебникова А.Д.,

при участии в судебном заседании, проведенном путем использования системы веб-конференции (онлайн заседания), представителей:

ответчика – ФИО1 (доверенность от 23.01.2024 № 579/5),

при участии в судебном заседании в Арбитражном суде Поволжского округа представителей:

заявителя – ФИО2 (доверенность от 01.01.2024 № 24-15), ФИО3 (доверенность от 01.01.2024 № 24-07),

третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «Средневолжская Газовая Компания» - ФИО4 (доверенность от 01.01.2024 № 30), 

третьего лица - открытого акционерного общества «Сызраньгаз» - ФИО4 (доверенность от 14.02.2024 № 54),

третьего лица - открытого акционерного общества «Самарагаз» - ФИО4 (доверенность от 01.01.2024 № 1/116-Ю), 

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы веб-конференции кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» 

на решение Арбитражного суда Самарской области от 31.08.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2023 

по делу № А55-36733/2022

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «Средневолжская Газовая Компания», открытого акционерного общества «Сызраньгаз», открытого акционерного общества «Самарагаз»,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» (далее – ООО «Газпром межрегионгаз Самара», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и недействительным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее – Самарское УФАС России, антимонопольный орган) от 13.10.2022 № 063/04/19.5-495/2022 о прекращении производства по делу об административном правонарушении и решения о рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении от 14.11.2022 № 063/04/19.5-495/2022.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Средневолжская Газовая Компания» (далее – ООО «Средневолжская Газовая Компания»), открытое акционерное общество «Сызраньгаз» (далее – ОАО «Сызраньгаз»), открытое акционерное общество «Самарагаз» (далее - ОАО «Самарагаз»).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 31.08.2023 по делу № А55-36733/2022, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2023, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» просит отменить принятые по делу судебные акты, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии с частью 1 статьи 153.2 АПК РФ судебное заседание проведено путем использования системы веб-конференции (онлайн заседания).

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов. 

Как установлено судами и следует из материалов дела, решением Самарского УФАС России от 12.03.2021 по делу № 063/01/10-892/2020 (исх. № 2501/5 от 12.03.2021) ООО «Газпром межрегионгаз Самара» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции, Федеральный закон № 135-ФЗ) и злоупотребившим доминирующим положением на рынке поставки природного газа по газораспределительной системе населению и покупателям, приравненным к категории «население» на территории Самарской области, путем совершения комплекса действий:

- систематической неоплаты услуг по транспортировке газа ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз»;

- нарушения процедуры оформления первичной документации, предусмотренной договорами, заключенными с ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» и необоснованного уклонения от ежемесячного подписания актов с августа 2019 года по декабрь 2019 года с ООО «СВГК», с сентября 2019 года по декабрь 2019 года с ОАО «Самарагаз»;

- необоснованного уклонения с сентября 2019 года по декабрь 2019 года от подписания актов с указанием объема фактически оказанных услуг по транспортировке газа с ООО «Самараоблгаз-сервис» и неправомерного невключения данных об объемах оказанных услуг по транспортировке газа населению ОАО «Сызраньгаз» с января 2019 года по декабрь 2019 года, которое привело к неправильному формированию актов оказанных услуг;

- отнесения потерь газа на финансовый результат ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз» посредством расчета потерь газа способом, не предусмотренным действующим законодательством;

- осуществления учета газа, транспортированного населению Самарской области, не в соответствии с действующим законодательством, которые ущемили интересы ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз», создали угрозу надежной и безопасной транспортировке газа населению Самарской области и могли ущемить интересы неопределенного круга потребителей - населения Самарской области;

- а также путем представления в адрес органа государственного регулирования информации о планируемых объемах транспортировки природного газа населению на 2019 год, которое могло повлечь необоснованное установление тарифа на газ природный, реализуемый населению Самарской области, и ущемление интересов неопределенного круга потребителей - населения Самарской области, а также ущемило интересы ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз».

На основании пункта 2 указанного решения Самарского УФАС России ООО «Газпром межрегионгаз Самара» выдано предписание от 12.03.2021 № 2502/5, полученное адресатом 15.03.2021, согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 44312355102563 (приложение № 4), согласно которому заявителю надлежало в срок до 12.04.2021 прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в совершении комплекса вышеуказанных действий в отношении третьих лиц путем совершения следующих действий:

Путем принятия мер по недопущению нарушения процедуры оформления первичной документации, предусмотренной договорами, заключенными с ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» и необоснованного уклонения от ежемесячного подписания актов с указанием объёма фактически оказанных услуг по транспортировке газа с ООО «СВГК», с ОАО «Самарагаз», с ООО «Самараоблгаз-сервис», ОАО «Сызраньгаз».

Осуществления учета газа, транспортированному населению Самарской области, в соответствии с действующим законодательством, определяя фактические потери природного газа при транспортировке по каждому конкретному месту их образования и оформляя соответствующими актами.

В соответствии с данным предписанием ООО «Газпром межрегионгаз Самара» необходимо было в течение пяти дней с момента выполнения предписания представить в адрес Самарского УФАС России документальные доказательства его исполнения.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Самарской области по делу № А55-9545/2021 предписание признано законным и обоснованным.

ООО «Газпром межрегионгаз Самара»  оспорило решение по делу № 063/01/10-892/2020 и предписания по делу № 063/01/10-892/2020. Определением Арбитражного суда Самарской области от 09.04.2021 заявление принято к производству.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 28.10.2021 заявленные ООО «Газпром межрегионгаз Самара» требования удовлетворены.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2022, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 11.05.2023, решение Арбитражного суда Самарской области от 28.10.2021 по делу № А55-9545/2021 отменено, принят новый судебный акт. В удовлетворении заявления отказано.

В установленный срок документальные доказательства исполнения предписания от 12.03.2021 по делу № 063/01/10-892/2020 ООО «Газпром межрегионгаз Самара» в адрес Самарского УФАС России не представлены.

В соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) невыполнение в установленный срок законного предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Самарским УФАС России были истребованы письменные объяснения о причинах совершения административного правонарушения, выразившегося в невыполнении в установленный срок вышеназванного предписания. ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз», ОАО «Сызраньгаз» надлежало предоставить в Самарское УФАС России письменные объяснения о нарушении их прав и законных интересов действиями ООО «Газпром межрегионгаз Самара» по невыполнению вышеназванного предписания, с указанием суммы причиненного ущерба (при наличии) и приложении расчета, а также подтверждающих документов.

В ответ заявитель сообщил антимонопольному органу, что в установленные сроки исполнил спорное предписание. ООО «Газпром межрегионгаз Самара» сообщило о соблюдении процедуры оформления первичной документации, предусмотренной заключенными с газораспределительными организациями договорами на оказание услуг по транспортировке газа населению, договорами поставки газа для восполнения потерь на газораспределительных сетях. Акты сдачи-приемки оказанных услуг по вышеуказанным договорам с указанием объема фактически оказанных услуг подписываются Поставщиком газа в сроки, указанные в соответствующих договорах. Оплата за услуги производится в сроки, указанные в договорах, в полном объеме.

По пункту 2 предписания ООО «Газпром межрегионгаз Самара» сообщило, что учет газа, транспортированного населению Самарской области, определяется в рамках заключенных договоров, №№ 45-3-0004/21 от 07.12.2021, 45-3-0003/21 от 07.12.2021, 45-3-0010/18 от 24.01.2019, 45-3-0001/21 от 22.12.2020, согласно которым стороной, ведущей учет количества транспортируемого газа населению, является газораспределительная организация. Разногласия по договору поставки газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях ООО «СВГК», ОАО «Самарагаз» на 2022 календарный год переданы в суд для урегулирования в судебном порядке (дело № А55-7939/2022, № А55-7808/2022), отбор газа газораспределительными организациями осуществляется. Договорные отношения по поставке газа для восполнения потерь в газораспределительных сетях между ОАО «Сызраньгаз» и ООО «Газпром межрегионгаз Самара» отсутствуют.

В соответствии с пунктом 28 Правил поставки газа в Российской Федерации Сторона, ведущая учет газа в соответствии с порядком, утвержденным Министерством энергетики Российской Федерации, ежемесячно, до пятого числа месяца, следующего за расчетным периодом, составляет акт об объеме переданного газа, в котором отражаются ежесуточные объемы приема-передачи газа. В случае если поставка газа, в том числе с применением технологии по сжижению природного газа и (или) его регазификации, осуществляется по нескольким договорам, при учете определяется в первую очередь объем газа, поставляемый с применением технологии по сжижению природного газа и (или) его регазификации. При несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение. При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд. До принятия решения судом объем переданного газа устанавливается в соответствии с показаниями средств измерений стороны, передающей газ.

ООО «Газпром межрегионгаз Самара» пояснило, что учет газа, транспортированного населению Самарской области, определяется в рамках заключенных договоров, в соответствии с пунктом 3.5. договоров №№ 45-3-0004/21 от 07.12.2021, 45-3-0003/21 от 07.12.2021, 45-3-0010/18 от 24.01.2019, и пункта 3.1 договора № 45-3-0001/21 от 22.12.2020.

ООО «Самарагаз» сообщило, что при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства в конце января 2020 года, т.е. уже после окончания срока исполнения договора от 24.01.2019 № 45-3-0003/18 на транспортировку газа населению, ОАО «Самарагаз» получило письмо ООО «Газпром межрегионгаз Самара» от 28.01.2020 № 19-02-11/755, которым ООО «Газпром межрегионгаз Самара» аннулирует все свои подписи на актах за период с января по сентябрь 2019 г., направляет новые акты за данный период и возвращает акты за октябрь - декабрь 2019 года с особым мнением. Согласно вновь оформленным актам ООО «Газпром межрегионгаз Самара» в одностороннем порядке произвело  немотивированный перерасчет количества транспортированного населению газа за 2019 г. и стоимости услуг по его транспортировке. Вышеуказанное письмо от 28.01.2020 № 19-02-11/755 об отзыве актов ООО «Газпром межрегионгаз Самара» до настоящего времени не отозвано, отчетные документы по договору от 24.01.2019 № 45-3-0003/18 на транспортировку газа населению за 2019 год поставщиком не оформлены. Отчетные документы по оплате услуг транспортировки газа населению и по оплате потерь газа, оформленные в 2019 году, как до, так и после вынесения Самарским УФАС России предписания от 12.03.2021 № 2502/5 поставщиком не переоформлялись. В связи с изложенным, по мнению ОАО «Самарагаз», ООО «Газпром межрегионгаз Самара» до настоящего времени не выполнило предписание Самарского УФАС России от 12.03.2021 № 2502/5 по делу о нарушении антимонопольного законодательства № 063/01/10-892/2020.

ООО «Сызраньгаз» сообщило письмом от 07.07.2022 № 1827/10, что ООО «Газпром межрегионгаз Самара» до настоящего времени корректировку Актов сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению за 2019 год не производило, особое мнение ГРО касаемо занижения объемов оказанных услуг не учитывало, что свидетельствует о неисполнении Предписания антимонопольного органа, в том числе в части осуществления учета газа, транспортированного населению Самарской области, в соответствии с действующим законодательством. ООО «Газпром межрегионгаз Самара» не предоставило в адрес ОАО «Сызраньгаз» расчеты технологических потерь газа за 2019 год в соответствии с требованиями предписания, не скорректировало и не направило в адрес ГРО отчетные документы по оплате газа, фактически израсходованного на потери в отсутствие заключенного договора. Кроме того, несмотря на выданное Предписание, ООО «Газпром межрегионгаз Самара» продолжает относить весь «разбаланс газа» на ОАО «Сызраньгаз» по итогам 2020-2021 годов.

ООО «СВГК» сообщило письмом от 08.07.2022 № 03-12/11311, что согласно вновь оформленным актам от 28.01.2020 № 19-02-11/755 ООО «Газпром межрегионгаз Самара» в одностороннем порядке произвело  немотивированный перерасчет количества транспортированного населению газа за 2019 год и стоимости услуг по его транспортировке. Столь резкое и ничем не обоснованное одностороннее изменение объемов транспортированного населению газа вызвано ведением ООО «Газпром межрегионгаз Самара» недостоверного учета газа путем искусственного занижения и манипулирования его объемами. Письмо от 28.01.2020 № 19-02-11/754 об отзыве актов ООО «Газпром межрегионгаз Самара» до настоящего времени не отозвано, отчетные документы по договору от 24.01.2019 № 45-3-0004/18 на транспортировку газа населению за 2019 год поставщиком не оформлены. Задолженность за услуги по транспортировке газа населению, оказанные в 2019-2020 годах, была взыскана с ООО «Газпром межрегионгаз Самара» в судебном порядке и получена путем принудительного исполнения выданных судом исполнительных листов. Таким образом, по мнению ООО «СВГК», поставщик не устранил последствия установленных Самарским УФАС России антимонопольных нарушений, совершенных в 2019 году, не оформил в надлежащем порядке первичную документацию за 2019 год.

По результатам рассмотрения дела № 063/04/19.5-495/2022 об административном правонарушении антимонопольным органом составлен протокол от 30.08.2022 № 7151/5 об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.5 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении  антимонопольный орган признал, что нарушение является малозначительным, в этой связи вынесено постановление от 13.10.2022 № 063/04/19.5-495/2022 о прекращении производства по делу об административном правонарушении, объявлении ООО «Газпром межрегионгаз Самара» устного замечания.

По результатам рассмотрения жалобы на данное постановление Управлением Федеральной антимонопольной службы по Самарской области вынесено решение от 14.11.2022 № 063/04/19.5-495/2022, в удовлетворении жалобы отказано.

Суды признали оспариваемые акты антимонопольного органа законными и обоснованными, при этом исходили из следующего.

Суды признали, что ООО «Газпром межрегионгаз Самара» не представлено доказательств исполнения предписания от 12.03.2021 № 2502/5 в части прекращения выявленного Самарским УФАС России нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а именно не представлены акты с указанием объема фактически оказанных услуг по транспортировке газа с августа по декабрь 2019 года с ООО «СВГК», с сентября по декабрь 2019 года с ОАО «Самарагаз», с сентября по декабрь 2019 года с ООО «Самараоблгаз-сервис» (правопреемником), с января по декабрь 2019 года с ОАО «Сызраньгаз», письма об отзыве актов не отозваны, не скорректировало и не направлены в адрес ГРО документы, содержащие объемы оказанных услуг по транспортировке газа населению и покупателям, приравненным к категории население за указанные периоды.

Сам по себе факт наличия разногласий у сторон договора не свидетельствует о нарушении антимонопольного законодательства. Однако в данном случае ООО «Газпром межрегионгаз Самара» используя доминирующее положение, не имея на то правовых оснований, фактически осуществляло действия, которые ущемили права иных лиц, участников гражданского оборота на рынке, которые выразились в необоснованном уклонении от подписания актов оказанных услуг.

Объективная сторона состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ, состоит в бездействии ООО «Газпром межрегионгаз Самара», выразившемся в неисполнении в установленный срок законного предписания Самарского УФАС России от 12.03.2021 по делу № 063/01/10-892/2020.

Субъектами данного правонарушения являются должностные и юридические лица, которые ненадлежащим исполнением своих обязанностей обусловили совершение административного правонарушения.

В соответствии с частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от шестнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц – от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В силу статьи 51 Закона N 135-ФЗ предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок; антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний; неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность.

Судами установлено, что к указанному сроку предписание обществом не исполнено, информация об исполнении предписания не направлена, вместе с тем, содержащиеся в предписании формулировки являются доступными для понимания, срок исполнения предписания являлся разумным, а само предписание исполнимым.

Таким образом суды признали, что ООО «Газпром межрегионгаз Самара» имело возможность для соблюдения норм законодательства, однако обществом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению и недопущению выявленного правонарушения.

При этом статьей 2.9 КоАП РФ предусмотрено, что при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении  установлено, что нарушение ООО «Газпром межрегионгаз Самара» является малозначительным, поскольку, хотя формально содержит признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения, незначительного размера вреда и тяжести наступивших последствий, последующего поведения лица не представляет существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении судами не выявлено.

Также судами проверена процедура рассмотрения жалобы на данное постановление. 

Рассмотрение жалобы и дополнений к жалобе на постановление состоялось в присутствии представителей ООО «Газпром межрегионгаз Самара». При производстве по делу Самарским УФАС России не допущено существенных нарушений, не позволяющих всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. 

Принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, приведенные нормы, суды обоснованно отказали в признании незаконными оспариваемых постановления и решения.

При рассмотрении дела все юридически значимые обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка, при этом нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

Приведенные в кассационной жалобе доводы повторяют утверждения, которые являлись предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции, получили соответствующую правовую оценку и обоснованно были отклонены.

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, не установлено. 

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 31.08.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2023 по делу № А55-36733/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                                      А.Н. Ольховиков

 

Судьи                                                                                    Э.Т. Сибгатуллин 

 

                                                                                                А.Д. Хлебников